Кодексы РФ
Работа из раздела: «
Право»
НАУЧНО - ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ
К УГОЛОВНО - ПРОЦЕССУАЛЬНОМУ КОДЕКСУ РСФСР
Издание второе, переработанное и дополненное
Под общей редакцией Председателя
Верховного Суда Российской Федерации В.М. Лебедева
Научный редактор:
Заслуженный деятель науки Российской Федерации,
доктор юридических наук, профессор В.П. Божьев
Авторы Комментария
Алексеев В.Б., ведущий научный - главы 1, 21.
сотрудник НИИ проблем укрепления
законности и правопорядка, Засл.
юрист РФ, доктор юр. наук, проф.
Бобров В.К., начальник кафедры - гл. 31, 33, 34.
Московского юридического института
МВД РФ, канд. юр. наук, доцент
Божьев В.П., начальник кафедры - гл. 3, 13, 14, 15, 18, 19,
Академии МВД РФ, Засл. деятель науки 27, 28, предисловие,
РФ, доктор юр. наук, проф. алфавитно - предметный
указатель.
Бородин С.В., главный научный - главы 20, 23 - 26.
сотрудник Института государства и
права РАН, доктор юр. наук, проф.,
Засл. юрист РФ
Демидов В.В., секретарь Пленума, - гл. 30.
судья Верховного Суда РФ, канд. юр.
наук
Дроздов Г.В., доцент Военного - гл. 4, 10.
университета, канд. юр. наук
Кобликов А.С., проф. Военного - гл. 2, 6, 17, 22.
университета, Засл. деятель науки
РФ, доктор юр. наук, проф.
Миньковский Г.М., проф. Академии МВД - гл. 5, 11, 12, 16, 32.
РФ, Засл. деятель науки РФ, доктор
юр. наук, проф.
В подготовке комментария к ст. 68, 70, 78 - 82, 159, 184 - 194, 392,
397 УПК участвовала доктор юр. наук Ситковская О.Д.
Николюк В.В., зам. начальника - гл. 29.
Омского юридического института МВД
РФ, доктор юр. наук, проф.
Петрухин И.Л., главный научный - гл. 35 - 39.
сотрудник Института государства и
права РАН, Засл. юрист РФ, доктор
юр. наук, проф.
Чувилев А.А., заведующий кафедрой - главы 7 - 9.
Института повышения квалификации
руководящих кадров при Генеральной
прокуратуре РФ, Засл. деятель науки
РФ, доктор юр. наук, проф.
Руководитель авторского коллектива - доктор юр. наук, проф. Божьев В.П.
СПИСОК ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ
РФ - Российская Федерация
ГК - Гражданский кодекс Российской Федерации
ГПК - Гражданский процессуальный кодекс РСФСР
Конституция РФ - Конституция Российской Федерации (1993)
УК - Уголовный кодекс Российской Федерации
УПК - Уголовно - процессуальный кодекс РСФСР
Бюл. - Бюллетень
Бюл. ВС СССР - Бюллетень Верховного Суда СССР
Бюл. ВС РСФСР - Бюллетень Верховного Суда РСФСР
Бюл. ВС РФ - Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации
Ведомости СССР - Ведомости Съезда народных депутатов СССР и
Верховного Совета СССР
Ведомости РСФСР - Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и
Верховного Совета РСФСР
Ведомости РФ - Ведомости Съезда народных депутатов Российской
Федерации и Верховного Совета Российской
Федерации
САПП РФ - Собрание актов Президента и Правительства
Российской Федерации
СЗ РФ - Собрание законодательства Российской Федерации
СП РСФСР - Собрание постановлений Совета Министров
(Правительства) Российской Федерации
Закон о Конституционном - Федеральный конституционный закон 'О
Суде Конституционном Суде Российской
Федерации' (1994)
Закон о милиции - Закон РСФСР 'О милиции' (1991)
Закон о прокуратуре - Федеральный закон 'О прокуратуре
Российской Федерации' (1995)
Закон о статусе судей - Закон Российской Федерации 'О статусе
судей Российской Федерации' (1992)
Закон о судебной системе - Федеральный конституционный закон 'О
судебной системе Российской Федерации'
(1996)
Закон о судоустройстве - Закон РСФСР 'О судоустройстве РСФСР'
(1981)
Закон о ФСБ - Федеральный закон 'Об органах
Федеральной службы безопасности в
Российской Федерации' (1995)
Закон об ОРД - Федеральный закон 'Об оперативно -
розыскной деятельности' (1995)
Вопросы уголовного права - Вопросы уголовного права и процесса в
и процесса практике Верховных Судов СССР и РСФСР,
1938 - 1979. М., 1980
Сборник по вопросам - Сборник постановлений Пленума и
уголовного процесса определений Коллегий Верховного Суда
СССР по вопросам уголовного процесса,
1946 - 1962. М., 1964
Сборник постановлений и - Сборник постановлений Пленума и
определений ВС СССР определений Коллегий Верховного Суда
СССР по уголовным делам, 1959 - 1971.
М., 1973
Сборник постановлений и - Сборник постановлений Президиума и
определений ВС РСФСР, определений Судебной коллегии по
1960 уголовным делам Верховного Суда РСФСР,
1957 - 1959. М., 1960
Сборник постановлений и - Сборник постановлений Пленума,
определений ВС РСФСР, Президиума и определений Судебной
1964 коллегии по уголовным делам Верховного
Суда РСФСР, 1961 - 1963. М., 1964
Сборник постановлений и - Сборник постановлений Президиума и
определений ВС РСФСР, определений Судебной коллегии по
1974 уголовным делам Верховного Суда РСФСР,
1964 - 1972. М., 1974
Сборник постановлений и - Постановления и определения по
определений ВС РСФСР, уголовным делам Верховного Суда РСФСР,
1989 1981 - 1988. М., 1989
Сборник постановлений - Сборник постановлений Пленумов
Пленумов по уголовным Верховных судов СССР и РСФСР
делам, 'Спарк' (Российской Федерации) по уголовным
делам. М.: 'Спарк', 1997
ИВС - изолятор временного содержания
МВД РФ - Министерство внутренних дел Российской Федерации
СИЗО - следственный изолятор
ФСБ - Федеральная служба безопасности Российской Федерации
ПРЕДИСЛОВИЕ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ
В 1995 - 1996 гг. вышло из печати первое издание 'Научно -
практического комментария к Уголовно - процессуальному кодексу РСФСР' (под
общей редакцией Председателя Верховного Суда Российской Федерации В.М.
Лебедева). Издание Комментария к тому времени, как мы полагали, назрело. И
не ошиблись. Сориентированный прежде всего и главным образом на
практических работников, он получил достаточно широкое распространение не
только среди них, но и в кругах студенчества, аспирантов, адъюнктов,
преподавателей высших и средних юридических учебных заведений, сотрудников
научно - исследовательских учреждений в центре и в регионах Российской
Федерации.
Что привлекло читателей в первом издании Комментария? Во-первых, то,
что в нем интерпретация норм Уголовно - процессуального кодекса России дана
на фоне Конституции Российской Федерации как нормативного акта высшей
юридической силы и прямого действия. Во-вторых, читатель положительно
воспринял использование в Комментарии нормативных актов, принятых в ходе
судебно - правовой реформы (законы о статусе судей, о милиции, о
прокуратуре, об оперативно - розыскной деятельности и т.п.). В-третьих,
судьям, прокурорам, следователям, адвокатам, другим практическим работникам
импонировал анализ в работе практики применения норм УПК с привлечением
постановлений пленума Верховного Суда РФ, приказов и указаний Генерального
прокурора РФ. В-четвертых, использование в Комментарии опубликованной за
многие годы судебной практики создало возможность практическим работникам,
особенно не имеющим достаточного профессионального опыта, глубже усвоить
процесс правоприменения. Наконец, не только практические работники, но и
студенты (учащиеся) активно воспользовались предложенным алфавитно -
предметным указателем, который впервые в практике издания подобной
литературы дан именно к тексту комментария, а не к статьям УПК, как это
прежде было принято.
Ввиду широкого спроса на Комментарий перед издательством даже встал
вопрос о дополнительном тиражировании книги в 1997 году. Но ни издательство
'Спарк', ни авторский коллектив из уважения к читателю не могли пойти на
это. Причиной тому является принятие высшим законодательным органом страны
ряда крупных нормативных актов - законов Российской Федерации, которые в
большей или меньшей степени необходимо учитывать в ходе применения норм
уголовно - процессуального законодательства. Поэтому было принято решение о
подготовке второго издания Комментария, которое и представляем читателю.
Какие же новые законы побудили авторский коллектив и издательство на
существенную переработку и дополнение Комментария?
Прежде всего необходимо указать на вступивший с 1 января 1997 г. в силу
Уголовный кодекс Российской Федерации. Уголовный кодекс - это именно тот
закон, с которым особенно тесно связан уголовно - процессуальный кодекс.
Уголовно - процессуальный закон, как и основанное на нем уголовное
судопроизводство, прежде всего и главным образом придумано в ходе развития
человеческого общества для того, чтобы иметь возможность применять нормы
уголовного закона. Без уголовного закона уголовное судопроизводство и
уголовно - процессуальный кодекс теряют всякий смысл. Отсутствие же
уголовного процесса и уголовно - процессуального закона неминуемо порождает
омертвление уголовного закона. Без уголовного процесса Уголовный кодекс
теряет свои охранительные функции. Нормы уголовного процесса - это своего
рода нервные клетки и кровеносные сосуды, обеспечивающие жизнь уголовного
материального закона, высшей формой которого является Уголовный кодекс. Вот
почему в литературе можно нередко встретить взгляд на уголовный процесс как
форму жизни уголовного закона.
Наличие столь тесной связи уголовного материального и уголовно -
процессуального законов не может, однако, быть достигнутым, если не
обеспечен определенный уровень соответствия между уголовным и уголовно -
процессуальными кодексами. Поэтому не случайно в России кодификация
уголовного и уголовно - процессуального законодательства в XIX - XX вв.
проходила одновременно. Примером тому может быть судебная реформа 1864
года; первая и вторая кодификации уголовного и уголовно - процессуального
законодательства, прошедшие в двадцатых и в конце пятидесятых - начале
шестидесятых годов двадцатого столетия. Отступление от, можно сказать,
сложившихся традиций при проведении третьей кодификации уголовного
законодательства России в XX в. вызвано рядом причин, в том числе -
незавершенностью построения судебных органов Российской Федерации,
отсутствием комплекса необходимых федеральных конституционных законов о
судах. К настоящему времени на основе действующей Конституции России
приняты лишь три из этой серии нормативных акта - Федеральный
конституционный закон 'О конституционном суде Российской Федерации' (1994
г.), Федеральный конституционный закон 'О судебной системе Российской
Федерации' (1996 г.) и Федеральный конституционный закон 'Об арбитражных
судах Российской Федерации' (1995 г.). Предстоит еще принять серию
федеральных конституционных законов, регулирующих организацию и
деятельность федеральных судов: Верховного Суда Российской Федерации;
областных и им соответствующих судов среднего звена системы судов общей
юрисдикции; районных (городских) судов; военных судов. Непростая задача
стоит в связи с разработкой законов о мировых судьях, принятие которых
отнесено Законом 'О судебной системе Российской Федерации' к совместной
компетенции Федерации и регионов (ст. 28).
Однако вернемся к вопросу об уголовном и уголовно - процессуальном
кодексах. Наличие органической связи между ними обусловило тот факт, что к
началу действия Уголовного кодекса Российской Федерации был принят
Федеральный закон от 15 декабря 1996 г. (21 декабря 1996 г.) N 160-ФЗ 'О
внесении изменений и дополнений в Уголовно - процессуальный кодекс РСФСР и
Исправительно - трудовой кодекс РСФСР в связи с принятием Уголовного
кодекса Российской Федерации' (СЗ РФ, 1996, N 52, ст. 5881). Изменения,
внесенные в УПК РСФСР этим Законом, настолько существенны, что без них
невозможна была бы реализация многих норм нового Уголовного кодекса.
В этой связи можно упомянуть создание в рамках ст. 7 и 9 УПК новых,
ранее не известных норм, предусматривающих порядок и условия применения
норм УК РФ, установивших возможность прекращения уголовных дел: а) ввиду
примирения потерпевшего с лицом, совершившим уголовно наказуемое деяние; б)
ввиду деятельного раскаяния лица, совершившего преступление. В то же время
прежде регулируемые ст. 7, 9 УПК (до вступления в силу Закона РФ от 21
декабря 1996 г.) случаи прекращения уголовных дел в связи с передачей дела
на рассмотрение товарищеского суда (ст. 7 УПК) или передачей на поруки
лица, совершившего деяние, содержащее признаки преступления (ст. 9 УПК), не
могли быть сохранены в УПК, так как Уголовный кодекс РФ 1996 г. не
предусматривает возможности прекращения дел по этим нереабилитирующим
основаниям. На реализацию новых норм УК РФ направлены претерпевшие
существенные изменения ст. 35, 36, 126 и др. УПК. Особые случаи привлечения
к уголовной ответственности лица по заявлению или с согласия коммерческих и
иных организаций регулирует ст. 27.1 УПК, опять-таки направленная на
реализацию новелл Уголовного кодекса Российской Федерации.
Продолжая процесс приведения в соответствие с Конституцией России
действующего УПК, законодатель отменил ст. 10 УПК. Тем самым, по сути дела,
легально на высоком нормативном уровне признана противоправной практика
направления материалов без возбуждения уголовного дела для применения мер
общественного воздействия. Такая позиция законодателя вполне правомерна,
так как правила ст. 10 УПК противоречили ст. 49 Конституции Российской
Федерации.
Существенным является установление в ч. 5 ст. 209 УПК права
заинтересованных лиц обжаловать постановление о прекращении дела не только
прокурору, но и в суд, что соответствует ст. 46 Конституции России.
При подготовке Комментария нельзя было не учесть новую редакцию ст. 97
УПК, данную Законом РФ от 11 декабря 1996 г. (31 декабря 1996 г.) N 163-ФЗ
(СЗ РФ, 1997, N 1, ст. 4). В соответствии с этим Законом утратили силу ч. 5
ст. 97 УПК, согласно которой время ознакомления обвиняемого и его защитника
с материалами дела по окончании предварительного следствия не учитывалось
при исчислении срока содержания под стражей в качестве меры пресечения. Это
положение Конституционным Судом России было признано неконституционным (см.
Постановление Конституционного Суда РФ от 13 июня 1996 г. - СЗ, 1996, N 26,
ст. 3185). Исключив ч. 5 ст. 97 УПК, законодатель привел ее в соответствие
с Конституцией России. Одновременно в ст. 97 УПК инкорпорировано новое
положение, согласно которому при недостатке времени у обвиняемого и его
защитника для ознакомления с материалами дела судья областного и ему
соответствующего суда вправе продлить срок предварительного следствия до
шести месяцев сверх максимального срока заключения под стражей (СЗ РФ,
1997, N 1, ст. 4).
Учтены при подготовке второго издания книги и другие новшества,
внесенные в УПК после выхода в свет первого издания Комментария: о создании
следственного аппарата в системе ФСНП, о изменении редакции ст. 69, 70, 126
и т.д. Не могли авторы не учесть принятого в конце 1995 г. Федерального
закона от 18 октября 1995 г. (17 ноября 1995 г.) N 168-ФЗ. В соответствии с
этим Законом получил новую редакцию Закон Российской Федерации 'О
прокуратуре Российской Федерации' (СЗ РФ, 1995, N 47, ст. 4472).
Конечно же, не оставили без внимания авторы Комментария Федеральный
конституционный закон от 23 октября 1996 г. (31 декабря 1996 г.) N 1-ФКЗ 'О
судебной системе Российской Федерации'.
Комментарий дополнен материалами новейшей судебной практики. Авторы
обращаются к Постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации от
31 октября 1995 г. 'О некоторых вопросах применения Конституции Российской
Федерации в практике судов по осуществлению правосудия' и от 29 апреля 1996
г. 'О судебном приговоре'.
При уточнении, исправлении и пополнении текста Комментария приведены
положения приказов и указаний Генерального прокурора Российской Федерации
по вопросам предварительного следствия, дознания и по осуществлению
прокурорского надзора за исполнением законов в других стадиях уголовного
процесса.
В работе использованы постановления Конституционного Суда Российской
Федерации, имеющие отношение к регулированию уголовно - процессуальных
отношений.
ПРЕДИСЛОВИЕ К ПЕРВОМУ ИЗДАНИЮ
Прошло немало времени с тех пор, как увидело свет последнее издание
одной из популярнейших среди практических работников книги - Комментария к
Уголовно - процессуальному кодексу РСФСР (УПК РСФСР). Издаваемая трижды
(1975, 1981, 1985 гг.) значительным тиражом (от пятидесяти до ста тысяч
экземпляров), эта книга каждый раз вскоре после издания становилась
недоступной для многих заинтересованных лиц (практических работников,
преподавателей, студентов). Тем более отсутствие издаваемой книги стало
ощутимым в последние годы.
И вот, спустя десять лет со дня последнего издания (М., 'Юридическая
литература', 1985), вновь выходит в свет Комментарий к УПК. Традиционно
книга выходит под общей редакцией Председателя Верховного Суда Российской
Федерации. В подготовке настоящего издания приняли участие четыре автора
предыдущего Комментария (профессора Алексеев В.Б., Божьев В.П., Бородин
С.В., Миньковский Г.М.), остальные - новые авторы, но они не новички в
научной работе, а известные специалисты в области уголовного процесса,
постоянно связанные с деятельностью судов и правоохранительных органов,
имеющие собственный опыт практической и законопроектной работы.
Почему же сейчас, когда в стране проходит судебная реформа,
понадобилось издание Комментария к УПК? Нельзя ли подождать с этим до
принятия Государственной Думой нового УПК Российской Федерации?
Отвечая на эти вопросы, надо прямо признать, что принятие нового
Уголовно - процессуального кодекса России не так близко, как хотелось бы.
Хотя к настоящему времени известно три варианта проекта УПК, нынешний
состав Государственной Думы не сможет его принять даже в первом чтении.
Продолжительная работа над проектом УПК, как, впрочем, и над проектами
других кодексов Российской Федерации, показала, что это - процесс трудный и
длительный. В известной мере такое суждение обусловлено тем, что обычные
трудности работы по кодификации отраслевого законодательства усугубились
затянувшейся разработкой новой Конституции России (которая действует только
с декабря 1993 г.) и нового Уголовного кодекса РФ (принят Государственной
Думой в первом чтении лишь в июле 1995 г.), отсутствием нового
законодательства о судах и судоустройстве. Кроме того, проект нового УПК
разрабатывается в иных (по сравнению с предыдущей кодификацией) социально -
экономических и политических условиях. И хотя процессуальное
законодательство в меньшей степени (чем материальный закон) зависит от
последних обстоятельств, все же ни разработчики проекта, ни законодатель не
могут быть абстрагированы от обстановки, в которой осуществляется эта
работа.
С учетом реально сложившейся ситуации представляется единственно
правильным принятие решения об одновременном проведении в России
законопроектных работ в нескольких направлениях с тем, чтобы решать
параллельно текущие и перспективные задачи. В 1992 г. началась работа по
подготовке проекта нового УПК. Одновременно развернулась интенсивная
подготовка комплексных нормативных актов (Федеральных законов: о статусе
судей, о прокуратуре, о милиции, об оперативно - розыскной деятельности, о
налоговой полиции, о федеральной службе безопасности и т.п.). Кроме того, в
течение первого пятилетия 90-х гг. в России мобильно осуществлялся процесс
обновления действующего уголовно - процессуального законодательства. За это
время в Уголовно - процессуальный кодекс было внесено большое число
изменений и дополнений. Но дело не в количественной стороне; в УПК и прежде
вносилось немало изменений, а всего за тридцать с лишним лет его действия,
как подсчитал один известный процессуалист, их было свыше четырех сотен!
Повторяю: суть не в количественной стороне изменений. Дело прежде всего в
характере вносимых изменений, их важности, более того - в их последующем
влиянии на разработчиков нового проекта УПК, а главное - на практическую
деятельность судов, органов расследования, прокуратуры, адвокатуры. Пик
законотворческой деятельности 'по ремонту' действующего УПК пришелся на
1992 - 1993 гг. Имеются в виду майские Законы 1992 г. N 2825-1, 2869-1 и
Закон N 5451-1 от 16 июля 1993 г. (Ведомости РФ, 1992, N 25, ст. 1389; N
27, ст. 1560; 1993, N 33, ст. 1313). Этими законами предусмотрен ряд
принципиально новых правовых установлений, инкорпорированных в УПК 1960 г.
К их числу можно отнести такие новеллы, как:
- участие защитника не только на стороне обвиняемого, но и на стороне
подозреваемого, притом не только на предварительном следствии, но и на
дознании;
- допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу на
стороне обвиняемого с момента предъявления обвинения, а на стороне
подозреваемого - с момента предъявления ему протокола задержания или
постановления об избрании (до предъявления обвинения) меры пресечения в
виде заключения под стражу.
Внесение этих новшеств сопровождалось расширением прав обвиняемого (ст.
46) и подозреваемого (ст. 52), модернизацией правового статуса защитника
(ст. 47 - 51).
Не менее существенными и непривычными для сотрудников
правоохранительных органов и судов стали новые нормативные предписания,
регулирующие процессуальные права лиц, содержащихся под стражей, их
защитников и законных представителей по обжалованию и судебной проверке
законности и обоснованности арестов и решений о продлении сроков заключения
под стражей в ходе предварительного расследования (ст. 220.1, 220.2 и др.).
В процессе корректирования действующего уголовно - процессуального
законодательства существенной реконструкции подверглись нормы, регулирующие
полномочия судьи как носителя судебной власти. Это выразилось:
- во-первых, в наделении его широкими единоличными полномочиями (вплоть
до прекращения уголовных дел и возвращения их для дополнительного
расследования) на этапе решения вопроса о назначении дела к слушанию в
судебном заседании (ст. 221 и др.);
- во-вторых, в передаче на единоличное рассмотрение судьи довольно
значительного числа уголовных дел (ст. 35);
- в-третьих, в возложении на судей обязанностей по рассмотрению жалоб
на незаконность или необоснованность применения на предварительном
следствии и дознании ареста и принятого решения о продлении сроков
содержания под стражей (ст. 220.1, 220.2);
- в-четвертых, на судью возложено санкционирование действий
правоохранительных органов по ограничению прав граждан, предусмотренных ст.
23 и 25 Конституции РФ (последняя группа обязанностей возложена на судей
действующей Конституцией Российской Федерации).
Заметим, что ряд положений Конституции, существенно расширяющих
полномочия судей, пока не действуют, они 'заморожены' до принятия нового
уголовно - процессуального закона (см. п. 6 второго раздела Конституции
РФ).
Проводимые в стране глубокие изменения в хозяйственной и финансовой
деятельности, либерализация возможностей выезда граждан за границу и т.п.
вызвали не только ожидаемые последствия позитивного характера, но и
непланируемые негативные последствия - всплеск правонарушений и
преступлений: контрабанды, массового уклонения от уплаты налогов и др.
Законодатель вынужден был предусмотреть уголовную ответственность за
некоторые виды налоговых правонарушений, обновить законодательство по
регулированию материально - правовых отношений в сфере таможенной
деятельности. Острота и интенсивный рост правонарушений и преступлений в
указанных сферах предопределили необходимость активизации уголовно -
процессуальной деятельности путем вовлечения в эту сферу соответствующих
государственных органов. Вот почему в 1992 г. наделены правом проведения
дознания таможенные органы, а затем в 1992 г. созданы аналогичные службы в
сфере регулирования налоговых отношений: было образовано Главное управление
налоговых расследований (с соответствующими подразделениями налоговых
расследований), которое вскоре (Законом РФ от 24 июня 1993 г.) было
преобразовано в Департамент налоговой полиции с системой региональных и
местных аппаратов.
Наделение таможенных органов и налоговой полиции компетенцией по
проведению дознания предопределило внесение дополнений в статью УПК, в
которой дан перечень органов дознания (п. п. 8, 9 ст. 117). Однако не
только в этом состоят изменения закона в части деятельности органов
дознания. В 1992 г. значительно расширены полномочия органов дознания
(Ведомости РФ, 1992, N 27, ст. 1560) посредством увеличения перечней: а)
преступлений, по которым предварительное следствие не обязательно (ч. 1 ст.
126); б) преступлений, досудебная подготовка по которым допускается в
протокольной форме (ст. 414).
Следует особо отметить, что в 1993 г. в краевых, областных, городских
судах России учреждены суды присяжных <*> (Ведомости РФ, 1993, N 33, ст.
1313) в составе судьи и двенадцати присяжных заседателей. Пока, как
известно, они функционируют в составе девяти областных, краевых судов.
Столь радикальные изменения законодательства о суде обусловили не только
изменение многих статей действующего УПК, но и его дополнение новым
(десятым) разделом, который включает пять глав и сорок семь статей. И хотя
суды присяжных функционируют пока лишь в отдельных регионах (количество
которых, надо полагать, будет постепенно увеличиваться) в течение
сравнительно небольшого периода времени (около двух лет), на практике уже
возникло немало трудностей по применению новых положений УПК. В данной
работе впервые дан комментарий к десятому разделу УПК (ст. 420 - 466). При
этом использованы материалы судебной практики и Постановление Пленума
Верховного Суда Российской Федерации от 20 декабря 1994 г. N 9 'О некоторых
вопросах применения судами уголовно - процессуальных норм, регламентирующих
производство в суде присяжных' (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 514 - 525).
Привлекает внимание внесенное в УПК дополнение, в соответствии с
которым рассмотрение уголовных дел во всех судах, кроме районного
(городского) народного суда, может по решению суда с согласия обвиняемого
осуществляться в составе трех профессиональных судей (ч. 1 ст. 15).
Последняя оговорка, как показывает практика, 'торпедировала' безусловно
прогрессивную идею: уж больно редко обвиняемые согласны на рассмотрение
дела судом из трех профессиональных судей, а еще реже - просят об этом.
Нетрудно догадаться, почему это происходит. Но то, что законодатель не смог
такие последствия спрогнозировать, вызывает сожаление.
Были и другие не вполне удачные 'усовершенствования'. К их числу можно
отнести модернизацию бывшей стадии предания суду. При определенных
недостатках (которые можно было бы без спешки поправить) в прежнем виде эта
стадия отвечала своему наименованию и выполняла возложенную на нее
'буферную' роль на стыке предварительного расследования и судебного
разбирательства. Нововведения привели к потере завершенной формы этой
стадии, породили путаницу в оперировании сложившимися терминами и
понятиями. В модернизированном виде разработчикам дополнений в УПК не
удалась конструкция перехода лица от обвиняемого к подсудимому. Это
отражает неудачная формулировка понятия подсудимого, данная в ст. 46 УПК: в
ней опорной основой для понятия подсудимого взято то, чего в процессуальной
деятельности не существует, - принятие судом дела к своему производству. Да
и название стадии не соответствует ее содержанию даже в нынешнем виде. По-
видимому, разработчики и законодатель не вполне учли, что назначение
судебного заседания - не главный вопрос, решаемый на рассматриваемом этапе
судопроизводства, а всего лишь производный. Главный вопрос, решаемый в этой
стадии, - проверка наличия достаточных данных для внесения дела в судебное
разбирательство. Следовательно, у судьи на этом этапе (независимо от
названия стадии) остаются как контрольные функции (по отношению к
предварительному расследованию), так и подготовительные (по отношению к
судебному разбирательству), причем в итоге выполнения первой функции может
последовать принятие решения не только о назначении судебного заседания, но
и о прекращении дела или возвращении его для дополнительного расследования
(ст. 221, 223.1, 232, 234). Решение о назначении судебного заседания - это
всего лишь одна из форм реализации подготовительной функции к судебному
разбирательству.
Указанные издержки интенсивного законодательного процесса не умаляют
сделанного. Законодательные новеллы (в том числе спорные, сомнительные или
не вполне удачные), инкорпорированные в действующий УПК, получают редкую
возможность апробации в естественных условиях реальной практики. Тем самым
предоставлены оптимальные возможности к выявлению сильных и слабых сторон
нововведений. Это особенно важно в свете проходящей работы по подготовке
действующего УПК Российской Федерации.
Проходящий в последние годы процесс обновления законодательства
показал, насколько важно, внося изменения в одни статьи УПК, которых они
прежде всего касаются, не забыть привести в соответствие с ними все те
статьи, во взаимодействии с которыми только и могут быть реализованы новые
законоположения. Недооценка или упущения в этой части вызывают разночтения
в ходе правоприменения. Вот почему в Комментарии указанным 'мелочам'
уделено серьезное внимание, так как юристам - практикам (особенно молодым
специалистам, начинающим судьям, следователям, адвокатам) не всегда просто
выделить нормы ключевые (основные) и производные, общие и специальные, а
главное - разрешить коллизии между ними. Стремясь аргументированно
разрешить действительные (и мнимые) противоречия, авторы базируют свои
выводы не только на теоретических конструкциях, но и на нормах Конституции,
разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ, на материалах судебной практики
высшей судебной инстанции России, решениях Конституционного Суда РФ.
Применение норм УПК в настоящее время усложнено ввиду принятия за
последние годы ряда комплексных нормативных актов. В них есть положения,
направленные на реализацию норм УПК, но одновременно содержатся положения,
не соответствующие и даже противоречащие нормам УПК. Вот почему при
подготовке нового Комментария к действующему УПК авторы учли положения
принятых в ходе судебной реформы Федеральных законов Российской Федерации:
о статусе судей; о прокуратуре; о милиции; об оперативно - розыскной
деятельности; об органах ФСБ; о федеральных органах налоговой полиции, об
учреждениях и организациях, исполняющих наказание в виде лишения свободы; о
задержании и предварительном заключении под стражу; Таможенный кодекс РФ и
др.
Кроме постановлений Пленума Верховного Суда, при подготовке текста
Комментария использованы приказы Генерального прокурора, акты МВД, Минюста,
Министерства обороны РФ.
В отличие от предыдущих изданий Комментария к УПК в тексте данной
работы имеются многочисленные обращения к Конституции России. Это
обусловлено тем, что действующая Конституция РФ - не просто правовая база
отраслевого законодательства. Она является нормативным актом высшей
юридической силы, имеющим прямое действие на всей территории страны. Как
нормативный акт высшей юридической силы Конституция РФ занимает ведущее
положение в иерархии источников уголовно - процессуального права. Заметим
также, что Конституция РФ не просто содержит уголовно - процессуальные
нормы, но и в ряде случаев опережает УПК (ст. 21 - 25, 49 - 51, 120, 122,
123 и др. Конституции РФ). И в случае коллизии норм УПК и Конституции
предпочтение отдается последним. Практика показывает, что нередко судьи и
правоохранительные органы не без трудностей идут на прямое применение норм
Конституции в ходе производства по делу. Комментарий, как мы считаем,
поможет им и в этом.
Можно без преувеличений отметить, что по уголовному процессу в
Российской Федерации не было издано научно - практических пособий, в
которых, как в предлагаемом Комментарии, был бы сконцентрирован столь
обширный нормативный материал, регулирующий производство по уголовному
делу, и данные практики его применения.
Комментарий к УПК адресован прежде всего практическим работникам
Российской Федерации: судьям, прокурорам, следователям, дознавателям,
адвокатам, сотрудникам оперативно - розыскных и таможенных служб и
подразделений, налоговой полиции. В этой связи нелишне заметить, что за
последнее время на треть изменился состав судейского корпуса, произошло
существенное обновление кадров в органах внутренних дел и других
правоохранительных органах, появились новые органы дознания. До 40%
следователей в настоящее время не имеют высшего юридического образования,
еще хуже этот показатель в других службах и подразделениях системы МВД РФ,
как и в других правоохранительных органах.
Комментарий может быть рекомендован студентам вузов, слушателям и
курсантам юридических специализированных высших и средних учебных заведений
МВД РФ, ФСБ РФ, адъюнктам, аспирантам, преподавателям, слушателям системы
повышения квалификации МЮ, МВД, ФСБ, ФДНП, МО, Генеральной прокуратуры
Российской Федерации.
27 октября 1960 года
УГОЛОВНО - ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС РСФСР
(в ред. Указов Президиума ВС РСФСР от 15.04.63, 10.09.63,
14.12.65, 24.08.66, 31.08.66, 16.09.66, 08.05.68, 21.01.69,
21.05.70, 28.05.71, 26.06.72, 30.11.72, 17.04.73, 11.07.74,
11.07.74, 15.07.74, 07.08.75, 03.02.77, 11.03.77, 30.12.77,
04.04.78, 07.05.80, 24.08.81, 08.08.83, 30.01.84, 24.01.85,
25.08.86, 20.10.87, 05.01.88, 08.04.89, 11.09.89, 11.12.89;
Законов РСФСР от 21.03.91 N 945-1, 05.12.91 N 1982-1;
Законов РФ от 18.03.92 N 2540-1, от 23.05.92 N 2825-1,
от 29.05.92 N 2869-1, от 12.06.92 N 2988-1, от 02.07.92 N 3181-1,
от 03.07.92 N 3200-1, от 24.11.92 N 3996-1, от 24.12.92 N 4217-1,
от 18.02.93 N 4510-1, от 31.03.93 N 4717-1, от 29.04.93 N 4901-1,
от 29.04.93 N 4902-1, от 23.06.93 N 5227-1, от 01.07.93 N 5304-1,
от 16.07.93 N 5451-1, от 27.08.93 N 5668-1; Федеральных законов
от 01.07.94 N 10-ФЗ, от 15.08.94 N 27-ФЗ, от 07.03.95 N 28-ФЗ,
от 24.04.95 N 61-ФЗ, от 28.04.95 N 67-ФЗ, от 18.05.95 N 79-ФЗ,
от 19.07.95 N 110-ФЗ, от 19.07.95 N 111-ФЗ, от 17.12.95 N 200-ФЗ,
от 13.04.96 N 30-ФЗ; Постановления Конституционного Суда РФ от
13.06.96 N 14-П; Федеральных законов от 15.06.96 N 73-ФЗ,
от 30.07.96 N 103-ФЗ, от 21.12.96 N 160-ФЗ, от 31.12.96 N 163-ФЗ,
от 17.03.97 N 51-ФЗ)
Раздел I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Глава 1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1. Законодательство об уголовном судопроизводстве
Порядок производства по уголовным делам на территории РСФСР
определяется Основами уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных
республик и издаваемыми в соответствии с ними другими законами Союза ССР и
Уголовно - процессуальным кодексом РСФСР.
При производстве по уголовному делу применяется уголовно -
процессуальный закон, действующий соответственно во время дознания,
предварительного следствия либо рассмотрения дела судом.
Независимо от места совершения преступления производство по уголовным
делам на территории РСФСР во всех случаях ведется в соответствии с Уголовно
- процессуальным кодексом РСФСР.
Установленный уголовно - процессуальными законами порядок
судопроизводства является единым и обязательным по всем уголовным делам и
для всех судов, органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания.
Комментарий к статье 1
1. Конституцией РФ (п. 'о' ст. 71) уголовно - процессуальное
законодательство отнесено к предмету ведения Российской Федерации.
Указанное законодательство основывается на соответствующих положениях
Конституции РФ и состоит из системы федеральных конституционных законов и
федеральных законов, регулирующих возбуждение, расследование, рассмотрение
и разрешение уголовных дел.
Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и
применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые
акты, в том числе Уголовный и Уголовно - процессуальный кодексы, не должны
противоречить Конституции РФ.
Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные
договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой
системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные
правила, чем предусмотрены настоящим Федеральным законом, то применяются
правила международного договора.
2. Установленный настоящим Кодексом порядок производства по уголовному
делу обеспечивает последовательную деятельность органов дознания,
предварительного следствия, прокурора, судей и иных участников процесса.
Этот порядок нацелен на реализацию их процессуальных правомочий и
установление истины по делу.
3. Кодекс регламентирует уголовно - процессуальные отношения, из
которых слагается судопроизводство. Если в уголовно - процессуальном
законодательстве отсутствует регулирование какого-то процессуального
вопроса, необходимого для выполнения того или иного следственного или
судебного действия, допустимо использование правила, регулирующего
производство наиболее сходного случая.
В отличие от уголовного законодательства, принципиально не допускающего
применение аналогии, уголовно - процессуальный закон не запрещает
применение уголовно - процессуальных норм по аналогии, поскольку начатое
производство по делу не может быть прервано из-за отсутствия правил,
относящихся к совершению того или иного действия, если такие действия не
ущемляют права и законные интересы участников процесса.
4. Правила о применении того процессуального закона, который действует
в момент совершения данного процессуального действия во время дознания,
предварительного следствия либо рассмотрения дела судом, дают возможность
эффективно использовать нормы, предусматривающие новые формы процессуальной
деятельности, обеспечивают дополнительные гарантии правосудия и повышение
его эффективности, расширяют демократические начала судопроизводства.
При производстве по одному и тому же делу могут быть последовательно
применены различные уголовно - процессуальные законы, как действовавшие в
начале производства по делу, так и принятые позже. Однако обратной силы
процессуальный закон не имеет и не может распространяться на действия,
совершенные до его издания.
5. На территории Российской Федерации и ее субъектов - республик,
краев, областей, городов Москвы, Санкт - Петербурга, автономной области и
автономных округов при возбуждении, производстве расследования и
рассмотрении дел судом, независимо от места совершения преступлений, во
всех случаях применяются правила, установленные настоящим Кодексом. Это
относится и к случаям производства отдельных следственных действий при
исполнении поручений.
6. В случаях производства на территории Российской Федерации отдельных
следственных или судебных действий по поручениям судов, прокуратуры и
следственных органов иностранных государств применяется уголовно -
процессуальное законодательство Российской Федерации, если международными
договорами и соглашениями, заключенными Российской Федерацией с этими
государствами, не установлены иные правила.
7. Установленный уголовно - процессуальным законом порядок производства
по уголовным делам является единым в применении к гражданам Российской
Федерации, иностранцам или к лицам без гражданства, за исключением лиц,
пользующихся личной неприкосновенностью в силу дипломатического иммунитета
от уголовной юрисдикции страны пребывания.
В отношении лиц, обладающих дипломатическими привилегиями и
иммунитетом, установленными международными соглашениями или
законодательством Российской Федерации, процессуальные действия,
предусмотренные настоящим Кодексом, могут производиться лишь по просьбе или
с их согласия, или с согласия соответствующих органов иностранного
государства, гражданами которого эти лица являются.
8. Исходя из п. 2 Постановления Верховного Совета РСФСР от 12 декабря
1991 г. 'О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых
Государств' до принятия соответствующих законодательных актов Российской
Федерации процессуальные нормы бывшего Союза ССР и разъяснения по их
применению, содержащиеся в постановлениях Пленума ВС Союза ССР, могут
применяться в части, не противоречащей Конституции РФ, законодательству
Российской Федерации и Соглашению о создании Содружества Независимых
Государств (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
491).
Верховный Суд РФ дает разъяснения судам по вопросам судебной практики.
9. Генеральный прокурор РФ издает приказы, указания, распоряжения и
инструкции, обязательные для исполнения всеми работниками органов
прокуратуры Российской Федерации. Полномочия прокуроров по надзору за
исполнением законов органами, осуществляющими оперативно - розыскную
деятельность, дознание и предварительное следствие, устанавливаются
уголовно - процессуальным законодательством и другими законодательными
актами.
Указания Генерального прокурора РФ по вопросам следствия и дознания, не
требующим законодательного регулирования, являются обязательными для
исполнения всеми органами следствия и дознания.
10. В уголовно - процессуальный кодекс могут быть внесены изменения и
дополнения только федеральным законом.
11. Соблюдение всеми судами и судьями установленных правил
судопроизводства, как на то ориентирует ст. 3 Федерального конституционного
закона 'О судебной системе Российской Федерации' (СЗ РФ, 1997, N 1, ст. 1),
является одним из средств обеспечения единства судебной системы Российской
Федерации.
12. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 31 октября 1995 г. 'О
некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при
осуществлении правосудия' обратил внимание на то, что в силу ст. 15
Конституции не могут применяться законы, а также любые нормативные акты,
затрагивающие права, свободы, обязанности человека и гражданина, если они
не опубликованы официально для всеобщего сведения (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 531).
Статья 2. Задачи уголовного судопроизводства
Задачами советского уголовного судопроизводства являются быстрое и
полное раскрытие преступлений, изобличение виновных и обеспечение
правильного применения закона с тем, чтобы каждый совершивший преступление
был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не был
привлечен к уголовной ответственности и осужден.
Уголовное судопроизводство должно способствовать укреплению
социалистической законности и правопорядка, предупреждению и искоренению
преступлений, охране интересов общества, прав и свобод граждан, воспитанию
граждан в духе неуклонного соблюдения Конституции СССР, Конституции РСФСР и
советских законов, уважения правил социалистического общежития. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 2
1. Защита от преступных посягательств жизни и здоровья, личной свободы,
чести и достоинства человека и гражданина, его жилища и имущества, иных
прав и законных интересов определяет смысл, содержание и применение
процессуального законодательства Российской Федерации, общие и частные
задачи уголовного судопроизводства.
Эти задачи осуществляются и обеспечиваются путем быстрого и полного
расследования и раскрытия преступлений органами предварительного
расследования и уголовного преследования совершивших преступления лиц;
рассмотрением дел и всесторонним исследованием обстоятельств совершенных
преступлений в судебных разбирательствах с участием сторон; исчерпывающим
исследованием доказательств, собранных по делу, обеспечением проверки
законности и обоснованности принятых по делу решений в органах
прокурорского надзора и вышестоящих судах.
Раскрытие преступлений и изобличение преступников, равно как и
недопущение случаев привлечения к уголовной ответственности и осуждения
невиновных лиц, восстановление их в правах, если они были необоснованно
привлечены к ответственности, обеспечение своевременной и полной их
реабилитации и возмещение причиненного им ущерба означает установление
фактических обстоятельств дела в точном соответствии с действительностью,
т.е. установление на основе уголовно - процессуального закона истины по
делу.
2. В требовании о справедливом наказании каждого совершившего
преступление и недопущении случаев привлечения к уголовной ответственности
и осуждения невиновных органически сочетаются задачи эффективной борьбы с
преступностью и гарантии прав и законных интересов граждан.
Наличие процессуальных гарантий уголовного судопроизводства ограждает
граждан от необоснованного привлечения к уголовной ответственности и
осуждения.
3. Требование процессуального закона быстро и полно раскрывать
преступления предполагает недопустимость противопоставления быстроты
производства по делу объективности и полноте исследования всех имеющих
значение для дела обстоятельств.
4. Неуклонное соблюдение процессуального закона в уголовном
судопроизводстве рассматривается как необходимое условие и средство
обеспечения правопорядка, охраны интересов общества, прав и свобод граждан.
Только строгое и неуклонное соблюдение требований процессуальных норм может
привести к установлению истины по делу и, в конечном счете, к вынесению
законных и обоснованных приговоров, определений и постановлений судов.
5. Деятельность суда, прокуратуры, органов следствия и дознания не
может ограничиваться борьбой с уже совершенными преступлениями. В их
обязанность входит проведение мер, направленных на предупреждение
преступлений, устранение условий, способствовавших совершению преступлений.
Выполнение этой обязанности обеспечивается прежде всего быстрым и
полным раскрытием преступлений, справедливым наказанием лиц, их
совершивших, правильным применением процессуальных законов в процессе
возбуждения, расследования и разрешения дел.
6. Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении 'О повышении роли
судов в выполнении требований закона, направленных на выявление и
устранение причин и условий, способствовавших совершению преступлений и
других правонарушений' обратил внимание судов на необходимость выявления по
каждому делу причин и условий, способствовавших совершению преступлений, и
принятие мер к их искоренению (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 444).
Статья 3. Обязанность возбуждения уголовного дела и раскрытия
преступления
Суд, прокурор, следователь и орган дознания обязаны в пределах своей
компетенции возбудить уголовное дело в каждом случае обнаружения признаков
преступления, принять все предусмотренные законом меры к установлению
события преступления, лиц, виновных в совершении преступления, и к их
наказанию.
Комментарий к статье 3
1. Возбуждение уголовного дела и раскрытие преступления -
процессуальная обязанность соответствующих правоохранительных органов.
В ст. 3 выражено государственное официальное начало, которое означает,
что уголовно - процессуальная деятельность осуществляется в интересах
государства, общества, граждан независимо от усмотрения отдельных лиц или
организаций.
2. Компетенция суда, судьи, прокурора, следователя, органа дознания по
возбуждению уголовных дел и порядок возбуждения дел регламентированы
законом. См. комментарий к ст. 109, 112.
3. При необходимости предотвращения или пресечения преступления эти
меры осуществляются государственным органом, получившим сообщение,
независимо от подследственности дела. Материал, содержащий данные о
преступлении, передается органу, в компетенцию которого входит
расследование или разрешение соответствующих категорий дел. См. комментарий
к ст. 109, 114.
4. Возбуждение уголовного дела судом (судьей) не означает возложение на
суд функции уголовного преследования, а вытекает из общих задач
судопроизводства по защите от преступных посягательств граждан, их прав и
законных интересов (см. комментарий к ст. 2). Правовая защита прав и свобод
граждан, а также прав и законных интересов предприятий, учреждений,
организаций как задача правосудия неразрывно связана с судебной
деятельностью, направленной на обеспечение законности и правопорядка.
5. Суд, судья, прокурор, следователь, лицо, производящее дознание,
обязаны в пределах своей компетенции проявлять активность и инициативу в
обнаружении преступлений, своевременно возбуждать уголовные дела, принимать
необходимые меры для установления виновных и по привлечению их к
установленной законом ответственности.
При этом важно учитывать установленные уголовно - процессуальным
законом правила, связанные с возможностью прекращения уголовных дел по
основаниям, предусмотренным ст. 7, 9, 27, 27.1 УПК, или отказа в их
возбуждении в предусмотренных этими статьями случаях (см. комментарий к ст.
7, 9, 27).
Статья 4. Недопустимость привлечения в качестве обвиняемого иначе как
на основаниях и в порядке, установленных законом
Никто не может быть привлечен в качестве обвиняемого иначе как на
основаниях и в порядке, установленных законом.
Комментарий к статье 4
1. В Российской Федерации, в соответствии с Конституцией (ст. 17),
признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно
общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с
Конституцией РФ.
Никто не может быть привлечен в качестве обвиняемого и осужден иначе
как на основаниях и в порядке, установленных законом, и при отсутствии
обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу (см. комментарий
к ст. 5).
Конституция устанавливает, что каждый обвиняемый в совершении
преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в
предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в
законную силу приговором суда (ст. 49).
2. Закон позволяет точно определить круг и характер фактических
обстоятельств, которые необходимо установить к моменту принятия решения о
привлечении лица в качестве обвиняемого. Уголовно - процессуальный кодекс
устанавливает форму, порядок и условия привлечения лица в качестве
обвиняемого, основания к вынесению соответствующих процессуальных решений.
3. О порядке и условиях привлечения лица в качестве обвиняемого см.
комментарий к ст. 143 - 151.
Порядок и установленные законом гарантии прав и законных интересов
граждан служат интересам быстрого и полного раскрытия преступлений,
изобличения виновных, справедливого наказания каждого совершившего
преступление, исключения случаев привлечения к уголовной ответственности и
осуждения невиновных.
4. Важной гарантией законности привлечения в качестве обвиняемого
служит прокурорский надзор в уголовном судопроизводстве.
Законное и обоснованное привлечение гражданина к уголовной
ответственности является одним из основных требований уголовно -
процессуального закона.
5. Требования, связанные с обоснованным привлечением граждан к
уголовной ответственности, относятся к работникам прокуратуры, следствия,
дознания, судьям.
6. Недопустимо привлечение к уголовной ответственности и предъявление
обвинения при отсутствии согласия уполномоченного на то органа, если такое
согласие требуется по закону (Бюл. ВС РФ, 1993, N 7, с. 14; ст. 18
Федерального закона 'О статусе депутата Совета Федерации и депутата
Государственной Думы' (СЗ РФ, 1994, N 2, ст. 74); ст. 16 Закона РФ 'О
статусе судей в Российской Федерации' и др.).
Статья 5. Обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу
Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное дело подлежит
прекращению:
1) за отсутствием события преступления;
2) за отсутствием в деянии состава преступления;
3) за истечением сроков давности;
4) вследствие акта амнистии, если он устраняет применение наказания за
совершенное деяние, а также ввиду помилования отдельных лиц;
5) в отношении лица, не достигшего к моменту совершения общественно
опасного деяния возраста, по достижении которого, согласно закону, возможна
уголовная ответственность;
6) за примирением потерпевшего с обвиняемым по делам, возбуждаемым не
иначе как по жалобам потерпевших, кроме случаев, предусмотренных статьей 27
настоящего Кодекса;
7) за отсутствием жалобы потерпевшего, если дело может быть возбуждено
не иначе как по его жалобе, кроме случаев, предусмотренных частью третьей
статьи 27 настоящего Кодекса, когда прокурору предоставлено право
возбуждать дело и при отсутствии жалобы потерпевшего;
8) в отношении умершего, за исключением случаев, когда производство по
делу необходимо для реабилитации умершего или возобновления дела в
отношении других лиц по вновь открывшимся обстоятельствам;
9) в отношении лица, о котором имеется вступивший в законную силу
приговор по тому же обвинению либо определение или постановление суда о
прекращении дела по тому же основанию;
10) в отношении лица, о котором имеется неотмененное постановление
органа дознания, следователя, прокурора о прекращении дела по тому же
обвинению, кроме случаев, когда необходимость возбуждения дела признана
судом, в производстве которого находится уголовное дело.
11) в отношении священнослужителя за отказ от дачи показаний по
обстоятельствам, известным ему из исповеди.
Уголовное дело подлежит прекращению по основаниям, указанным в пункте 5
части первой настоящей статьи, также и в отношении несовершеннолетнего,
который достиг возраста, предусмотренного частями первой или второй статьи
20 Уголовного кодекса Российской Федерации, но вследствие отставания в
психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, во время
совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать
фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия)
либо руководить ими. (часть вторая введена Федеральным законом от 21.12.96
N 160-ФЗ)
Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное дело подлежит
прекращению за отсутствием в деянии состава преступления до вступления
приговора в законную силу также и в случае, когда преступность и
наказуемость этого деяния были устранены уголовным законом, вступившим в
силу после совершения этого деяния.
Если обстоятельства, указанные в пунктах 1, 2, 3 и 4 настоящей статьи,
обнаруживаются в стадии судебного разбирательства, суд доводит
разбирательство дела до конца и постановляет оправдательный приговор - в
случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2, или обвинительный приговор с
освобождением осужденного от наказания - в случаях, предусмотренных
пунктами 3 и 4.
Прекращение дела по основаниям, указанным в пунктах 3 и 4 настоящей
статьи, не допускается, если обвиняемый против этого возражает. В этом
случае производство по делу продолжается в обычном порядке. (в ред. Указов
Президиума Верховного Совета РСФСР от 10.09.63, 08.08.83; Законов РСФСР от
05.12.91 N 1982-1, 27.08.93 N 5668-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР,
1963, N 36, ст. 661; 1983, N 32, ст. 1153; Ведомости Съезда народных
депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1991, N 52, ст. 1867,
'Российская газета', N 174, 09.09.93)
Комментарий к статье 5
1. Производство по уголовному делу исключается при наличии хотя бы
одного из оснований, указанных в ч. 1 ст. 5.
2. Пункты 1 и 2 ч. 1 ст. 5 предусматривают основания прекращения дела с
реабилитацией обвиняемого, поскольку речь идет об отсутствии самого деяния
или состава преступления.
3. Суд, прокурор, следователь и орган дознания в установленных законом
случаях и в пределах своей компетенции вправе прекратить уголовное дело и
по другим основаниям (ст. 6 - 9, 208, 234, 259, 349).
4. В ч. 1 ст. 5 перечислены обстоятельства, которые в равной степени
должны служить основанием как к отказу в возбуждении дела, так и к
прекращению производства по нему.
5. При обнаружении обстоятельств, предусмотренных п. п. 1 и 2 ч. 1 ст.
5, в судебном разбирательстве суд постановляет оправдательный приговор, а в
случаях, предусмотренных п. п. 3 и 4, - обвинительный приговор с
освобождением осужденного от наказания (ч. 4. ст. 5).
6. Если суд в судебном разбирательстве приходит к выводу о наличии
необходимых данных к освобождению подсудимого от наказания по основаниям,
предусмотренным п. п. 3 и 4 ч. 1 ст. 5, суд, признав подсудимого виновным и
назначив наказание, постановляет об освобождении осужденного от наказания.
7. Прекращая дело в стадии предварительного расследования по
основаниям, указанным в ч. 1 ст. 5, необходимо руководствоваться как ст.
208, 209, так и соответствующим пунктом ст. 5 УПК.
8. Прекращая производство по приостановленному делу в связи с
истечением сроков давности, необходимо руководствоваться п. 3, ч. 1 ст. 5 и
ч. 5 ст. 195, а также ст. 208, 209 УПК.
9. Основания, указанные в ч. 1 ст. 5, применяются также при отмене
обвинительного приговора с прекращением дела в стадиях кассационного и
надзорного производства.
10. Отсутствие состава преступления признается основанием для
прекращения дела в тех случаях, когда сам факт деяния, совершенного
конкретным лицом, установлен, но это деяние не является преступлением
вследствие того, что: а) данное деяние не предусмотрено уголовным законом
как преступление; б) деяние предусмотрено уголовным законом и имело место,
но отсутствуют данные, указывающие на умысел или неосторожность лица, его
совершившего; в) деяние предусмотрено уголовным законом как преступление,
однако налицо обстоятельства, лишающие это деяние общественно опасного и
противоправного характера (например, обвиняемый действовал в состоянии
необходимой обороны).
11. Обстоятельства, исключающие преступность деяния, указаны в главе
восьмой Уголовного кодекса Российской Федерации.
12. При решении вопроса об истечении сроков давности следует
руководствоваться статьями УК, в которых сформулировано понятие давности
привлечения к уголовной ответственности и установлены сроки давности
привлечения к уголовной ответственности. Прекращение дела за истечением
сроков давности предполагает тщательную проверку, не были ли приостановлены
или прерваны сроки давности. В ряде случаев необходимо установить, что лицо
не совершило в течение этих сроков другого преступления определенной
тяжести.
13. Если по делу привлечено несколько обвиняемых, а основания к
прекращению дела относятся не ко всем обвиняемым, дело прекращается лишь в
отношении тех лиц, к которым относятся установленные основания.
14. Дело не может быть прекращено в связи с истечением сроков давности,
если против этого возражает обвиняемый.
15. Сроки давности, в соответствии с УК РФ, исчисляются со дня
совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную
силу. В случае совершения лицом нового преступления сроки давности по
каждому преступлению исчисляются самостоятельно.
16. Вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему
преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы,
решается судом. Если в этом случае суд не сочтет возможным освободить
указанное лицо от уголовной ответственности в связи с истечением сроков
давности, то смертная казнь и пожизненное лишение свободы не применяются, а
заменяются лишением свободы на определенный срок.
В стадии предварительного расследования такие дела в связи с истечением
сроков давности не могут быть прекращены.
17. К лицам, совершившим преступления против мира и безопасности
человечества, предусмотренные ст. 353, 356 - 358 УК РФ, сроки давности не
применяются (ч. 5 ст. 78).
18. Дело подлежит прекращению за истечением срока давности, если в
пределах сроков, установленных ч. 1 ст. 78 УК РФ, розыск лица, совершившего
преступление, не дал результатов.
19. Сроки давности, предусмотренные ст. 78 и 83 УК РФ, при освобождении
несовершеннолетних от уголовной ответственности сокращаются наполовину.
20. Лица, совершившие преступления, могут быть освобождены от уголовной
ответственности по основаниям, предусмотренным п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 5, как
посредством отказа в возбуждении уголовного дела, так и путем прекращения
дела, если оно было возбуждено до издания акта амнистии или помилования.
21. Дело может быть прекращено в силу акта амнистии и в том случае,
когда обвиняемый не признает себя виновным. Решение данного процессуального
вопроса о прекращении дела в силу акта амнистии не зависит от отношения
обвиняемого к предъявленному обвинению (признает или отрицает свою вину).
22. Возбужденное уголовное дело не может быть прекращено вследствие
акта амнистии, если против этого возражает обвиняемый (Бюл. ВС РФ, 1980, N
5, с. 6 - 7).
23. Актом амнистии может быть предусмотрено как освобождение от
наказания, так и смягчение наказания.
24. Пределы применения амнистии указываются в тексте соответствующего
акта законодательного органа Российской Федерации.
25. Решение вопроса о прекращении уголовного дела по амнистии в
отношении подсудимого, который скрылся от суда, возможно лишь после розыска
подсудимого (Бюл. ВС РСФСР, 1968, N 7, с. 16).
26. В отношении лиц, совершивших продолжаемые преступления или
преступления, окончившиеся после издания акта об амнистии, дело не может
быть прекращено производством по основаниям, предусмотренным п. 4 ч. 1 ст.
5 УПК.
27. Лицо считается достигшим того или иного возраста в ноль часов
следующих за днем рождения суток (см. комментарий к ст. 103). Если возраст
установлен судебно - медицинской экспертизой, днем его рождения надлежит
считать последний день того года, который назван экспертами.
28. Прекращение дела в отношении лица, не достигшего к моменту
совершения преступления возраста, по достижении которого в соответствии с
уголовным законом возможна уголовная ответственность, производится судом
независимо от того, достигло ли это лицо к моменту рассмотрения дела
соответствующего возраста.
29. В самостоятельную группу обстоятельств, исключающих производство по
уголовному делу, можно выделить условия, относящиеся к делам частного
обвинения, производство по которым зависит от волеизъявления потерпевших
(п. п. 6 и 7 ст. 5). К их числу относятся: примирение потерпевшего с
обвиняемым, кроме случаев, указанных в ч. ч. 2 и 3 ст. 27; отсутствие
жалобы потерпевшего, кроме случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 27, а также
неявка потерпевшего без уважительных причин, если только подсудимый не
ходатайствует о рассмотрении дела по существу в отсутствие потерпевшего
(см. комментарий к ст. 27, 253).
30. В случае смерти осужденного, если в отношении последнего приговор
обжалован или опротестован и дело передано для рассмотрения в кассационную
инстанцию, дело подлежит прекращению, поскольку указанное обстоятельство
свидетельствует об отсутствии субъекта преступления.
31. Если кассационная инстанция оставляет без изменения приговор в
отношении осужденного, умершего до рассмотрения дела о нем во второй
инстанции, о чем суду не было известно, приговор и кассационное определение
подлежат отмене в надзорной инстанции с прекращением уголовного дела в силу
п. 8 ст. 5 (Бюл. ВС РСФСР, 1974, N 2, с. 11).
32. Производство в отношении умершего может быть продолжено только в
интересах его реабилитации, т.е. в случаях, когда имеющиеся в деле данные
дают основание считать, что в действиях лица, которое привлекалось к
уголовной ответственности, не было состава преступления, что отсутствовало
событие преступления или что при рассмотрении дела в суде была допущена
ошибка, исправление которой может повлечь отмену или изменение вынесенного
приговора.
33. Не должны проводиться следственные или судебные действия, если они
направлены на изобличение умершего в совершении преступления или связаны с
рассмотрением вопроса об увеличении назначенного наказания, изменении
квалификации совершенного им преступления в сторону его отягчения и т.п.
34. Не может быть продолжено производство по делу в целях решения
вопроса об имуществе умершего, даже если в деле имелись данные о том, что
это имущество приобретено преступным путем. Вопрос этот может быть решен в
порядке гражданского судопроизводства.
35. Иногда в практике возникает вопрос, каким процессуальным актом суд
должен завершить производство по делу, если оснований для реабилитации
умершего не установлено. Представляется, что в этих случаях суд должен
вынести определение о прекращении дела в отношении умершего на основании п.
8 ст. 5 без каких бы то ни было оговорок, которые могли бы его опорочить.
36. Поскольку вступивший в законную силу приговор либо определение или
постановление о прекращении дела содержат обязательные решения об
основаниях прекращения дела в отношении данного лица, никакие иные решения,
связанные с обвинением лица в преступлении, дело о котором прекращено
производством, не могут быть приняты.
37. До отмены в установленном законом порядке вступившего в законную
силу приговора (определения, постановления) исключается возможность
проведения каких-либо следственных или судебных действий в отношении
осужденного (оправданного) или лица, дело о котором прекращено судом.
38. Наличие неотмененного постановления органа дознания, следователя,
прокурора о прекращении дела является обстоятельством, исключающим
производство по данному делу, если указанное постановление вынесено в
пределах компетенции соответствующих должностных лиц и органов, кроме
случаев, когда суд, в производстве которого находится уголовное дело,
признает необходимым возбудить уголовное дело по новому обвинению, или в
отношении нового лица (ст. 255, 256), или по иным основаниям.
39. Если в возбуждении уголовного дела отказано определением суда
(постановлением судьи), органы расследования не могут рассматривать вопрос
о возбуждении дела в отношении тех же лиц и по тому же обвинению, если
определение (постановление) не отменено вышестоящим судом.
40. Освобождение подсудимого от наказания в случаях истечения сроков
давности, акта амнистии, устраняющего применение наказания за совершенное
деяние, может иметь место после того, как суд доведет разбирательство дела
до конца и вынесет обвинительный приговор (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 543).
Статья 6. Прекращение уголовного дела вследствие изменения обстановки
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Суд, прокурор, а также следователь и орган дознания с согласия
прокурора вправе по основанию, указанному в статье 77 Уголовного кодекса
Российской Федерации, прекратить уголовное дело в отношении лица, которое
впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести, если будет
установлено, что вследствие изменения обстановки это лицо или совершенное
им деяние перестали быть общественно опасными.
До прекращения уголовного дела лицу должны быть разъяснены основание
прекращения дела и право возражать против его прекращения по этому
основанию.
О прекращении уголовного дела уведомляется потерпевший, который в
течение пяти суток вправе обжаловать определение суда или постановление
прокурора, следователя, органа дознания соответственно в вышестоящий суд
или вышестоящему прокурору.
Прекращение уголовного дела по основанию, указанному в части первой
настоящей статьи, не допускается, если лицо, совершившее преступление,
против этого возражает. В этом случае производство по делу продолжается в
обычном порядке.
Комментарий к статье 6
1. Возможность прекращения уголовного дела вследствие изменения
обстановки обусловлена установлением ряда обстоятельств, относящихся к
совершенному деянию и лицу, его совершившему.
Статьей 77 УК РФ предусмотрено, что лицо, впервые совершившее
преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от
уголовной ответственности, если будет установлено, что вследствие изменения
обстановки это лицо или совершенное им деяние перестали быть общественно
опасными.
2. Прекращение уголовных дел по основаниям, предусмотренным ст. 6 УПК,
обусловлено совершением деяний, которые могли бы быть квалифицированы как
преступления небольшой или средней тяжести (ст. 15 УК). Совершение деяний,
которые по своему характеру и степени общественной опасности не относятся к
указанным категориям, исключает прекращение дела на основе ст. 6 УПК.
3. Не может быть отказано в возбуждении уголовного дела вследствие
изменения обстановки после совершения деяния, поскольку, чтобы прекратить
дело по основаниям, указанным в ст. 6, необходимо установить сам факт
изменения обстановки.
4. Изменение обстановки понимается как наступление таких условий в
жизни общества, группы населения, данного лица, которые значительно
изменяют представление об общественной опасности деяния или лица, его
совершившего, и дают возможность не применять к данному лицу меры
уголовного наказания.
5. В постановлении о прекращении уголовного дела вследствие изменения
обстановки необходимо указать те обстоятельства, которые послужили
основаниями для признания деяния потерявшим характер общественной
опасности, и мотивы того, что к данному лицу применение наказания
нецелесообразно по соображениям как общего, так и частного предупреждения.
При решении этих вопросов необходимо учитывать требования уголовного
закона.
6. Лицо перестает быть общественно опасным, когда оно, совершив деяние,
не представляющее большой общественной опасности, оказалось в иных
условиях. Например, призыв в армию, совершение общественно полезных
поступков (спасение утопающих или имущества на пожаре, совершение действий,
направленных на задержание преступника, честный и добросовестный труд,
отказ от злоупотребления алкоголем и т.п.) могут свидетельствовать, что
лицо перестало быть общественно опасным.
7. Ввиду изменения обстановки дело не может быть прекращено, если лицо
против этого возражает и ходатайствует о продолжении производства по делу.
В таком случае следует ему разъяснить, что применение ст. 6 УПК означает
его полное освобождение от ответственности.
8. Возможность освобождения лица, совершившего преступление, от
уголовной ответственности вследствие изменения обстановки и утраты деянием
общественной опасности устанавливается на момент расследования дела или
(соответственно) его рассмотрения в суде.
9. Рассматриваемый вид освобождения от уголовной ответственности
является правом компетентных органов, связанным с оценкой ими характера
совершенного преступного деяния, времени, истекшего с момента его
совершения, важности обстоятельств, свидетельствующих об изменении
обстановки, и других данных, установленных по делу.
10. При наличии у суда оснований для освобождения лица, совершившего
преступление, от уголовной ответственности в случаях, предусмотренных ст.
6, дело прекращается в судебном заседании в соответствии со ст. 259.
Статья 6.1. Исключена. - Федеральный закон от 21.12.96 N 160-ФЗ.
Статья 6.2. Исключена. - Федеральный закон от 21.12.96 N 160-ФЗ.
Статья 7. Прекращение уголовного дела в связи с деятельным раскаянием
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Суд, прокурор, а также следователь и орган дознания с согласия
прокурора вправе прекратить уголовное дело в отношении лица, которое
впервые совершило преступление небольшой тяжести, в связи с деятельным
раскаянием по основаниям, указанным в статье 75 Уголовного кодекса
Российской Федерации.
Прекращение уголовного дела о преступлении иной категории по
основаниям, предусмотренным частью первой настоящей статьи, возможно только
в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной
части Уголовного кодекса Российской Федерации.
До прекращения уголовного дела лицу должны быть разъяснены основания
прекращения дела в соответствии с частями первой и второй настоящей статьи
и право возражать против прекращения дела по этим основаниям.
О прекращении уголовного дела уведомляется потерпевший, который в
течение пяти суток вправе обжаловать определение суда или постановление
прокурора, следователя, органа дознания соответственно в вышестоящий суд
или вышестоящему прокурору.
Прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в части первой
настоящей статьи, не допускается, если лицо, совершившее преступление,
против этого возражает. В этом случае производство по делу продолжается в
обычном порядке.
Комментарий к статье 7
1. Деятельное раскаяние свидетельствует о том, что лицо, впервые
совершившее преступление небольшой тяжести, считая себя виновным и сожалея
об этом, сознает противоправный характер содеянного.
Уголовный закон, предусматривая возможность освобождения от уголовной
ответственности лиц, впервые совершивших преступления небольшой тяжести,
указывает в качестве признаков деятельного раскаяния на добровольную явку с
повинной, способствование раскрытию преступления, возмещение причиненного
ущерба или иным образом заглаживание вреда, причиненного в результате
преступления (ст. 75 УК РФ).
Указанные обстоятельства делают возможным прекращение уголовного дела
не только судом, но и указанными в ст. 7 органами в стадии предварительного
расследования.
2. По основаниям, предусмотренным ст. 7, может быть освобождено от
уголовной ответственности с прекращением дела производством также лицо,
совершившее преступление иной категории, только в случаях, специально
предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного
кодекса РФ (ч. 2 ст. 75).
3. Разъяснение лицу, в отношении которого прекращается дело, правовых
оснований прекращения дела и возможности возражать против принятия решений
- это дополнительная гарантия законности и обоснованности прекращения дела
и прав лиц, привлекаемых к уголовной ответственности.
Возражение указанного лица против прекращения дела по основаниям,
предусмотренным статьей 7 УПК, влечет продолжение производства по делу в
обычном порядке.
4. Уголовное дело на основании статьи 7 УПК прекращается определением
суда, постановлением судьи, прокурора, следователя, органа дознания.
Уведомление потерпевшего о таком прекращении дела и наделение потерпевшего
правом обжаловать принятые решения - одна из гарантий его процессуальных
прав (см. комментарий к ст. 53, 209).
5. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным
раскаянием неравнозначно оправданию лица, признанию его невиновным. Закон
исходит из факта совершения лицом преступления впервые. В рассматриваемых
случаях лицо освобождается от ответственности по нереабилитирующим
основаниям.
6. Охраняя законные права и интересы потерпевшего, закон предоставляет
ему соответствующее право на обжалование принятых решений о прекращении
уголовного дела.
7. Обстоятельства, свидетельствующие о деятельном раскаянии, подлежат
установлению и оценке органами или лицами, указанными в ч. 1 ст. 7.
Принятое решение должно быть мотивировано и исключать наличие в деянии
лица, освобождаемого от ответственности, фактов, свидетельствующих о его
повышенной общественной опасности.
Статья 8. Прекращение уголовного дела в отношении несовершеннолетнего с
применением принудительных мер воспитательного воздействия
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Суд, прокурор, а также следователь с согласия прокурора в соответствии
со статьей 90 Уголовного кодекса Российской Федерации вправе прекратить
уголовное дело в отношении несовершеннолетнего, впервые совершившего
преступление небольшой или средней тяжести, если будет признано, что его
исправление может быть достигнуто путем применения принудительных мер
воспитательного воздействия.
Уголовное дело, прекращенное по основаниям, указанным в части первой
настоящей статьи, направляется прокурором судье для решения вопроса о
применении в отношении несовершеннолетнего принудительных мер
воспитательного воздействия.
Суд одновременно с прекращением уголовного дела по основаниям,
указанным в части первой настоящей статьи, или по поступившему ему
прекращенному уголовному делу принимает решение о применении в отношении
несовершеннолетнего принудительных мер воспитательного воздействия.
Контроль за исполнением несовершеннолетним назначенной ему
принудительной меры воспитательного воздействия возлагается по
постановлению судьи на специализированный государственный орган,
обеспечивающий исправление несовершеннолетнего. В случае систематического
неисполнения несовершеннолетним назначенной судом принудительной меры
воспитательного воздействия эта мера отменяется судом по представлению
указанного специализированного государственного органа. В этом случае
производство по уголовному делу возобновляется в общем порядке.
Прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в части первой
настоящей статьи, не допускается, если несовершеннолетний против этого
возражает.
Комментарий к статье 8
1. Следователь может прекратить дело по основаниям ст. 8 лишь с
согласия прокурора. Орган дознания постановление о прекращении дела по
основаниям ст. 8 УПК выносить не вправе, так как его полномочия по делам о
преступлениях несовершеннолетних ограничены производством неотложных
следственных действий (ст. 119, 124).
2. Содержание принудительных мер воспитательного характера в отношении
несовершеннолетнего состоит в предупреждении и разъяснении
несовершеннолетнему вреда, причиненного его деянием, и последствий
повторного совершения преступлений: передачи его под надзор с возложением
на родителей или на лиц, их заменяющих, либо на специализированный
государственный орган обязанности по воспитательному воздействию на
несовершеннолетнего и контролю за его поведением; обязанности загладить
причиненный вред; ограничения досуга и установления особых требований к
поведению несовершеннолетнего (ст. 91 УК РФ).
3. Указанные принудительные меры воспитательного воздействия
принимаются судом.
4. Прокурор направляет дело в суд для решения вопроса о применении в
отношении несовершеннолетнего принудительных мер воспитательного
воздействия после прекращения дела. Суд такие меры принимает по
поступившему прекращенному делу или одновременно с вынесением определения о
прекращении уголовного дела по основаниям ст. 8 УПК РФ.
5. Об освобождении несовершеннолетнего от наказания см. комментарий к
ст. 402, 402.1 УПК.
Статья 9. Прекращение уголовного дела в связи с примирением с
потерпевшим
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Суд, прокурор, а также следователь и орган дознания с согласия
прокурора вправе на основании соответствующего заявления потерпевшего
прекратить уголовное дело в отношении лица, впервые совершившего
преступление небольшой тяжести, если оно примирилось с потерпевшим и
загладило причиненный потерпевшему вред.
Комментарий к статье 9
1. В комментируемой статье установлены условия и дополнительные
предпосылки к прекращению дел в отношении лиц, совершивших преступления, в
связи с примирением их с потерпевшими. Тем самым законом введено новое
основание к освобождению от уголовной ответственности. Прекращение дела по
этому основанию допускается, если совершено преступление небольшой тяжести.
Ими закон признает умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых
максимальное наказание не превышает двух лет лишения свободы (п. 2 ст. 15
УК).
2. Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с
потерпевшим обусловлено волеизъявлением потерпевшего, внешне выраженным в
свободном и добровольном заявлении, представленном лицу, ответственному за
ведение дела.
3. Окончание дела миром, завершение производства по делу путем его
прекращения в отношении лица, впервые совершившего преступление небольшой
тяжести и примирившегося с потерпевшим, - это новый феномен российского
уголовного процесса, свидетельствующий о решительном изменении отношения к
интересам потерпевшего от преступления при производстве по делам публичного
характера.
4. Заявление потерпевшего о прекращении уголовного дела - это важный
процессуальный документ. Его поступление должно быть надлежащим образом
зафиксировано и включено в материалы дела.
5. Требование заглаживания причиненного потерпевшему вреда означает
реальное восстановление нарушенных прав или возмещение в той или иной форме
причиненного ему или его имуществу материального ущерба, компенсирование
морального вреда.
Статья 10. Исключена. - Федеральный закон от 21.12.96 N 160-ФЗ.
Статья 11. Неприкосновенность личности
Никто не может быть подвергнут аресту иначе как на основании судебного
решения или с санкции прокурора.
Лицо, подвергнувшееся аресту, имеет право на обжалование и судебную
проверку законности и обоснованности содержания его под стражей.
Постановление судьи об освобождении лица из-под стражи, вынесенное в
результате судебной проверки, подлежит немедленному исполнению.
Начальник места содержания под стражей обязан не позднее чем за
двадцать четыре часа до истечения срока содержания под стражей
подозреваемого или обвиняемого уведомить об этом орган или лицо, в
производстве которых находится уголовное дело, а также прокурора. (часть
третья введена Федеральным законом от 15.06.96 N 73-ФЗ)
Если по истечении установленного законом срока задержания или
заключения под стражу в качестве меры пресечения соответствующее решение об
избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, либо об освобождении
подозреваемого или обвиняемого, либо о продлении срока содержания его под
стражей в качестве меры пресечения или сообщение об этом решении не
поступило, начальник места содержания под стражей освобождает его своим
постановлением. (часть четвертая введена Федеральным законом от 15.06.96 N
73-ФЗ)
Прокурор обязан немедленно освободить всякого незаконно лишенного
свободы или содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного законом
или судебным приговором. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР
от 08.08.83; Закона РФ от 23.05.92 N 2825-1; Федерального закона от
15.06.96 N 73-ФЗ - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153;
Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1992, N 25,
ст. 1389)
Комментарий к статье 11
1. Право каждого на свободу и личную неприкосновенность предусмотрено в
качестве одного из основополагающих конституционных прав и свобод человека
и гражданина (ст. 22). Защита личной свободы гражданина, его
неприкосновенности лежит в основе правозащитной деятельности органов
судебной власти, прокурорских и всех иных правоохранительных органов.
2. Конституцией РФ установлено, что арест, заключение под стражу и
содержание под стражей допускаются только по судебному решению. При этом до
судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более
48 часов. Хотя до приведения уголовно - процессуального законодательства
Российской Федерации в соответствие с положениями Конституции сохраняется
прежний, установленный УПК, порядок ареста, содержания под стражей и
задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений (ч. 2 ст. 6 раздела
второго Конституции), важно уже теперь иметь в виду эти принципиально новые
положения Конституции. На основе этих положений Конституции определено, что
никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления при
отсутствии на то законных оснований; никто не может быть арестован, а также
помещен в медицинское учреждение, для производства экспертизы или в иных
целях иначе как на основании судебного решения; суд, судья или прокурор
обязаны немедленно освободить всякого незаконно лишенного свободы, или
незаконно помещенного в медицинское учреждение, и содержащегося под стражей
свыше предусмотренного законом или судебным приговором срока.
3. Арест - это наиболее строгая мера пресечения, применяемая органами
предварительного расследования или судом. Арест состоит в принудительном
заключении под стражу лица при наличии оснований, предусмотренных уголовно
- процессуальным законом.
Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется лишь по
делам о преступлениях, за которые предусмотрено наказание в виде лишения
свободы, как правило, на срок свыше одного года, и лишь при наличии
оснований полагать, что лицо, привлекаемое к уголовной ответственности,
находясь на свободе, скроется от следствия и суда, будет препятствовать
установлению истины (например, попытается уничтожить имеющиеся
доказательства) или совершит новое преступление (см. комментарий к ст. 89,
91, 96).
4. Арест как мера пресечения применяется, как правило, после
предъявления обвинения. В исключительных случаях эта мера пресечения может
быть избрана и до предъявления обвинения. В этом случае обвинение должно
быть предъявлено не позднее 10 суток с момента ареста. Если обвинение не
предъявлено, подозреваемый должен быть освобожден.
5. Недопустим формальный подход к решению вопроса о заключении под
стражу; необоснованное избрание этой меры пресечения, а также отказ от ее
применения в случае необходимости является нарушением закона.
6. Заведомо незаконный арест влечет уголовную ответственность.
7. Лицам, подвергнутым незаконному задержанию или аресту, незаконному
привлечению к уголовной ответственности, незаконному осуждению, орган
дознания, следователь, прокурор и суд обязаны разъяснить порядок
восстановления их нарушенных прав (см. комментарий к ст. 58.1).
8. Как вид уголовного наказания арест заключается в содержании
осужденного в условиях строгой изоляции от общества и устанавливается на
срок от одного до шести месяцев (см. об этом ст. 44, 54 УК РФ).
Статья 12. Неприкосновенность жилища, охрана личной жизни и тайны
переписки
Гражданам гарантируется неприкосновенность жилища. Никто не имеет права
без законного основания войти в жилище против воли проживающих в нем лиц.
Личная жизнь граждан, тайна переписки, телефонных переговоров и
телеграфных сообщений охраняются законом.
Обыск, выемка, осмотр помещения у граждан, наложение ареста на
корреспонденцию и выемка ее в почтово - телеграфных учреждениях могут
производиться только на основаниях и в порядке, установленных настоящим
Кодексом. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 12
1. Статью 12 необходимо применять с учетом ст. 23 и 25 Конституции РФ.
Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли
проживающего в нем иначе как в случаях, установленных федеральным законом,
или на основании судебного решения (ст. 25 Конституции РФ). Каждый имеет
право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту
своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки,
телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение
этого права допускается только на основании судебного решения (ст. 23
Конституции РФ).
2. Учитывая, что Конституция РФ имеет высшую юридическую силу и прямое
действие, Пленум Верховного Суда РФ Постановлением от 24 декабря 1993 г. N
13 рекомендовал Верховным судам республик, краевым, областным судам,
Московскому и Санкт - Петербургскому городским судам, судам автономной
области и автономных округов, групп войск, флотов и видов Вооруженных Сил
принимать к своему рассмотрению материалы, подтверждающие необходимость
ограничения права гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров,
почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Районные (городские) народные суды, военные суды армий, флотилий,
соединений и гарнизонов не могут отказать в рассмотрении таких материалов в
случае представления их в эти суды.
Поскольку никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в
нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на
основании судебного решения, вышеназванные суды должны рассматривать
материалы, подтверждающие необходимость проникновения в жилище, если
таковые представляются в суд.
Материалы, указанные в Постановлении Пленума, представляются судье
уполномоченными на то органами и должностными лицами в соответствии с
уголовно - процессуальным законодательством и Федеральным законом 'Об
оперативно - розыскной деятельности'.
По результатам рассмотрения материалов судьей выносится мотивированное
постановление о разрешении провести оперативно - розыскные или следственные
действия, связанные с ограничением права на тайну переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, или с проникновением в
жилище, либо об отказе в этом.
Пленум разъяснил, что в случае, если судья не дал разрешение на
производство указанных действий, уполномоченные на то органы и должностные
лица вправе обратиться по тому же вопросу в вышестоящий суд (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 510).
3. Закрепляя принципы неприкосновенности жилища граждан и тайны
переписки, Конституция РФ предопределяет незыблемость процессуальных
гарантий, действующих в системе уголовного процесса в целях охраны прав и
законных интересов личности.
О процессуальных гарантиях, которые должны соблюдаться органом
дознания, следствия и прокурором при обыске, выемке и наложении ареста на
имущество, см. комментарий к ст. 167 - 177. Обеспечивая неприкосновенность
жилища и тайну переписки, система процессуальных гарантий вместе с тем
служит средством выявления преступлений, содействуя эффективной борьбе с
преступностью.
4. Понятие 'жилище' охватывает жилые помещения, законно занимаемые
гражданином, а также иные вспомогательные помещения, используемые им в
сфере его личной жизни.
5. Нарушение неприкосновенности жилища граждан влечет уголовную
ответственность.
6. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров и телеграфных
сообщений также влечет уголовную ответственность.
Статья 13. Осуществление правосудия только судом
Правосудие по уголовным делам осуществляется только судом.
Никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также
подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в
соответствии с законом. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 13
1. Уголовное судопроизводство - одно из важных средств реализации
судебной власти. Суд - единственный государственный орган, осуществляющий
правосудие по уголовным делам. Лицо, совершившее преступление, может быть
признано виновным от имени государства и подвергнуто наказанию только по
приговору суда, вступившему в законную силу.
2. Судебная власть в рассматриваемой сфере осуществляется посредством
уголовного судопроизводства; реализуется только судами в лице судей и
привлекаемых в установленном порядке к осуществлению правосудия присяжных и
народных заседателей.
Судебная власть самостоятельна и действует независимо от
законодательной и исполнительной властей.
3. Федеральный конституционный закон 'О судебной системе Российской
Федерации' устанавливает общие положения осуществления судебной власти РФ,
обеспечения единства с Конституцией Российской Федерации и Федеральным
конституционным законом (СЗ РФ, 1997, N 1, ст. 1).
4. В ч. 2 ст. 13 закреплено важное положение, вытекающее из презумпции
невиновности (ч. 1 ст. 49 Конституции РФ). Пока судом не вынесен
обвинительный приговор по уголовному делу, лицо не может быть признано
виновным в совершении преступления и подвергнуто уголовному наказанию. Вина
каждого обвиняемого должна быть неопровержимо доказана в суде в
предусмотренном федеральным законом порядке.
Статья 14. Осуществление правосудия на началах равенства граждан перед
законом и судом
Правосудие по уголовным делам осуществляется на началах равенства
граждан перед законом и судом независимо от происхождения, социального и
имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола,
образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий, места
жительства и других обстоятельств. (в ред. Указа Президиума Верховного
Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32,
ст. 1153)
Комментарий к статье 14
1. В комментируемой статье развивается и конкретизируется применительно
к правосудию общий принцип равноправия граждан перед законом и судом,
предусмотренный Конституцией РФ (ст. 19).
Подлинное равноправие граждан во всех областях экономической,
политической и культурной жизни, а также при осуществлении правосудия
обеспечивается тем, что суды не отдают предпочтения участвующим в процессе
субъектам по признакам их государственной, социальной, половой, расовой,
национальной, языковой или политической принадлежности либо в зависимости
от происхождения, имущественного и должностного положения, места
жительства, места рождения, отношения к религии, убеждений, принадлежности
к общественным объединениям, а равно и по другим не предусмотренным
федеральным законом основаниям (ст. 7 Федерального конституционного закона
о судебной системе).
2. Возбуждение уголовных дел, их расследование и рассмотрение судом в
отношении всех граждан осуществляются на основе единых начал, в едином
порядке, установленном уголовно - процессуальным законом.
3. Особый порядок привлечения к уголовной ответственности выборных лиц
- судей, народных заседателей, депутатов, а также прокуроров и других
должностных лиц - не создает указанным лицам каких-либо привилегий, так как
является одним из необходимых гарантий осуществления ими своих полномочий,
в том числе гарантий независимости судей, присяжных и народных заседателей
(см. комментарий к ст. 16).
При этом Конституцией РФ устанавливается, что вопрос о лишении
неприкосновенности членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы
решается по представлению Генерального прокурора РФ соответствующей палатой
Федерального Собрания (ст. 98); а судья не может быть привлечен к уголовной
ответственности иначе как в порядке, определяемом федеральным законом (ст.
122).
4. Различная подследственность и подсудность уголовных дел не
противоречит требованиям ст. 14, поскольку цель закона - создать наиболее
благоприятные условия для осуществления правосудия. При этом ни одна
социальная группа не пользуется какими-либо привилегиями перед законом и
судом и не подвергается никаким правоограничениям.
5. Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд обязаны по
каждому делу обеспечить каждому обвиняемому реальную возможность
осуществления своих прав. Какое бы то ни было прямое или косвенное
ограничение прав или, наоборот, установление прямых или косвенных
преимуществ по расовым или национальным признакам наказываются по закону.
6. Граждане имеют право на судебную защиту от посягательств на честь и
достоинство, жизнь и здоровье, на личную свободу и имущество.
Иностранным гражданам и лицам без гражданства гарантируются
предусмотренные законом права и свободы, в том числе право на обращение в
суд для защиты принадлежащих им личных имущественных, семейных и иных прав.
7. Защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации
гарантируется государством. Каждый вправе в соответствии с международными
договорами Российской Федерации обратиться в межгосударственные органы по
защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся
внутригосударственные средства правовой защиты (ст. 45, 46 Конституции РФ).
8. Осуществление конституционного принципа равенства прав и свобод
человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.
Статья 15. Состав суда при рассмотрении уголовных дел и коллегиальность
в осуществлении правосудия
Уголовные дела в суде первой инстанции рассматриваются коллегиально или
единолично; коллегиальное рассмотрение дел осуществляется судом в составе
судьи и двух народных заседателей. Рассмотрение дел во всех судах, кроме
районного (городского) народного суда, может по решению соответствующего
суда с согласия обвиняемого осуществляться судом в составе трех
профессиональных судей, один из которых является председательствующим
(коллегией судей).
Уголовные дела о преступлениях, за которые уголовным законом
предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок свыше
пятнадцати лет, пожизненного лишения свободы или смертной казни,
рассматривает коллегия в составе трех профессиональных судей. (часть вторая
введена Федеральным законом от 21.12.96 N 160-ФЗ)
В соответствии с правилами раздела десятого настоящего Кодекса по
ходатайству обвиняемого дела о преступлениях, указанных в части второй
настоящей статьи, рассматриваются судьей и присяжными заседателями. (часть
третья введена Федеральным законом от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Народные заседатели при осуществлении правосудия пользуются всеми
правами судьи. Они равны с председательствующим в судебном заседании в
решении всех вопросов, возникающих при рассмотрении дела и постановлении
приговора.
В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, рассмотрение дел в суде
первой инстанции осуществляется судьей единолично в общем порядке.
Рассмотрение дел в кассационном порядке осуществляется в составе трех
членов суда, а в порядке надзора - в составе не менее трех членов суда. (в
ред. Законов РФ от 29.05.92 N 2869-1; 16.07.93 N 5451-1 - Ведомости СНД РФ
и ВС РФ, 1992, N 27, ст. 1560; 1993, N 33, ст. 1313)
Комментарий к статье 15
1. Судебная власть в Российской Федерации принадлежит только судам в
лице профессиональных судей и привлекаемых к осуществлению правосудия в
установленном законом порядке народных или присяжных заседателей (см.
комментарий к разделу 10). Судьями являются лица, наделенные в
конституционном порядке полномочиями по осуществлению правосудия и
исполняющие свои обязанности на профессиональной основе.
2. Решение о рассмотрении дела единолично или с участием народных
заседателей, или в составе трех профессиональных судей связано с
подсудностью дела, которая обусловлена тяжестью совершенного преступления,
сложностью производства, видом и размером наказания, которое может быть
назначено за содеянное.
3. Участие народных заседателей и иных представителей народа в
осуществлении правосудия является гражданским долгом. Требования к
гражданам, участвующим в осуществлении правосудия, устанавливаются
федеральным законом.
4. В соответствии со ст. 119 Конституции РФ судьями могут быть граждане
Российской Федерации, достигшие 25 лет, имеющие высшее юридическое
образование и стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет.
Федеральным законом могут быть установлены дополнительные требования к
судьям судов Российской Федерации.
5. Конституцией определяются также порядок назначения судей Верховного
Суда РФ и судей других федеральных судов (ст. 128).
6. Действующим законом предусмотрено участие в осуществлении правосудия
мировых судей, являющихся судьями общей юрисдикции субъектов Российской
Федерации (ст. 4 Закона о судебной системе). Полномочия и порядок их
деятельности устанавливаются федеральным законом и законом субъекта
Российской Федерации (ст. 28 Закона о судебной системе).
7. В состав суда, рассматривающего дело по второй инстанции, в порядке
надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам, входят только судьи
соответствующих судов. Это объясняется невозможностью рассмотрения жалоб и
протестов на приговоры и определения (постановления судов) при отсутствии
специальных юридических показаний и опыта судебной работы.
8. Народные заседатели при осуществлении правосудия пользуются всеми
правами судьи. Судьи судебных коллегий вышестоящих судов и президиумов этих
судов имеют равные с председательствующим права при рассмотрении дел в
судебных заседаниях.
9. Рассмотрение уголовного дела с участием народных заседателей, не
избранных в установленном законом порядке в состав данного суда или срок
полномочий которых истек, является существенным нарушением уголовно -
процессуального закона и влечет за собой отмену вынесенного приговора.
10. Пленум Верховного Суда РФ придает важное значение повышению роли и
активности народных заседателей при осуществлении правосудия с их участием.
Судьи, указывает Пленум, не только должны сами тщательно изучать дела,
выносимые в судебные заседания, но и помогать в этом народным заседателям,
обеспечивая тем самым активное их участие в разбирательстве дела (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 354).
11. О рассмотрении дел судом присяжных см. комментарий к ст. 420 - 466.
Статья 16. Независимость судей и подчинение их только закону
При осуществлении правосудия по уголовным делам судьи и народные
заседатели независимы и подчиняются только закону.
Судьи и народные заседатели разрешают уголовные дела на основе закона,
в соответствии с социалистическим правосознанием, в условиях, исключающих
постороннее воздействие на них.
Комментарий к статье 16
1. Принцип независимости судей и самостоятельности судов сформулирован
в ст. 120 Конституции РФ и ст. 5 Закона о судебной системе.
Судьи осуществляют судебную власть самостоятельно, независимо,
подчиняясь только Конституции Российской Федерации и федеральному закону.
Независимы также присяжные и народные заседатели, участвующие в
осуществлении правосудия.
2. Независимость судей обеспечивается рядом гарантий: их несменяемостью
(ст. 121 Конституции); неприкосновенностью; возможностью привлечения к
уголовной ответственности не иначе как в порядке, определяемом федеральным
законом; их высоким статусом, установленным Законом о судебной системе;
процессуальным порядком разрешения уголовных дел.
3. Независимость судей обеспечивается системой органов судейского
сообщества, создаваемых для выражения интересов судей как носителей
судебной власти и органами, организационно им содействующими, в том числе
деятельностью Судебного департамента при Верховном Суде Российской
Федерации (ст. 29 - 31 Закона о судебной системе).
4. Всякое вмешательство в деятельность судей и народных заседателей по
осуществлению правосудия недопустимо и преследуется по закону. Такое
вмешательство недопустимо как в ходе конкретного производства по уголовному
делу, так и вне его.
5. Гарантиями осуществления независимости судей и подчинения их только
закону является система надзора за судебной деятельностью судов,
осуществляемого Верховным Судом, а также надзор за исполнением законов при
рассмотрении дел в судах, осуществляемый Генеральным прокурором и
подчиненными ему прокурорами.
6. Разрешение судьями дел на основе закона предполагает соблюдение
материальных и процессуальных норм во всей судебной деятельности;
недопустимы отступления от норм материального и процессуального права.
7. Уголовно - процессуальное законодательство содержит систему норм,
исключающих постороннее воздействие на судей. К их числу относятся нормы,
устанавливающие порядок исследования судьями обстоятельств уголовного дела
и разрешения всех вопросов, связанных с этим исследованием, и
постановлением приговора в совещательной комнате, и др.
8. Формируемое на основе высокой профессиональной подготовки,
нравственных норм, объективности, добросовестности и справедливости судей
правосознание является основой независимости судей и их профессиональной и
государственной обязанности подчиняться только закону.
9. О независимости, компетенции, правомочиях, обстоятельствах,
исключающих участие присяжных заседателей, см. ст. 435 - 440, 443 - 445.
Статья 17. Язык, на котором ведется судопроизводство
Судопроизводство ведется на русском языке или на языке автономной
республики, автономной области, автономного округа или на языке большинства
населения данной местности.
Участвующим в деле лицам, не владеющим языком, на котором ведется
судопроизводство, обеспечивается право делать заявления, давать показания,
заявлять ходатайства, знакомиться со всеми материалами дела, выступать в
суде на родном языке и пользоваться услугами переводчика в порядке,
установленном настоящим Кодексом.
Следственные и судебные документы, в соответствии с установленным
настоящим Кодексом порядком, вручаются обвиняемому в переводе на его родной
язык или на другой язык, которым он владеет. (в ред. Указа Президиума
Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР,
1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 17
1. Правила, содержащиеся в комментируемой статье, необходимо применять
с учетом положений ст. 26 (ч. 2) и 68 Конституции РФ, а также ст. 10 Закона
о судебной системе, принятого в соответствии с Конституцией.
Согласно Закону о судебной системе (ст. 10) судопроизводство и
делопроизводство в Верховном Суде Российской Федерации, военных судах
ведутся на русском языке - государственном языке Российской Федерации.
Судопроизводство и делопроизводство в других федеральных судах общей
юрисдикции могут вестись также на государственном языке республики, на
территории которой находится суд.
Судопроизводство и делопроизводство у мировых судей ведутся на русском
языке либо на государственном языке республики, на территории которой
находится суд (ст. 10 того же Закона).
2. Положения комментируемой статьи и ч. 3 ст. 10 Закона о судебной
системе создают условия для обеспечения участвующим в деле лицам, не
владеющим языком судопроизводства, права выступать и давать объяснения на
родном языке либо на любом свободно избранном языке общения, а также
пользоваться услугами переводчика. Кроме того, они вправе пользоваться
родным языком при участии в других процессуальных действиях.
3. Процессуальный закон гарантирует реализацию установленных правил о
языке судопроизводства не только в суде первой инстанции, но и в стадиях
кассационного и надзорного производства, равно как и при расследовании
дела. Правило о языке судопроизводства не следует понимать только как
решение вопроса о языке, на котором дело слушается в суде. Все указанные
положения относятся и к языку, на котором ведется предварительное следствие
или дознание. На этих стадиях процесса, как и во время судебного
разбирательства, участие переводчика обязательно при проведении любого
следственного действия, выполняемого с участием лица, не владеющего языком
судопроизводства.
4. Не владеющими языком судопроизводства признаются лица, не понимающие
или плохо понимающие обычную разговорную речь на языке судопроизводства, не
умеющие свободно изъясняться на данном языке в понимании тех или иных
терминов или обстоятельств, связанных с производством по делу.
Этим лицам обеспечивается право делать заявления, давать показания,
заявлять ходатайства, знакомиться со всеми материалами дела, выступать в
суде на родном языке и пользоваться услугами переводчика (Бюл. ВС РФ, 1993,
N 4, с. 11).
5. Обеспечение подсудимого, не владеющего языком, на котором ведется
процесс, переводчиком является одним из основных конституционных принципов
правосудия, несоблюдение которого влечет отмену приговора.
Любое ограничение прав обвиняемого, подсудимого, защитника,
обусловленное незнанием ими языка, на котором ведется судопроизводство, и
необеспечение этим лицам возможности пользоваться в любой стадии процесса
родным языком, является существенным нарушением норм уголовно -
процессуального закона.
6. Сообщения и письма граждан, предприятий, учреждений, организаций,
должностных и других лиц, являющиеся поводом к возбуждению уголовного дела
(ст. 108), могут быть изложены на любом языке.
7. Решение о возбуждении уголовного дела или об отказе в этом должно
излагаться на языке, на котором должно вестись производство по делу.
8. В стадии предварительного расследования переводчик вызывается лицом,
ведущим расследование, о чем выносится постановление.
9. Переводчиком может быть только лицо, свободно владеющее языком
судопроизводства и языками, знание которых необходимо для переводчика (см.
комментарий к ст. 57).
10. Совмещение в одном лице обязанности судьи и переводчика недопустимо
(Бюл. ВС РСФСР, 1974, N 10, с. 12). Следует также признать недопустимым
совмещение в одном лице обязанностей переводчика и лица, производящего
расследование по делу, прокурора, защитника, эксперта, специалиста,
свидетеля.
11. Перевод процессуальных документов на родной язык обвиняемого или
язык, которым он владеет, должен осуществляться в сроки, которые
обеспечивали бы своевременное ознакомление обвиняемого с соответствующими
документами и его участие в производстве по делу (см. комментарий к ст.
237).
12. Необеспечение полного перевода материалов предварительного и
судебного следствия на родной язык обвиняемого, не владеющего языком, на
котором ведется судопроизводство, влечет отмену приговора.
13. Принятие мер, необходимых для реализации правил о языке
судопроизводства в стадии судебного разбирательства, закон возлагает на
суд, и в первую очередь на председательствующего. Каждый участник процесса
вправе обратиться с ходатайством об обеспечении его переводчиком.
14. Протокол судебного заседания составляется на языке, на котором
слушается дело. При рассмотрении дел в отношении лиц, не владеющих языком
судопроизводства, представляется целесообразным и возможным ведение
протокола судебного заседания с применением дополнительных средств
фиксации, например, магнитофонной записи.
15. Суд не должен принимать к своему производству дело и назначать
судебное заседание, если в стадии предварительного расследования было
нарушено требование закона об участии переводчика, а также право
обвиняемого давать показания на родном языке.
16. Ходатайства участников процесса о передаче лица на рассмотрение в
другой суд, действующий на языке, которым они владеют, не основаны на
законе. Суд, в который поступило дело в соответствии с установленной
законом подсудностью, обязан рассмотреть его, пригласив переводчика.
17. Реальной гарантией реализации правил о языке судопроизводства
являются нормы процессуального закона, устанавливающие, что расходы,
понесенные при производстве по делу в связи с выплатой органами дознания,
предварительного следствия или судом денежных сумм переводчику или
включенные в судебные издержки, принимаются на счет государства (ст. 107).
18. Пленум Верховного Суда Российской Федерации относит нарушение
требований ст. 17 УПК о предоставлении переводчика обвиняемому, не
владеющему языком, на котором ведется производство по делу, к существенным
нарушениям уголовно - процессуального закона, влекущим возвращение дела на
дополнительное расследование при назначении судебного заседания или из
судебного заседания (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 419).
Статья 18. Гласность судебного разбирательства
Разбирательство дел во всех судах открытое, за исключением случаев,
когда это противоречит интересам охраны государственной тайны.
Закрытое судебное разбирательство, кроме того, допускается по
мотивированному определению суда или постановлению судьи по делам о
преступлениях лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста, по делам о
половых преступлениях, а также по другим делам в целях предотвращения
разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц.
Слушание дел в закрытом заседании суда осуществляется с соблюдением
всех правил судопроизводства.
Приговоры судов во всех случаях провозглашаются публично. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83; Закона РФ от 29.05.92 N
2869-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153; Ведомости
Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1992, N 27, ст. 1560)
Комментарий к статье 18
1. Принцип гласности судебного разбирательства установлен ст. 123 (ч.
ч. 1 и 2) Конституции РФ, согласно которой установлено открытое
разбирательство дел во всех судах. Слушание дела в закрытом заседании
допускается в случаях, предусмотренных федеральным законом.
2. Гласность судебного разбирательства, обеспечивая возможность
гражданам присутствовать в зале суда и следить за ходом производства по
делу, а также освещать ход и результаты процесса в печати, по радио,
телевидению и т.п., является важным средством привлечения внимания граждан
к осуществлению правосудия, средством контроля за деятельностью суда.
3. Широкая гласность - важное выполнение судом его воспитательных
задач, предупредительного воздействия правосудия. В этих целях суды
принимают меры к уведомлению граждан о предстоящих судебных процессах,
сообщают о результатах рассмотрения дела, а также используют иные средства
для привлечения внимания населения к рассматриваемому делу.
4. Гласность судебного разбирательства, предоставляющая гражданам,
достигшим шестнадцатилетнего возраста, право присутствовать в зале
судебного разбирательства, не исключает права и обязанности суда (судьи)
решить вопрос о том, в какой аудитории должно рассматриваться дело, а в
необходимых случаях и пригласить тех лиц, для которых воспитательное
воздействие рассматриваемого дела может оказаться наиболее желательным.
Осуществление принципа гласности сочетается, таким образом, с
целенаправленным воздействием судебного процесса на граждан.
5. Принцип гласности определяет деятельность и направление работы не
только суда (судьи) первой, но и судов кассационной и надзорной инстанций,
поскольку эффективное значение имеет не какая-либо одна, изолированно
взятая стадия процесса, а вся система уголовного судопроизводства в целом.
6. Осуществление принципа гласности в судебном разбирательстве
предполагает обязательное оглашение всех решений, принятых в результате
рассмотрения дела и в ходе его рассмотрения.
В связи с этим было бы неправильным какое-либо ограничение права лиц,
находящихся в зале судебного заседания, вести записи по ходу процесса, если
это не мешает суду выполнять установленные законом правила
судопроизводства, а также публиковать сведения о процессах в печати,
сообщать о них по телевидению и т.п.
7. Рассмотрение дел в закрытых судебных заседаниях в случаях, не
указанных в законе, недопустимо.
8. Принимая решение о рассмотрении дела в закрытом заседании, суд
(судья) стремится обеспечить наиболее благоприятные условия для
всестороннего и полного исследования всех обстоятельств совершенного
преступления.
9. Решение о закрытом разбирательстве дела может быть принято в порядке
ст. 228 путем вынесения судьей мотивированного постановления.
10. Если необходимость провести закрытое разбирательство дела возникает
лишь в связи с исследованием части эпизодов или конкретных обстоятельств,
связанных с государственной тайной или интимной жизнью участвующих в деле
лиц, суд вправе провести при закрытых дверях часть заседания.
11. При рассмотрении судами дел об изнасиловании или об иных половых
преступлениях следует в каждом случае обсуждать вопрос о необходимости
проведения закрытого судебного заседания в полном объеме или частично, с
учетом требований уголовно - процессуального законодательства, принимать
необходимые меры к тому, чтобы лица моложе шестнадцати лет, не являющиеся
участниками процесса, не находились в зале судебного заседания, а
выступающие по делу в качестве свидетелей лица после их допроса удалялись
из зала судебного заседания (см. комментарий к ст. 285).
12. В законе нет специальных указаний, может ли суд допускать
посторонних, не участвующих в деле лиц в закрытое судебное заседание.
Представляется, что с учетом целей проведения закрытого разбирательства суд
вправе разрешить представителям общественных объединений или иным лицам
(родственникам несовершеннолетнего подсудимого, потерпевшего и др.)
присутствовать в судебном заседании, разъяснив им недопустимость
разглашения исследуемых при закрытых дверях обстоятельств.
13. В закрытом заседании суда дело рассматривается с соблюдением правил
судопроизводства.
14. Независимо от того, что разбирательство дела полностью или частично
проведено в закрытом судебном заседании, приговор суда (представляется, что
и определение и постановление, вынесенные судом кассационной и надзорной
инстанций) провозглашается публично.
15. Гласность судебного разбирательства является основой и необходимым
условием справедливого рассмотрения дела независимым и беспристрастным
судом, а равно обеспечения возможностей для защиты лицам, обвиняемым в
совершении преступлений (ст. 10, 11 Всеобщей декларации прав человека).
16. Закон о судебной системе связывает открытое разбирательство дел в
судах (ст. 9) с гласностью в деятельности судов. Представляется, что
гласность судебной деятельности предполагает также свободное объективное
освещение ее в средствах массовой информации, обеспечивающее социальный
контроль за такой деятельностью. Гласность судопроизводства является важным
средством правового воспитания населения, способствует авторитету
правоохранительных органов.
Статья 19. Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту
Подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту.
Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор и суд обязаны
обеспечить подозреваемому и обвиняемому возможность защищаться
установленными законом средствами и способами, а также охрану их личных и
имущественных прав. (в ред. Закона РФ от 23.05.92 N 2825-1 - Ведомости
Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 19
1. Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту прежде
всего состоит в реальном получении своевременной юридической помощи,
которая им необходима для защиты от подозрения или обвинения. Но, чтобы
избрать средство защиты, указанным субъектам уголовного процесса необходимо
знать, в чем конкретно они подозреваются или обвиняются. Вот почему первым
их субъективным правом закон (ст. 46, 52) указывает право знать, в чем они
подозреваются или обвиняются. Зная об этом, указанные лица вправе
осуществлять защиту лично либо с помощью защитника, который допускается к
участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания
лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры
пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с
момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении
этой меры пресечения (см. комментарий к ст. 46 - 52).
2. Право на защиту подозреваемого реализуется его возможностью давать
объяснения и показания, ходатайствовать о допросе в установленный законом
срок с момента задержания; представлять доказательства, заявлять
ходатайства и отводы, обращаться с жалобами и заявлениями, знакомиться с
материалами, направляемыми в суд по поводу ареста и задержания.
Под правом обвиняемого на защиту понимается совокупность всех
предоставленных ему законом процессуальных прав для опровержения
предъявленного обвинения или смягчения ответственности.
3. Право на защиту не только реализуется самим обвиняемым,
подозреваемым и их защитниками, но и обеспечивается уголовно -
процессуальной деятельностью государственных органов (следователя,
прокурора, лица, производящего дознание, суда, судьи).
Невыполнение этими органами возложенных на них обязанностей по
обеспечению права на защиту влечет отмену приговора или возвращение дела
для производства дополнительного расследования с целью восстановления
нарушенного права.
4. Суд (судья), прокурор, следователь, лицо, производящее дознание,
обязаны разъяснять обвиняемому и подозреваемому их права и обязанности.
5. Защищаться от предъявленного обвинения - это право, а не обязанность
обвиняемого. Он может активно защищаться, равно как и не принимать никаких
мер для этого. Однако пассивная защита или нежелание вовсе защищаться не
могут быть использованы против обвиняемого и тем более не могут служить
доказательством его виновности. Последнее в равной мере относится и к
подозреваемому.
6. Для оказания юридической помощи гражданам действуют коллегии
адвокатов. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь
оказывается бесплатно.
7. Суд, прокурор, следователь обязаны принять меры, обеспечивающие
обвиняемому возможность избрать защитника по своему выбору.
8. Нарушения, связанные с ограничением права на защиту, во всех случаях
должны влечь отмену приговора. Так, право подсудимого на защиту считается
нарушенным в случае, если защитник подсудимого не был достаточно хорошо
ознакомлен с материалами дела (Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 2, с. 9).
9. Органы, ведущие производство по делу лиц, привлекаемых к уголовной
ответственности, должны предотвращать применение к подозреваемому и
обвиняемому не основанных на законе мер процессуального принуждения;
обеспечить необходимую заботу о несовершеннолетних детях подозреваемого и
обвиняемого, оставшихся без присмотра в связи с их арестом; принять меры к
охране имущества или жилища лица, заключенного под стражу (ст. 98).
10. Закон устанавливает случаи, когда участие защитника в деле
обязательно (см. комментарий к ст. 49).
11. Выполнение требований ст. 19 несовместимо с обвинительной
тенденцией. Закон обязывает судей, прокуроров, следователей, лиц,
производящих дознание, принимать все предусмотренные законом меры,
обеспечивающие право обвиняемого на защиту, и рассматривать их как
необходимое средство установления истины по делу, обеспечения
всестороннего, полного и объективного исследования его обстоятельств (см.
комментарий к ст. 20).
12. Обеспечивая обвиняемому право на защиту, нормы закона призваны
одновременно не допускать случаев злоупотребления этим правом или нарушения
установленного законом процессуального порядка (Бюл. ВС РФ, 1993, N 9, с.
2) (см. комментарий к ст. 201).
13. Возможность защищаться 'установленными законом средствами и
способами' относится и к участию в рассмотрении дела в судах наряду с
адвокатами, и к представителям общественных объединений, близким
родственникам и законным представителям лиц, привлекаемых к уголовной
ответственности.
14. В соответствии с Европейской конвенцией о защите прав человека и
основных свобод каждому обвиняемому в совершении уголовного преступления
должно быть обеспечено достаточно времени для подготовки к защите своих
интересов; участию в допросе на суде свидетелей, дающих против него
показания, а также вызову по его ходатайству других лиц для допроса в
качестве свидетелей.
Статья 20. Всестороннее, полное и объективное исследование
обстоятельств дела
Суд, прокурор, следователь и лицо, производящее дознание, обязаны
принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и
объективного исследования обстоятельств дела, выявить как уличающие, так и
оправдывающие обвиняемого, а также смягчающие и отягчающие его
ответственность обстоятельства.
Суд, прокурор, следователь и лицо, производящее дознание, не вправе
перелагать обязанность доказывания на обвиняемого.
Запрещается домогаться показаний обвиняемого и других участвующих в
деле лиц путем насилия, угроз и иных незаконных мер. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 20
1. Установление истины по делу невозможно без всестороннего, полного и
объективного исследования всех его обстоятельств, имеющих значение для
правильного разрешения дела, защиты прав и законных интересов участвующих в
деле лиц.
2. Всесторонность и полнота исследования обстоятельств дела означают
проверку и оценку всех возможных версий совершенного преступления,
тщательное исследование обстоятельств как подтверждающих эти версии, так и
опровергающих их или подвергающих сомнению. При этом должны быть выяснены
все обстоятельства, установление которых имеет существенное значение при
постановлении приговора (см. комментарий к ст. 303).
3. Без последовательного выполнения всех процессуальных действий и
выяснения вопросов, подлежащих разрешению в подготовительной части
судебного заседания, не могут быть созданы условия для проведения судебного
следствия в строгом соответствии с требованиями ст. 20 и 21.
4. Суды должны всесторонне, полно и объективно исследовать данные о
личности подсудимого. В частности, необходимо выяснить отношение
подсудимого к труду, обучению, общественному долгу, поведение на
производстве и в быту, трудоспособность, состояние здоровья, семейное
положение, сведения о судимости (Бюл. ВС СССР, 1979, N 3, с. 25 - 27; 1982,
N 5, с. 23 - 28; N 1, с. 20 - 22).
5. Объективность в исследовании обстоятельств дела предопределяет
беспристрастное, непредвзятое отношение к расследованию и рассмотрению
дела, позволяющее выявить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого
обстоятельства, а также обстоятельства, отягчающие и смягчающие его
ответственность.
Выявление уличающих обвиняемого обстоятельств означает обнаружение
фактов, которые изобличают обвиняемого или усиливают его ответственность.
Эти факты устанавливаются доказательствами, подтверждающими наличие события
преступления, вину данного лица.
Оправдывающие обвиняемого обстоятельства устанавливаются
доказательствами, которые опровергают обвинение, свидетельствуют о
невиновности обвиняемого или меньшей его виновности, а также
доказательствами, которыми можно обосновать отсутствие события преступления
или вины данного лица, иных обстоятельств, которые исключают производство
по делу.
Неполное выяснение существенных обстоятельств дела влечет отмену
вынесенного приговора (Бюл. ВС РФ, 1994, N 4, с. 14). Обеспечение
всесторонности, полноты и объективности рассмотрения судами уголовных дел -
важное условие вынесения судами законных и обоснованных приговоров.
6. Полное выяснение обстоятельств, связанных с совершением
преступления, установлением лиц, его совершивших, составляет обязанность
органов государства, ответственных за разрешение уголовного дела. Из этого
вытекает обязанность доказывания, лежащая на лице, производящем дознание,
следователе, прокуроре.
7. Обвиняемый не обязан доказывать свои утверждения, опровергающие
обвинение. Однако, если он сошлется на те или иные доказательства,
следователь или суд обязаны принять все меры к тому, чтобы выявить их и
проверить.
8. Дача обвиняемым показаний об обстоятельствах, составляющих
содержание предъявленного ему обвинения, равно как и о всех иных
обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах, является его правом, а
не обязанностью.
9. Следует признать недопустимым высказывание судьями в ходе судебного
заседания мнения по существу дела или исследуемых доказательств до решения
этих вопросов в совещательной комнате, проявление неравного отношения к
участникам процесса и возбуждаемым ими ходатайствам, нетактичное обращение
с участниками процесса и гражданами, присутствующими в зале судебного
заседания.
Такое поведение судей препятствует установлению истины по делу, создает
мнение об их предвзятости и необъективности, подрывает доверие к приговору,
ослабляет значение судебного процесса.
Статья 21. Выявление причин и условий, способствовавших совершению
преступления
При производстве дознания, предварительного следствия и судебного
разбирательства уголовного дела орган дознания, следователь, прокурор и суд
обязаны выявлять причины и условия, способствовавшие совершению
преступления. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83
- Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 21
1. Причины и условия, способствовавшие совершению преступления,
подлежат выяснению по каждому уголовному делу (см. комментарий к ст. 68).
Процессуальная деятельность по их выявлению составляет обязанность органов,
ведущих производство по делу.
2. Под причинами и условиями, способствовавшими совершению
преступления, понимаются неблагоприятные условия нравственного формирования
личности, которые привели к укоренению у лица антиобщественных взглядов и
привычек; внешние для данного лица обстоятельства, вызвавшие решимость
совершить общественно опасное действие, или поводы к совершению
преступления; обстоятельства, облегчившие или способствовавшие достижению
преступного результата, проявляющиеся прежде всего в виде конкретных
недостатков в деятельности предприятий, учреждений, организаций, отдельных
должностных лиц и граждан.
Одним из условий, способствующих совершению преступлений, может быть и
ненадлежащая работа правоохранительных органов, нереагирование на
совершение преступлений, укрытие их от учета, поверхностное расследование
дел, ошибки при их рассмотрении в суде.
3. Терминология закона, говорящего о 'выявлении', 'выяснении',
'установлении' обстоятельств по делу, в том числе причин и условий,
способствовавших совершению преступлений, имеет в виду те или иные аспекты
доказывания.
4. Выявление обстоятельств, способствовавших совершению преступления, и
принятие мер к их устранению закон возлагает и на суд второй инстанции (ст.
355). Надзорная инстанция в пределах ее процессуальных возможностей также
обязана выяснить причины и условия, способствовавшие совершению
преступления (если они не были выявлены ранее), и принять меры к их
устранению.
5. Сведения о причинах и условиях, способствовавших совершению
преступлений, могут быть получены из источников, указанных в ст. 69, в
зависимости от особенностей конкретного дела. Как правило, они выясняются
при установлении события преступления, мотивов его совершения, данных,
характеризующих личность обвиняемого.
6. Пленум Верховного Суда РФ в своих постановлениях неоднократно
обращал внимание судов на необходимость выявления причин и условий,
способствовавших совершению преступлений, как обстоятельств, имеющих
существенное значение для дела (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 388, 412).
Статья 21.1. Представление органа дознания, следователя, прокурора по
уголовному делу
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Орган дознания, следователь, прокурор, установив причины и условия,
способствовавшие совершению преступления, вносят в соответствующий
государственный орган, общественную организацию или должностному лицу
представление о принятии мер по устранению этих причин и условий.
Не позднее чем в месячный срок по представлению должны быть приняты
необходимые меры и о результатах сообщено лицу, направившему представление.
Комментарий к статье 21.1
1. Основной процессуальной формой применения органом дознания,
следователем, прокурором мер, направленных на устранение причин и условий,
способствовавших совершению преступлений, является внесение представлений в
соответствующий государственный орган, общественную организацию или
должностному лицу.
2. Орган дознания вносит представление до передачи дела следователю, а
следователь - до передачи дела прокурору; прокурор вносит представление до
передачи дела в суд.
Представление подписывается должностным лицом соответствующего органа
дознания, следователем, прокурором.
3. Как процессуальный документ, копия представления приобщается к
материалам дела.
4. Представление может быть внесено в любой момент предварительного
расследования по мере установления тех или иных причин и условий,
способствовавших совершению преступления.
Поскольку закон не ограничивает количество представлений и момент их
внесения, они могут быть внесены по одному и тому же делу разными органами
и в различные адреса.
5. Представление, как правило, должно направляться для принятия мер
тому должностному лицу, которое в силу своего служебного положения может и
обязано принять меры по устранению установленных причин и условий,
способствовавших совершению преступления. В случаях, когда эти причины и
условия явились следствием особо серьезных нарушений, а также если они
касаются нескольких различных государственных органов или общественных
организаций либо их руководителей, представление целесообразно направлять
вышестоящей организации или вышестоящим должностным лицам. Такие
преступления могут быть подписаны прокурором вне зависимости от того, в
какой момент расследования дела они вносятся.
6. В случае необходимости представление вносится и по прекращенному
делу.
7. Закон не регламентирует, с какого момента начинается исчисление
установленного ст. 21.1 срока для принятия необходимых мер и сообщения об
этом лицу, направившему представление. Представляется, что течение этого
срока начинается с момента получения адресатом внесенного представления.
8. Сведения о принятых мерах, содержащиеся в сообщениях
государственного органа, общественной организации или должностного лица,
должны быть отражены в материалах дела. Если такие сообщения поступили
после направления дела в суд, они должны быть переданы суду.
Статья 21.2. Частное определение (постановление) суда
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Суд при наличии к тому оснований выносит частное определение
(постановление), которым обращает внимание государственных органов,
общественных организаций или должностных лиц на установленные по делу факты
нарушения закона, причины и условия, способствовавшие совершению
преступления и требующие принятия соответствующих мер.
Частное определение (постановление) может быть также вынесено при
обнаружении судом нарушений прав граждан и других нарушений закона,
допущенных при производстве дознания, предварительного следствия или при
рассмотрении дела нижестоящим судом.
Суд вправе частным определением (постановлением) обратить внимание
общественных организаций и трудовых коллективов на неправильное поведение
отдельных граждан на производстве или в быту или на нарушение ими
общественного долга. В необходимых случаях копия частного определения
(постановления) может быть направлена в товарищеский суд.
Суд по материалам судебного разбирательства вправе вынести частное
определение (постановление) и в других случаях, если признает это
необходимым.
Суд может частным определением (постановлением) довести до сведения
соответствующего предприятия, учреждения или организации о проявленных
гражданином высокой сознательности, мужестве при выполнении общественного
долга, содействовавших пресечению или раскрытию преступления.
Не позднее чем в месячный срок по частному определению (постановлению)
должны быть приняты необходимые меры и о результатах сообщено суду,
вынесшему частное определение (постановление).
Комментарий к статье 21.2
1. Частное определение (постановление) - это важный вид
профилактической деятельности судов, осуществляемой непосредственно в
процессе отправления правосудия.
2. Частное определение (постановление) может быть вынесено при
рассмотрении дела судом первой инстанции, в кассационном порядке, в порядке
надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.
3. Частное определение (постановление) выносится при наличии оснований,
предусмотренных ст. 21.1 УПК (см. комментарий к ст. 321).
4. Вопросы о виновности подсудимого (осужденного), квалификации его
действий, назначении наказания предметом частного определения
(постановления) не являются. Законом предусмотрены следующие группы частных
определений: 1) об установленных по делу фактах нарушения закона, причинах
и условиях, способствовавших совершению преступления; 2) о нарушениях прав
граждан и других нарушениях закона, допущенных во время производства по
делу; 3) о неправильном поведении отдельных граждан на производстве и в
быту или о нарушении ими общественного долга; 4) о правомерном поведении
отдельных граждан - проявлении высокой сознательности, мужестве при
выполнении гражданского долга, содействовавших пресечению или раскрытию
преступления. При необходимости суд может вынести частное определение
(постановление) и в других случаях.
5. Частное определение (постановление) суда (судьи) - акт правосудия.
Оно может быть вынесено одновременно с вынесением приговора, равно как и в
иной момент производства по делу.
6. Частное определение (постановление), имеющее воспитательное значение
для граждан, должно быть оглашено.
7. Оно должно быть мотивированным и приобщается к материалам уголовного
дела как процессуальный документ.
8. Частное определение (постановление), вынесенное в порядке ст. 21.2,
обжалованию не подлежит, но может быть опротестовано прокурором (см.
комментарий к ст. 331).
9. В частном определении (постановлении) суд (судья) не вправе
утверждать о виновности лиц в совершении преступления, если они не
привлекались к уголовной ответственности по рассматриваемому делу, а,
например, допрашивались в качестве свидетелей.
Статья 22. Право обжалования действий и решений суда, прокурора,
следователя и лица, производящего дознание
Действия и решения суда, прокурора, следователя и лица, производящего
дознание, могут быть обжалованы в установленном настоящим Кодексом порядке
заинтересованными гражданами, предприятиями, учреждениями и организациями.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 22
1. Конституционное право граждан обжаловать действия должностных лиц,
государственных и общественных органов обеспечивается системой норм,
регламентирующих порядок и сроки рассмотрения жалоб на действия и решения
суда (судьи), прокурора, следователя и лица, производящего дознание.
2. На правоохранительные органы возлагается процессуальная обязанность
принимать, правильно и своевременно рассматривать жалобы по находящимся в
их производстве уголовным делам, а также разъяснять это право участникам
процесса.
3. Участники процесса могут обжаловать любое процессуальное действие
или решение органов расследования, прокурора и суда в установленном законом
порядке, если это действие или решение нарушает или иным образом
затрагивает их интересы.
4. О процессуальном порядке обжалования действий и решений органа
дознания, следователя и прокурора см. комментарий к ст. 209, 218 - 220.2;
действий и решений суда - комментарий к ст. 325, 326, 329, 331.
5. Закон требует быстрого и объективного рассмотрения жалоб, устранения
в связи с рассмотренными жалобами ошибок и упущений в работе тех или иных
органов и должностных лиц, принятия мер к немедленному восстановлению
нарушенных прав и законных интересов граждан, учреждений, предприятий и
организаций.
Статья 23. Отвод судьи, прокурора и других участников процесса
Судья, народный заседатель, прокурор, следователь, лицо, производящее
дознание, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист и переводчик
не могут принимать участие в производстве по уголовному делу и подлежат
отводу, если они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в этом деле. (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 23
1. Требование закона об отводе, если имеются данные, позволяющие
считать наличие личной, прямой или косвенной заинтересованности в исходе
дела судьи, прокурора, других участников процесса, является одной из
гарантий объективного и беспристрастного осуществления правосудия.
2. Обстоятельства, исключающие участие судьи в рассмотрении уголовного
дела, равно как и порядок отвода судьи, прокурора, следователя и лица,
производящего дознание, секретаря, переводчика, специалиста и эксперта,
указаны в ст. 59 - 67.1.
3. Личная, прямая или косвенная заинтересованность судьи, прокурора и
других участников процесса, являющаяся препятствием к участию в
производстве по делу и основанием к отводу, предполагает желание или
возможность данного участника процесса получить в связи с рассмотрением
дела ту или иную выгоду лично для себя или других лиц, противопоставить
свои личные интересы общественным, удовлетворить первые за счет или в ущерб
вторым.
4. Профессиональная заинтересованность должностного лица в объективном,
полном и всестороннем рассмотрении дела, сознание ответственности за его
правильное и справедливое разрешение являются выражением подзаконной
деятельности этого лица в интересах государства и общества.
5. Нарушение порядка разрешения заявленного отвода влечет отмену
приговора (Бюл. ВС РФ, 1993, N 8, с. 8).
Статья 24. Надзор вышестоящих судов за судебной деятельностью
В соответствии со статьей 19 Основ уголовного судопроизводства Союза
ССР и союзных республик надзор за судебной деятельностью судов Союза ССР,
действующих на территории РСФСР, а также судов РСФСР в пределах,
установленных законом, осуществляет Верховный Суд СССР.
Верховный Суд РСФСР осуществляет надзор за судебной деятельностью всех
судов РСФСР, а Верховные суды автономных республик - за судебной
деятельностью судов соответствующей автономной республики.
Краевые, областные, городские суды, суды автономных областей и суды
автономных округов осуществляют надзор за судебной деятельностью районных
(городских) народных судов данного края, области, города, округа. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 24
1. Судебная система Российской Федерации строится на основе Конституции
РФ и федеральных конституционных законов.
В соответствии с Конституцией (ст. 126) и Федеральным конституционным
законом о судебной системе (ст. 19) Верховный Суд РФ является высшим
судебным органом в системе судов общей юрисдикции и осуществляет в
предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор
за деятельностью судебных органов Российской Федерации. Другие вышестоящие
суды РФ и субъектов Федерации также осуществляют судебный надзор в пределах
компетенции, установленной федеральным законом.
2. Верховный Суд РФ и другие вышестоящие суды в пределах своей
компетенции рассматривают дела в качестве судов второй инстанции, в порядке
надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам. Эта деятельность, являясь
осуществлением правосудия, носит судебно - надзорный характер.
Верховный Суд РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики (см.
комментарий к ст. 1).
3. В исключительных случаях, предусмотренных федеральным законом (УПК),
Верховный Суд РФ рассматривает дела и в качестве суда первой инстанции.
4. Надзор за судебной деятельностью путем рассмотрения дел Верховным
Судом РФ и иными вышестоящими судами РФ в кассационном порядке, в порядке
надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам, реализуется посредством: а)
проверки законности и обоснованности не вступивших в законную силу
приговоров, определений, постановлений, вынесенных судами первой инстанции;
б) проверки законности и обоснованности судебных решений путем рассмотрения
дел по вновь открывшимся обстоятельствам; в) проверки в порядке надзора
законности и обоснованности судебных решений (приговоров, определений,
постановлений), вступивших в законную силу.
5. Верховный Суд РФ, вышестоящие суды субъектов Российской Федерации
изучают и обобщают судебную практику, координируя эту деятельность с
органами Министерства юстиции и прокурорского надзора.
6. От функций надзора за судебной деятельностью, предусмотренных ст. 24
и возложенных на вышестоящие суды, необходимо отличать деятельность системы
Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации (ст. 31
Закона о судебной системе). Этот департамент и входящие в его систему
органы призваны организационно обеспечивать деятельность судов общей
юрисдикции и органов судейского сообщества, предоставляя в их распоряжение
необходимые ресурсы.
Являясь юридическим лицом и находясь при Верховном Суде, судебный
департамент не является судебным органом, а его работники - судьями. В
разрешение судебных дел этот орган не вмешивается (см. комментарий к ст.
16), правосудие не осуществляет.
7. В условиях формирования правового государства и повышения
ответственности судов за строжайшее соблюдение законности, гарантированных
прав и свобод граждан при рассмотрении уголовных дел важное значение имеют
разъяснения по вопросам судебной практики, которые содержатся в
постановлениях Пленума Верховного Суда РФ.
Статья 25. Прокурорский надзор в уголовном судопроизводстве
В соответствии со статьей 20 Основ уголовного судопроизводства Союза
ССР и союзных республик:
Надзор за точным и единообразным исполнением законов Союза ССР, РСФСР и
автономных республик в уголовном судопроизводстве осуществляется
Генеральным прокурором СССР и подчиненными ему Прокурором РСФСР и
нижестоящими прокурорами.
Прокурор обязан во всех стадиях уголовного судопроизводства
своевременно принимать предусмотренные законом меры к устранению всяких
нарушений закона, от кого бы эти нарушения ни исходили.
Свои полномочия в уголовном судопроизводстве прокурор осуществляет
независимо от каких бы то ни было органов и должностных лиц, подчиняясь
только закону и руководствуясь указаниями Генерального прокурора СССР.
Постановления прокурора, вынесенные в соответствии с законом,
обязательны для исполнения всеми предприятиями, учреждениями,
организациями, должностными лицами и гражданами. (в ред. Указа Президиума
Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР,
1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 25
1. В соответствии с Федеральным законом о прокуратуре РФ полномочия
прокурора за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно -
розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие,
устанавливаются уголовно - процессуальным законодательством и другими
законодательными актами. Полномочия прокурора, участвующего в судебном
разбирательстве дела, также определяются процессуальным законодательством
Российской Федерации.
Таким образом, в указанных и иных стадиях судопроизводства прокурор в
соответствии с требованиями процессуального закона обязан своевременно
принимать предусмотренные законом меры к устранению нарушений закона, от
кого бы эти нарушения ни исходили, и руководствоваться, в случаях
противоречия норм процессуального закона иным законодательным актам,
требованиями УПК (см. комментарий к ст. 1).
2. Предметом надзора прокуратуры в уголовном судопроизводстве является
точное и единообразное исполнение уголовного и уголовно - процессуального
законов. Прокурорский надзор в уголовном судопроизводстве выполняет важные
задачи борьбы с преступностью, охраны прав и законных интересов граждан,
государства и общества.
3. Свои полномочия в уголовном процессе, как представители единой
централизованной системы с подчинением нижестоящих прокурорских органов
вышестоящим и Генеральному прокурору РФ, прокуроры осуществляют, в пределах
своей компетенции, независимо от органов государственной власти и
управления, общественных политических организаций и движений и в строгом
соответствии с действующими на территории Российской Федерации законами.
4. Прокурор, осуществляя уголовное преследование в случаях,
установленных законом, вправе сам возбудить уголовное дело, принять к
своему производству или поручить подчиненному ему прокурору или следователю
расследование любого преступления, либо передать дело для производства
расследования в соответствующий орган предварительного следствия.
5. Участвуя в рассмотрении дел судами, прокурор поддерживает
государственное обвинение. В соответствии с требованиями уголовно -
процессуального законодательства прокурор обязан принести в соответствующий
вышестоящий суд кассационный или частный протест на незаконное или
необоснованное судебное решение по делу, равно как и опротестовать такие
решения в порядке надзора.
6. Закон не противопоставляет обязанности прокурора осуществлять
уголовное преследование и поддерживать государственное обвинение его
надзорным функциям.
Деятельность прокурора по надзору за точным исполнением законов
осуществляется и в течение всего производства по делу.
7. Прокурор, надзирая за соблюдением законности в уголовном
судопроизводстве, следит, чтобы законы правильно и единообразно исполнялись
органами дознания, предварительного следствия, своевременно принимает меры
к устранению любых нарушений законов, используя для этого различные формы и
методы.
8. Осуществляя надзор за соблюдением законности в уголовном
судопроизводстве, органы прокуратуры принимают меры к восстановлению
нарушенных прав и привлечению виновных к установленной законом
ответственности.
9. Прокуроры, осуществляя надзор за исполнением законов органами
дознания и предварительного следствия, отменяют незаконные и необоснованные
постановления следователей и лиц, производящих дознание; дают письменные
указания о расследовании преступлений, об избрании, изменении или отмене
меры пресечения, квалификации преступления, производстве отдельных
следственных действий и розыске лиц, совершивших преступления.
10. В пределах своей компетенции прокурор санкционирует производство
отдельных следственных действий, возбуждает уголовные дела или отказывает в
их возбуждении; дает согласие на прекращение уголовного дела следователем
или органом дознания в тех случаях, когда это предусмотрено законом;
утверждает обвинительное заключение, направляет уголовное дело в суд.
11. Указания прокурора органам дознания и предварительного следствия,
данные в порядке, предусмотренном уголовно - процессуальным
законодательством, обязательны для этих органов. Их обжалование
вышестоящему прокурору приостанавливает исполнение в случаях,
предусмотренных ч. 2 ст. 127 (см. ст. 212).
12. Постановления прокурора, вынесенные в соответствии с процессуальным
законом, обязательны для исполнения всеми должностными лицами и гражданами.
Указания Генерального прокурора РФ по вопросам следствия и дознания, не
требующие законодательного регулирования, обязательны для исполнения.
13. При осуществлении надзора за исполнением законов в уголовном
судопроизводстве прокурор имеет право обратиться в суд с заявлением в
защиту прав и охраняемых законом интересов других лиц, вступить в дело в
любой стадии процесса, если этого требуют интересы граждан, общества и
государства.
Прокурор вправе, в пределах своей компетенции, истребовать из суда
любое дело или категорию дел, по которым приговор, определение или
постановление вступили в законную силу. Усмотрев, что приговор, определение
или постановление являются незаконными или необоснованными, прокурор в
установленном законом порядке обязан принести протест или обращается по
этому вопросу к вышестоящему прокурору.
14. Участвуя в судебном разбирательстве дел или рассматривая вопросы о
законности и обоснованности принятых судами решений, вне зависимости от
своего участия в судебном процессе, прокуроры активно содействуют
осуществлению целей правосудия и задач суда при строгом соблюдении принципа
независимости судей, уважения к судебной власти и подчинения ее только
закону.
15. Эффективность уголовно - процессуальной деятельности прокурора в
уголовном судопроизводстве характеризуется: а) соблюдением гарантий прав и
интересов граждан, участвующих в судопроизводстве; б) предотвращением,
обнаружением и исправлением методами прокурорского надзора нарушений
закона; в) законностью и обоснованностью принятых решений на той стадии
процессуальной деятельности, надзор за законностью которой прокурор
осуществляет.
16. Вмешательство в процессуальную деятельность прокурора недопустимо и
влечет ответственность, установленную законом. Прокурор и следователь не
обязаны давать какие-либо объяснения по существу находящихся в их
производстве дел и материалов.
17. Законом о прокуратуре установлен запрет любому должностному лицу,
гражданину разглашать без разрешения прокурора материалы проверок и
предварительного следствия, проводимых органами прокуратуры, до их
завершения (ч. 3 ст. 5 Закона о прокуратуре).
18. Генеральный прокурор Российской Федерации и подчиненные ему
прокуроры координируют деятельность правоохранительных органов по борьбе с
преступностью (ст. 8 Закона о прокуратуре).
Статья 26. Соединение и выделение уголовных дел
Могут быть соединены в одном производстве лишь дела по обвинению
нескольких лиц в соучастии в совершении одного или нескольких преступлений
или же дела по обвинению одного лица в совершении нескольких преступлений,
а равно в заранее не обещанном укрывательстве этих же преступлений и
недонесении о них.
Выделение дел допускается только в случаях, вызываемых необходимостью,
если это не отразится на всесторонности, полноте и объективности
исследования и разрешения дела. С соблюдением этих условий по указанию
прокурора из уголовного дела по обвинению лица или лиц в совершении
нескольких преступлений в отдельное производство для завершения
расследования может быть выделено дело в отношении указанных лица или лиц о
преступлении или преступлениях при установлении по ним всех обстоятельств,
подлежащих доказыванию. (в ред. Федерального закона от 31.12.96 N 163-ФЗ)
Соединение и выделение дел производится по постановлению лица,
производящего дознание, следователя, прокурора либо по определению или
постановлению суда.
Комментарий к статье 26
1. Закон допускает соединение в одном производстве, а также выделение в
отдельное производство уголовных дел для обеспечения более полного,
всестороннего и объективного исследования всех обстоятельств преступного
деяния. Следует иметь в виду, что в ст. 26 указывается на возможность, а не
на обязательность соединения дел в одном производстве. Учитывая
практические трудности расследования и рассмотрения конкретных дел, они
могут расследоваться раздельно.
2. Соединение нескольких дел в одном производстве, равно как и
выделение дел, позволяет правильно оценить факты преступной деятельности
привлекаемых к уголовной ответственности лиц, лучше организовать
необходимую профилактическую работу по делу.
3. В одном производстве могут быть соединены дела, по которым
исследуются обстоятельства совершения одного или нескольких преступлений
несколькими лицами (групповые и многоэпизодные дела), а также дела, по
которым исследуются обстоятельства совершения одного или нескольких
преступлений одним лицом.
4. Дела о лицах, обвиняемых в укрывательстве или недоносительстве,
могут быть объединены в одно производство с делом об участниках
преступления, если указанные действия или бездействие выражаются в форме
заранее обещанного укрывательства или недоносительства.
5. Вопрос о соединении дел возникает и в случаях совершения
преступлений разными лицами. Так, могут быть соединены дела о преступной
небрежности взрослых (например, при хранении оружия), создавшей возможность
совершения преступления, с делом о подростке, который воспользовался такой
возможностью; дела о преступной небрежности нескольких лиц, которая привела
к единому результату, и т.д.
6. При установлении фактов соучастия или совершения одним лицом
нескольких преступлений и решении вопроса о соединении производств
необходимо исходить из требований всесторонности, полноты и объективности
исследования и разрешения дел.
7. Возможно соединение в одном производстве дел так называемого
частного обвинения, когда встречные жалобы объединяются с жалобой
потерпевшего (см. комментарий к ст. 109).
8. Преступные действия лиц, тесно связанные между собой единством
намерения, как правило, целесообразно расследовать и рассматривать в одном
деле. В частности, целесообразно объединение производств в тех случаях,
когда вопрос о степени виновности одного из обвиняемых зависит от
разрешения вопроса о виновности другого. При этом следует учитывать, что
раздельное рассмотрение двух дел в отношении лиц, связанных между собой
общностью инкриминируемых им действий, может повлиять на обоснованность
приговора по каждому из этих дел (Вопросы уголовного права и процесса, с.
277).
9. Не могут быть соединены в одно производство несколько
самостоятельных уголовных дел, по которым действия обвиняемых ничем не
связаны. Наличие по таким делам одних и тех же свидетелей или потерпевших
не имеет при этом значения.
10. Отсутствие связи между отдельными преступлениями либо лицами,
привлекаемыми к уголовной ответственности, влечет за собой выделение дела.
11. Основаниями для выделения дела могут также быть неизвестность
местопребывания обвиняемого, скрывшегося от следствия или суда, равно как и
другие обстоятельства, предусмотренные ст. 195.
12. О выделении дела о несовершеннолетнем в отдельное производство см.
комментарий к ст. 396.
13. Выделение в отдельное производство дела в отношении одного из
причастных к преступлению лиц, деяние которого тесно связано с действиями
другого лица, если имеется возможность расследовать и рассмотреть эти дела
вместе, признается нарушением требований ст. 26.
Судебная практика исходит из того, что выделение дела допускается
только в случаях, вызываемых необходимостью, если это не отразится на
всесторонности, полноте и объективности исследования и разрешении дела (см.
комментарий к ст. 20).
Нарушение указанного положения влечет отмену вынесенного приговора
(Бюл. ВС РФ, 1993, N 8, с. 9).
14. Прокурор вправе вынести постановление о соединении и выделении дел
как в случаях, когда он сам ведет расследование, так и в случаях, когда он
осуществляет надзор за расследованием.
15. О выделении или соединении дел судья выносит постановление, а суд -
определение.
16. В постановлении (определении) о соединении или выделении уголовных
дел должны быть кратко изложены обстоятельства совершенного преступления,
указаны основания соединения или выделения дела, а также какие материалы
производства соединяются либо какие (в подлинниках или копиях) выделены.
17. Выделение материалов в отдельное производство может быть
произведено лишь при условии, что это не отразится на правах обвиняемого, в
частности на его праве на защиту. Однако следует предостеречь и против
формальной, не основанной на законе тенденции к объединению дел в ущерб их
своевременному и качественному разрешению; выделение дел в ряде случаев
необходимо именно в целях наиболее быстрого, полного и объективного
расследования и рассмотрения дела.
18. В интересах привлечения внимания судов к возможности выделения дел
следует иметь в виду целесообразность обсуждения этого вопроса при
разрешении судьей вопроса о назначении судебного заседания (ст. 222).
19. Дело может быть выделено, если в одном производстве не может быть
объединен материал в связи с психическим или иным тяжким заболеванием
одного из обвиняемых, что подтверждено надлежаще оформленными документами.
Статья 27. Уголовные дела, возбуждаемые по жалобе потерпевшего
Дела о преступлениях, предусмотренных статьями 115, 116, 129 частью
первой и 130 Уголовного кодекса Российской Федерации, возбуждаются не иначе
как по жалобе потерпевшего и подлежат прекращению в случае примирения его с
обвиняемым. Примирение допускается только до удаления суда в совещательную
комнату для постановления приговора. (в ред. Федерального закона от
21.12.96 N 160-ФЗ)
Дела о преступлениях, предусмотренных статьями 131 частью первой, 146
частью первой и 147 частью первой Уголовного кодекса Российской Федерации,
возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего, но прекращению за
примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат. Производство по этим
делам ведется в общем порядке. (в ред. Федеральных законов от 19.07.95 N
110-ФЗ, от 21.12.96 N 160-ФЗ)
В исключительных случаях, если дело о каком-либо преступлении,
предусмотренном статьями 115, 116, 129 частью первой, 130, 146 частью
первой и 147 частью первой Уголовного кодекса Российской Федерации, имеет
особое общественное значение или если потерпевший по этому делу либо по
делу о преступлении, предусмотренном статьей 131 частью первой Уголовного
кодекса Российской Федерации, в силу беспомощного состояния, зависимости от
обвиняемого или по иным причинам, не в состоянии защищать свои права и
законные интересы, прокурор вправе возбудить такое дело и при отсутствии
жалобы потерпевшего. Дело, возбужденное прокурором, направляется для
производства дознания или предварительного следствия, а после окончания
расследования рассматривается судом в общем порядке. Такое дело прекращению
за примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежит. (в ред. Федеральных
законов от 19.07.95 N 110-ФЗ, 21.12.96 N 160-ФЗ)
Прокурор вправе в любой момент вступить в возбужденное судьей по жалобе
потерпевшего дело о преступлениях, предусмотренных статьями 115, 116, 129
частью первой и 130 Уголовного кодекса Российской Федерации, и поддерживать
обвинение в суде, если этого требует охрана государственных или
общественных интересов или прав граждан. Вступление прокурора в дело не
лишает потерпевшего прав, предусмотренных статьей 53 настоящего Кодекса, но
дело в этих случаях прекращению за примирением потерпевшего с обвиняемым не
подлежит. (в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ) (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 27
1. Комментируемая статья содержит перечень дел частного обвинения,
возбуждение и прекращение которых во многом определяется волеизъявлением
гражданина, которому причинен преступлением моральный, физический или
имущественный вред.
2. Потерпевшим, по жалобе которого может быть возбуждено уголовное дело
о нанесении побоев, клевете, оскорблениях и некоторых других преступлениях,
является гражданин, которому данным преступлением непосредственно причинен
моральный, физический или имущественный вред.
3. Если потерпевший является несовершеннолетним или лицом, которое в
силу своих психических или физических недостатков не может само защищать
свои интересы, дело может быть возбуждено по жалобе его законного
представителя. См. п. 8 ст. 34.
4. Жалоба потерпевшего, влекущая возбуждение уголовного дела, должна
выражать волеизъявление потерпевшего о привлечении правонарушителя к
уголовной ответственности. В случае сомнений в характере жалобы, равно как
и случаях, когда в ходе производства по делу выясняется, что дальнейшее
производство может продолжаться только при прямо выраженном желании
потерпевшего использовать уголовно - правовые меры защиты своих интересов,
потерпевшему следует разъяснить условия и порядок возбуждения и прекращения
производством дел частного обвинения. Потерпевшему необходимо предоставить
возможность самому решить с учетом характера содеянного и своих
взаимоотношений с лицом, в отношении которого может быть возбуждено дело,
подавать ли ему жалобу. Подача жалобы, а также уточнение потерпевшим своих
требований о привлечении к ответственности причинителя вреда определяют
направление дальнейшего производства по делу.
5. Если после возбуждения дела выяснилось, что расследование ведется по
делу о преступлении, решение о возбуждении которого может состояться, как
правило, при наличии жалобы потерпевшего, который в силу беспомощного
состояния, зависимости от обвиняемого или по иным причинам не в состоянии
защитить свои права и законные интересы, дело подлежит направлению
прокурору, решение которого определит дальнейшее движение дела.
6. Следователь или орган дознания, получив заявление (жалобу)
потерпевшего и обнаружив в нем признаки преступления, указанного в ч. 1 ст.
27, обязан направить материал в районный суд по подсудности, приняв
одновременно необходимые меры к предотвращению или пресечению преступления.
7. Если жалоба поступила к прокурору и прокурор не находит оснований
выступить в защиту законных интересов потерпевшего в порядке ч. 3 ст. 27,
он также должен передать материалы в суд.
8. При отсутствии жалобы потерпевшего о привлечении лица к уголовной
ответственности следователь, орган дознания или прокурор должны разъяснить
потерпевшему его право подать такую жалобу.
9. Если следователь или лицо, производящее дознание, установит, что
дело имеет общественное значение или имеются другие обстоятельства, дающие
основания прокурору возбудить дело без жалобы потерпевшего (ч. 3 ст. 27),
все материалы должны быть направлены прокурору.
10. Участие в деле представителей общественности не является
препятствием к прекращению дела по основаниям, установленным ст. 27.
11. Если потерпевшим по делу является несовершеннолетний или иное лицо,
которое не может само защищать свои интересы, прекращение дела за
примирением потерпевшего с обвиняемым возможно только с согласия законного
представителя потерпевшего.
12. Часть 3 ст. 27, исключающая возможность прекращения дела за
примирением потерпевшего с обвиняемым, имеет в виду только случаи, когда
дело было возбуждено самим прокурором именно в связи с совершением
преступлений, перечисленных в этой статье. Если же дело было возбуждено
органом внутренних дел по признакам, предусмотренным статьей УК, или
прокурором, но не по признакам статей закона, названных в ст. 27, а затем
деяние было квалифицировано по одной из этих статей, дело может быть
прекращено за примирением сторон (Бюл. ВС РСФСР, 1972, N 3, с. 15).
13. Утверждение прокурором обвинительного заключения по делу по
статьям, перечисленным в ст. 27, не может рассматриваться как акт
возбуждения прокурором уголовного дела.
14. Сама по себе жалоба, в которой выражена воля потерпевшего привлечь
к уголовной ответственности за совершение противоправных действий
определенное лицо, служит достаточным основанием для действий, направленных
к примирению потерпевшего с лицом, на которого подана жалоба, а в
соответствующих случаях и к возбуждению дела (после уточнения судьей
обстоятельств содеянного).
15. Заявление о примирении может быть сделано потерпевшим и лицом, на
которого подана жалоба, устно (с занесением в протокол) или письменно.
16. Если суд придет к выводу о необходимости изменения квалификации
ранее предъявленного подсудимому обвинения на статьи уголовного закона,
предусматривающие ответственность за преступления, дела по которым
возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего, суд при наличии в деле
жалобы потерпевшего или его устного заявления в судебном заседании о
привлечении подсудимого к уголовной ответственности, а также при наличии
других оснований, предусмотренных ст. 27, может переквалифицировать
действия подсудимого на вышеуказанные статьи уголовного закона. В таких же
случаях, но при отсутствии жалобы потерпевшего, суд своим определением
прекращает дело производством на основании п. 7 ст. 5 (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 540 - 541).
17. Прекращение дела в связи с изменением квалификации ранее
предъявленного подсудимому обвинения на статьи закона, предусматривающие
ответственность за преступления, возбуждаемые не иначе как по жалобе
потерпевшего, не лишает потерпевшего права обратиться с заявлением о
возбуждении дела на общих основаниях.
Статья 27.1. Привлечение к уголовной ответственности по заявлению
коммерческой или иной организации
(введена Федеральным законом от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Если деяние, предусмотренное главой 23 Уголовного кодекса Российской
Федерации, причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной
организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием,
и не причинило вреда интересам других организаций, а также интересам
граждан, общества или государства, привлечение к уголовной ответственности
осуществляется по заявлению руководителя этой организации или с его
согласия.
Комментарий к статье 27.1
1. Принятие нового уголовного законодательства, обусловленного, в
частности, необходимостью приведения уголовно - правовых запретов в
соответствие с современными экономическими потребностями общества и
переходом от централизованно планируемой экономики к рыночным отношениям,
определило специфику и уголовно - процессуального регулирования привлечения
к уголовной ответственности и освобождения от нее по заявлению коммерческой
или иной организации. Этот порядок должен соответствовать сложившимся
общественным отношениям и криминологическим реалиям, связанным с новыми
преступлениями, предусмотренными гл. 22 и 23 УК РФ.
2. Поскольку уголовно - правовые нормы гл. 23 направлены на защиту всех
форм собственности и свободу экономической деятельности, положения ст. 27.1
УПК должны обеспечить применение соответствующих норм уголовного закона.
3. Возможность применения ст. 27.1 обусловлена результатами
исследования возможности причинения преступлением вреда охраняемым законом
интересам граждан, общества, государства и других организаций. Приоритет в
обеспечении охраны личности вытекает из положений Конституции (гл. 2) и
гарантируется процессуальным законом. Коммерческие или иные организации
вправе самостоятельно определять в рамках закона круг своих интересов.
Статья 28. Значение решений или определений суда по гражданским делам
для разрешения уголовных дел
Вступившее в законную силу решение, определение или постановление суда
по гражданскому делу обязательно для суда, прокурора, следователя и лица,
производящего дознание, при производстве по уголовному делу только по
вопросу, имело ли место событие или действие, но не в отношении виновности
обвиняемого.
Комментарий к статье 28
1. Преюдициальное значение решения по гражданскому делу принято считать
ограниченным.
2. При рассмотрении уголовного дела суд не лишен права проверить факты,
установленные при рассмотрении гражданского дела. Если при этом будут
выяснены новые данные, опровергающие какие-либо факты или обстоятельства,
вступивший в законную силу приговор может послужить поводом к пересмотру
решения по гражданскому делу.
3. При передаче гражданского иска по уголовному делу на рассмотрение в
порядке гражданского судопроизводства на суд не может быть возложена
обязанность выяснять обстоятельства, влияющие на решение вопроса о
виновности и подлежащие выяснению при рассмотрении уголовного дела (Вопросы
уголовного права и процесса, с. 279).
4. В случае обнаружения при рассмотрении уголовного дела ошибки,
допущенной в решении суда по гражданскому делу, необходимо принять меры к
проверке законности и обоснованности вынесенного решения в порядке надзора.
Установление вступившим в законную силу приговором заведомо ложных
показаний свидетеля, заведомо ложного заключения эксперта, заведомо
неправильного перевода, подложности документов либо вещественных
доказательств, повлекших за собой постановление незаконного или
необоснованного решения, является основанием к пересмотру решений или
определений суда по гражданским делам по вновь открывшимся обстоятельствам.
Статья 29. Гражданский иск в уголовном деле
Лицо, понесшее материальный ущерб от преступления, вправе при
производстве по уголовному делу предъявлять к обвиняемому или лицам,
несущим материальную ответственность за действия обвиняемого, гражданский
иск, который рассматривается судом совместно с уголовным делом. Гражданский
иск в уголовном деле освобождается от государственной пошлины.
Гражданский иск может быть предъявлен с момента возбуждения уголовного
дела до начала судебного следствия. Отказ в иске, постановленный в порядке
гражданского судопроизводства, лишает истца права вторичного предъявления
того же иска по уголовному делу.
Прокурор предъявляет или поддерживает предъявленный потерпевшим
гражданский иск, если этого требует охрана государственных или общественных
интересов или прав граждан.
Если гражданский иск остался непредъявленным, суд при постановлении
приговора вправе по собственной инициативе разрешить вопрос о возмещении
материального ущерба, причиненного преступлением.
Доказывание гражданского иска, предъявленного по уголовному делу,
производится по правилам, установленным настоящим Кодексом.
Лицо, не предъявившее гражданский иск по уголовному делу, а равно лицо,
чей гражданский иск остался без рассмотрения, имеет право предъявить его в
порядке гражданского судопроизводства. (в ред. Указа Президиума Верховного
Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32,
ст. 1153)
Комментарий к статье 29
1. Рассмотрение гражданского иска в уголовном деле - средство охраны
имущественных интересов отдельных граждан, потерпевших от преступления, а
также юридических лиц.
2. Гражданский иск в уголовном деле может быть предъявлен любым лицом,
понесшим материальный ущерб от преступления, гражданином или юридическим
лицом (предприятием, организацией, учреждением).
3. Гражданин вправе предъявить гражданский иск лично или через
представителя. Гражданские иски юридических лиц предъявляются их
представителями.
4. О признании гражданским истцом прокурор, следователь, лицо,
производящее дознание, судья выносят постановления, а суд - определение.
5. Гражданин может предъявить гражданский иск не только о возмещении
материального, но и о компенсации морального вреда, причиненного
преступлением.
6. По смыслу закона, при производстве по уголовному делу не может быть
предъявлен гражданский иск о возмещении материального ущерба, причиненного
не преступлением обвиняемого, а каким-либо другим его действием или
бездействием.
7. Из ст. 29 вытекает, что гражданский иск в уголовном деле не может
быть предъявлен к лицу, дело о котором прекращено, а равно к лицу,
подлежащему освобождению от уголовной ответственности или от наказания в
связи с невменяемостью.
8. Запрещение предъявлять гражданский иск после начала судебного
следствия объясняется необходимостью его доказывания, возможного при
разбирательстве уголовного дела только на судебном следствии.
9. Если в удовлетворении требований о возмещении ущерба в порядке
гражданского судопроизводства отказано, рассмотрение гражданского иска в
уголовном деле возможно только при условии отмены состоявшегося решения
вышестоящим судом.
10. Суд вправе по собственной инициативе разрешить вопрос о возмещении
материального ущерба, причиненного преступлением, в случаях, когда
гражданский иск остался непредъявленным, при условии, что вопросы,
связанные с возмещением ущерба, исследованы в судебном заседании полностью.
11. При доказывании гражданского иска в уголовном процессе правила
гражданского судопроизводства применяются постольку, поскольку они не
противоречат нормам УПК.
12. О понятии, правах и обязанностях гражданского истца, порядке
рассмотрения и разрешения гражданского иска, а также возмещения
материального ущерба, причиненного преступлением, по инициативе суда см.
комментарий к ст. 54, 137, 200, 245, 252, 295, 303, 310, 325.
13. Гражданский иск в уголовном процессе разрешается в приговоре.
Статья 30. Обеспечение возмещения материального ущерба, причиненного
преступлением, и исполнение приговора в части конфискации имущества
При наличии достаточных данных о причинении преступлением материального
ущерба орган дознания, следователь, прокурор и суд обязаны принять меры
обеспечения предъявленного или возможного в будущем гражданского иска.
При производстве по уголовному делу о преступлении, за которое может
быть применено наказание в виде конфискации имущества, орган дознания,
следователь, прокурор и суд обязаны принять меры обеспечения против
сокрытия имущества обвиняемого.
Комментарий к статье 30
1. К мерам обеспечения предъявленного или возможного в будущем
гражданского иска, а также исполнения приговора в части конфискации
имущества относятся розыск, арест, а в необходимых случаях изъятие и
передача на ответственное хранение имущества обвиняемого.
2. Принятие мер обеспечения предъявленного или возможного в будущем
гражданского иска означает проведение активных следственных или судебных
действий к пределах компетенции органа дознания, следователя, прокурора или
суда, выраженных в розыске и аресте имущества, на которое может быть
обращено взыскание, принятии мер к его сохранности и возможной реализации в
целях возмещения материального ущерба, причиненного преступлением, или
исполнения приговора в части конфискации имущества.
3. Установив, что следователь не принял мер обеспечения возмещения
материального ущерба, причиненного преступлением, судья или суд принимает
эти меры сам либо обязывает к этому соответствующие органы.
4. Принимая меры обеспечения, необходимо учитывать перечень имущества,
на которое не может быть обращено взыскание и которое не подлежит
конфискации. Установив факт наложения ареста на имущество, взыскание на
которое по закону не может быть обращено, судья или суд обязан отменить эти
меры обеспечения.
5. Если в стадии предварительного расследования гражданский иск или
возможная конфискация имущества не обеспечены, суд (судья) выносит
определение (постановление), обязывающее органы дознания, следователя или
судебного исполнителя наложить арест на имущество обвиняемого.
6. О процессуальном порядке наложения ареста на имущество см.
комментарий к ст. 175, 176, 177, 213, 233, 311.
Статья 31. Порядок сношения судов, следователей и органов дознания с
соответствующими органами других союзных республик
При необходимости выполнения отдельных судебных или следственных
действий или принятия розыскных мер на территории других союзных республик
суды, следователи и органы дознания по делам, находящимся в их
производстве, непосредственно сносятся с соответствующими органами других
союзных республик.
Суды, следователи и органы дознания РСФСР обязаны в пределах своей
компетенции исполнять поручения соответствующих органов других союзных
республик.
При необходимости передачи уголовного дела в орган предварительного
следствия, дознания или суд другой союзной республики дело направляется
соответственно через Прокурора РСФСР или Председателя Верховного Суда
РСФСР.
Комментарий к статье 31
1. Учитывая современный характер взаимоотношений между бывшими союзными
республиками и преемственность правовых отношений между ними, развивающиеся
многосторонние отношения между ними в общем правовом поле, страны СНГ
приняли ряд правовых актов, регламентирующих эти отношения. Они заключили,
в частности, Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.),
согласно которой граждане и юридические лица каждой из подписавших ее
стран, а также другие лица, проживающие на территории этих стран, имеют
право беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения
указанных стран.
2. Государства, с которыми Россия заключила договоры об оказании
правовой помощи, оказывают ее путем выполнения процессуальных и иных
действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой стороны. Правовая
помощь оказывается путем пересылки документов и их составления, проведения
обысков, изъятия, пересылки и выдачи вещественных доказательств, проведения
экспертиз, допроса свидетелей, обвиняемых, экспертов, возбуждения
уголовного преследования, розыска и выдачи лиц, совершивших преступления, а
также в иных формах, предусмотренных соответствующими договорами.
3. При исполнении поручений об оказании правовой помощи запрашиваемое
учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе
запрашивающего органа оно может применить и процессуальные нормы
запрашивающей стороны, если они не противоречат законодательству своей
страны.
4. Сношения судов, следователей и органов дознания РФ с
соответствующими органами других государств СНГ направлены на обеспечение
быстрого выполнения отдельных следственных или судебных действий по делам,
находящимся в их производстве.
5. Поручения соответствующих органов о производстве судебных,
следственных или розыскных действий на территории РФ выполняются в
соответствии с процессуальным законодательством РФ, если иные правила не
установлены международным договором РФ.
6. См. комментарий к ст. 32.
Статья 32. Порядок сношения судов, прокуроров, следователей и органов
дознания с соответствующими учреждениями иностранных государств
Порядок сношения судов, прокуроров, следователей и органов дознания с
судебно - следственными органами иностранных государств, а равно порядок
выполнения поручений последних определяется законодательством Союза ССР и
РСФСР и международными договорами, заключенными СССР и РСФСР с
соответствующими государствами.
Комментарий к статье 32
1. В соответствии с действующим законодательством и заключенными
международными договорами, соглашениями и концепциями с рядом иностранных
государств Российская Федерация оказывает этим государствам правовую помощь
путем выполнения отдельных процессуальных действий, в частности путем
составления и пересылки документов, протоколов допроса обвиняемых,
свидетелей, экспертов, осмотра, выполнения поручений о вручении документов
и т.п.
2. Под иностранными государствами в смысле ст. 32 следует понимать все
государства, с которыми Российской Федерацией заключены соглашения об
оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.
3. В договорах о правовой помощи предусматриваются поручения о выдаче
запрашивающему государству обвиняемых в совершении преступлений для
осуществления их уголовного преследования и осужденных для приведения
приговора в исполнение. Институт выдачи является в ряде случаев
единственной возможностью для государства осуществить правосудие над
лицами, нарушившими его уголовные законы.
4. Формой сотрудничества в борьбе с преступностью является также
передача осужденных к лишению свободы в государства, гражданами которых они
являются.
5. Правоохранительные органы Российской Федерации в пределах своей
компетенции осуществляют прямые связи с соответствующими международными
организациями, включая Бюро по координации борьбы с организованной
преступностью и иными опасными видами преступлений на территории СНГ,
Интерполом и другими организациями.
6. В случае необходимости получения сведений о действовавшем или
действующем в иностранном государстве законодательстве в связи с
выполняемыми или данными поручениями суды, прокуроры, следователи в
установленном порядке обращаются соответственно в Министерство юстиции,
Верховный Суд РФ, Прокуратуру, которые запрашивают в установленном порядке
учреждения юстиции иностранных государств.
Статья 33. Действие уголовно - процессуального закона в отношении
иностранных граждан и лиц без гражданства
Судопроизводство по делам о преступлениях, совершенных иностранными
гражданами и лицами без гражданства, ведется на территории РСФСР в
соответствии с правилами настоящего Кодекса.
В отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности,
процессуальные действия, предусмотренные настоящим Кодексом, производятся
лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих
действий испрашивается через Министерство иностранных дел. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 33
1. В ч. 2 ст. 33 речь идет о привилегиях и иммунитетах дипломатических
представителей. Международными соглашениями, договорами и конвенциями могут
быть установлены другие привилегии и иммунитеты другим лицам иностранных
государств, гарантирующие их личную неприкосновенность.
2. При определенных условиях на территории Российской Федерации могут
применяться процессуальные нормы иностранного законодательства. В
соответствии с Минской конвенцией 1993 г. (см. комментарий к ст. 31) по
просьбе запрашивающего учреждения запрашиваемая сторона может применить по
делам о преступлениях, совершенных иностранными гражданами и лицами без
гражданства, процессуальные нормы иностранного государства, если они не
противоречат процессуальному законодательству запрашиваемой стороны.
Статья 34. Разъяснение некоторых наименований, содержащихся в настоящем
Кодексе
Содержащиеся в настоящем Кодексе наименования имеют, если нет особых
указаний, следующее значение:
1) 'Суд' - Верховный Суд СССР, Верховный Суд РСФСР, Верховные суды
АССР, краевые, областные, городские суды, суды автономных округов, районные
(городские) народные суды, военные трибуналы, судьи, действующие в пределах
своей компетенции;
2) 'Суд первой инстанции' - суд, управомоченный постановить приговор по
делу;
3) 'Кассационная инстанция' или 'вторая инстанция' - суд,
рассматривающий в кассационном порядке дела по жалобам и протестам на
приговоры и определения суда первой инстанции и постановления судьи, не
вступившие в законную силу;
4) 'Надзорная инстанция' - суд, рассматривающий в порядке надзора дела
по протестам на приговоры, определения и постановления, вступившие в
законную силу;
5) 'Судья' - народный судья; председатель, заместитель председателя и
член суда; народный заседатель;
5а) 'Председательствующий' - судья, председательствующий при
коллегиальном рассмотрении дела или рассматривающий дело единолично;
6) 'Прокурор' - Генеральный прокурор СССР, Прокурор РСФСР, прокуроры
автономных республик, краев, областей, прокуроры городов, действующие на
правах прокуроров областей, прокуроры автономных областей, автономных
округов, районные и городские прокуроры, военные, транспортные и другие
прокуроры, приравненные к прокурорам областей, районным или городским
прокурорам, их заместители и помощники, прокуроры отделов и управлений
прокуратур, действующие в пределах своей компетенции;
6а) 'Начальник следственного отдела' - начальник следственного
комитета, управления, службы, отдела, отделения, группы органов внутренних
дел, органов федеральной службы безопасности, федеральных органов налоговой
полиции и его заместители, действующие в пределах своей компетенции; (в
ред. Федерального закона от 17.12.95 N 200-ФЗ)
7) 'Следователь' - следователь прокуратуры, следователь органов
внутренних дел, следователь органов федеральной службы безопасности,
следователь федеральных органов налоговой полиции; (в ред. Федерального
закона от 17.12.95 N 200-ФЗ)
8) 'Законные представители' - родители, усыновители, опекуны,
попечители обвиняемого или потерпевшего, представители учреждений и
организаций, на попечении которых находится обвиняемый или потерпевший;
9) 'Близкие родственники' - родители, дети, усыновители, усыновленные,
родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, а также супруг;
10) 'Приговор' - решение, вынесенное судом в заседании по вопросу о
виновности или невиновности подсудимого и о применении или неприменении к
нему наказания;
11) 'Определение' - всякое помимо приговора решение, вынесенное судом
первой инстанции при производстве по уголовному делу; всякое решение суда
второй инстанции, решение, принятое вышестоящим судом, кроме президиумов
судов, при пересмотре судебных приговоров, определений и постановлений,
вступивших в законную силу;
12) 'Постановление' - решение, принятое президиумами судов при
пересмотре судебных приговоров, определений и постановлений, вступивших в
законную силу; всякое решение, принятое судьей единолично, кроме приговора;
решение следователя, лица, производящего дознание, прокурора, принятое при
производстве предварительного следствия и дознания, кроме обвинительного
заключения;
13) 'Заключение прокурора' - мнение прокурора, высказываемое им в
предусмотренных законом случаях в суде;
14) 'Уголовный закон' - Уголовный кодекс Российской Федерации; (в ред.
Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
15) 'Ночное время' - с 22 до 6 часов по местному времени;
16) 'Арест' - заключение под стражу в качестве меры пресечения. (в ред.
Указов Президиума Верховного Совета РСФСР от 15.04.63, 14.12.65, 21.05.70 и
08.08.83; Законов РФ от 23.05.92 N 2825-1, 29.05.92 N 2869-1 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1963, N 15, ст. 288; 1965, N 50, ст. 1243; 1970, N
22, ст. 442; 1983, N 32, ст. 1153; Ведомости Съезда народных депутатов РФ и
Верховного Совета РФ, 1992, N 25, ст. 1389; N 27, ст. 1560)
Комментарий к статье 34
1. Разъясняя некоторые наименования, содержащиеся в Кодексе, ст. 34
исходит из необходимости однозначного и точного понимания и применения
употребляемой в законе процессуальной терминологии, а также из того, что
значение ряда терминов в процессуальном смысле отличается от
общеупотребительного их значения.
2. В тексте процессуального закона применяются устоявшиеся термины,
стабильные языковые конструкции, которые строятся на основе обычного
словаря и должны быть понятны с учетом содержащихся в ст. 34 разъяснений не
только узкому кругу специалистов, но и любому лицу, сталкивающемуся с
необходимостью применения или толкования закона.
3. Статья 34 не содержит таких, например, наименований, как 'присяжные
заседатели', 'понятой', 'кассационный протест', 'частный протест', 'частное
определение (постановление)', 'протест в порядке надзора', 'кассационная
жалоба', 'протокол', 'представление' и др. При необходимости уточнения
процессуального значения этих и других понятий необходимо обращаться к
тексту статьи закона или комментария к нему (см., например, определение в
УПК таких понятий, как 'частное определение' (ст. 21.2), 'обвиняемый' (ч. 1
ст. 46), 'потерпевший' (ч. 1 ст. 53), 'доказательства' (ч. 1 ст. 69) и др.
4. При разъяснении наименования таких процессуальных актов, как
'приговор', 'определение' и 'постановление', статья в качестве их общего
признака указывает, что все они являются решениями по определенным правовым
вопросам. Под решениями в уголовном судопроизводстве следует, таким
образом, понимать правовые акты, облеченные в установленную законом
процессуальную форму.
5. В ст. 34 названы те виды документов, которые исходят от суда, судьи,
следователя. Но, кроме того, имеется еще множество видов документов,
которые составляют участники процесса, которые обращены к суду (судье),
следователю, прокурору. Это - различные заявления, ходатайства по вопросам
движения или разрешения дела.
6. В необходимых случаях для получения представления о содержании тех
или других терминов читатель имеет возможность обратиться к алфавитно -
предметному указателю данного комментария к УПК.
Глава 2. ПОДСУДНОСТЬ
Статья 35. Уголовные дела, подсудные районному (городскому) народному
суду
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Районному (городскому) народному суду подсудны все дела, кроме дел,
подсудных вышестоящим судам или военным судам.
Судья единолично рассматривает дела о преступлениях, за которые
максимальное наказание, предусмотренное уголовным законом, не превышает
пяти лет лишения свободы.
Коллегия в составе судьи и двух народных заседателей рассматривает дела
о преступлениях, за которые максимальное наказание, предусмотренное
уголовным законом, является более строгим, чем пять лет лишения свободы, но
не превышает пятнадцати лет лишения свободы, а также все дела о
преступлениях несовершеннолетних.
Комментарий к статье 35
1. Подсудность - это совокупность юридических свойств уголовного дела,
в соответствии с которыми они подлежат рассмотрению определенным судом в
качестве суда первой инстанции. Подсудность служит разграничению
компетенции по осуществлению правосудия по уголовным делам между судами
Российской Федерации.
2. Установление законом правил о подсудности служит обеспечению права
каждого на разбирательство его дела компетентным, независимым и
беспристрастным судом, предусмотренного ст. 14 Международного пакта о
гражданских и политических правах, которое выражено в ст. 47 Конституции
РФ, установившей, что никто не может быть лишен права на рассмотрение его
дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.
3. Районные (городские) народные суды, образующие основное звено
судебной системы Российской Федерации, наиболее близкие к населению,
компетентны рассматривать подавляющее большинство уголовных дел.
4. Вышестоящими по отношению к районным (городским) судам являются
областные (краевые) суды, соответствующие суды других субъектов Российской
Федерации, Верховный Суд РФ. Эти суды в предусмотренных законом
процессуальных формах осуществляют судебный надзор за деятельностью
нижестоящих судов.
5. Дела о преступлениях, перечисленных в части второй данной статьи,
рассматриваются судьей только единолично. Это дела о преступлениях, могущих
повлечь относительно менее строгие наказания.
6. Состав суда первой инстанции при коллегиальном рассмотрении дела
определяет ст. 15 настоящего Кодекса.
7. Дела о преступлениях, за которые возможно применение наказания,
превышающего пять лет лишения свободы, во всех случаях рассматриваются
судом коллегиально. Размер наказания определяется по верхнему пределу
санкции статьи Особенной части Уголовного кодекса.
8. Дела по обвинению несовершеннолетних подсудны только коллегиальному
суду, который создает более основательные гарантии справедливого разрешения
дела.
Статья 36. Уголовные дела, подсудные краевому, областному, городскому
суду, суду автономной области и суду автономного округа
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Краевому, областному, городскому суду, суду автономной области и суду
автономного округа подсудны дела о преступлениях, предусмотренных статьями
105 частью второй, 126 частью третьей, 131 частью третьей, 152 частью
третьей, 205, 206 частями второй и третьей, 208 частью первой, 209 - 212
частью первой, 227, 263 частью третьей, 267 частью третьей, 269 частью
третьей, 275 - 279, 281, 290 частями третьей и четвертой, 294 - 302, 303
частями второй и третьей, 304, 305, 316 (в части, касающейся укрывательства
преступлений, перечисленных в настоящей статье), 317, 318, 321 частью
третьей, 322 частью второй, 353 - 358, 359 частями первой и второй и 360
Уголовного кодекса Российской Федерации.
Судам, перечисленным в части первой настоящей статьи, подсудны также
все дела, содержащие сведения, составляющие государственную тайну.
Комментарий к статье 36
1. Областным, краевым и равным им судам подсудны все дела об особо
опасных государственных преступлениях, кроме шпионажа, дела о котором
подсудны военным судам; дела о ряде иных государственных преступлений:
нарушение национального и расового равноправия; разглашение государственной
тайны; утрата документов, содержащих государственную тайну; передача
иностранной организации сведений, составляющих служебную тайну; бандитизм;
некоторые действия, дезорганизующие нормальную деятельность учреждений,
обеспечивающих изоляцию от общества; массовые беспорядки; нарушение правил
международных полетов; нарушение правил безопасности движения и
эксплуатации транспорта, повлекшее тяжкие последствия; повреждение путей
сообщения и транспортных средств; изготовление или сбыт поддельных денег
или ценных бумаг.
2. Областным, краевым и им соответствующим судам подсудны уголовные
дела об умышленном убийстве при отягчающих обстоятельствах; изнасиловании
при особо отягчающих обстоятельствах; похищении человека; получении взятки,
совершенной должностным лицом, занимающим ответственное положение либо
получившим взятку неоднократно в крупном размере и в других случаях; ряд
преступлений против правосудия и некоторые преступления против порядка
управления.
3. Судам этого звена судебной системы подсудны все дела о
преступлениях, за которые по закону возможно применение смертной казни,
кроме дел, отнесенных к компетенции соответствующих военных судов.
4. Под делами о преступлениях, связанных с государственной тайной,
следует понимать не только дела о специально предусмотренных в УК
преступлениях, но и все дела, при открытом разбирательстве которых возможно
разглашение государственной тайны (ч. 1 ст. 18).
5. Статьи 35 и 36 устанавливают разграничение компетенции между судами
по предметному признаку подсудности - в зависимости от содержания
обвинения, его тяжести и возможных пределов наказания.
Статья 37. Уголовные дела, подсудные Верховному суду республики
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Верховному суду республики подсудны дела, указанные в статье 36
настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 37
1. Комментарий к ст. 36 УПК полностью распространяется на верховные
суды республик в составе Российской Федерации.
2. Основываясь на том, что Конституция (ч. 1 ст. 47) гарантирует
каждому право на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к
подсудности которых оно отнесено законом, Пленум Верховного Суда Российской
Федерации в Постановлении от 31 октября 1995 года разъяснил, что
вышестоящий суд не вправе без ходатайства или согласия сторон принять к
своему производству в качестве суда первой инстанции дело, подсудное
нижестоящему суду (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 531 - 532).
3. В указанном Постановлении от 31 октября 1995 года Пленум Верховного
Суда разъяснил, что при невозможности рассмотрения дела в том суде и тем
судьей, к подсудности которых оно отнесено законом (например, в связи с
обстоятельствами, устраняющими судью от участия в рассмотрении уголовного
дела), председатель вышестоящего суда вправе передать дело для рассмотрения
в другой ближайший суд того же уровня (звена) с обязательным извещением
сторон о причинах передачи дела (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 532).
Статья 38. Уголовные дела, подсудные Верховному Суду Российской
Федерации
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Верховному Суду Российской Федерации подсудны дела, отнесенные к его
подсудности в соответствии с федеральным законом, а также дела особой
сложности или особого общественного значения, которые он вправе принять к
своему производству по собственной инициативе либо по инициативе
Генерального прокурора Российской Федерации при наличии ходатайства
обвиняемого.
Комментарий к статье 38
1. Верховный Суд РФ как высший судебный орган по уголовным делам,
подсудным судам общей юрисдикции, не только осуществляет судебный надзор за
деятельностью нижестоящих судов, но и выступает в качестве суда первой
инстанции по делам, требующим особо квалифицированного их рассмотрения.
2. Верховному Суду РФ подсудны: все дела и преступлениях
военнослужащих, имеющих воинские звания генерала (адмирала) либо занимающих
должности от командира соединения и выше и им равные (ст. 11 Положения о
военных трибуналах); уголовные дела в отношении судей, если обвиняемый
судья заявил требование об этом до начала судебного разбирательства (ч. 7
ст. 16 Закона о статусе судей в РФ).
3. Принятие дела к своему производству Верховным Судом РФ ввиду особой
сложности или особого общественного значения уголовного дела возможно
каждый раз по инициативе самого Верховного Суда или по инициативе
Генерального прокурора РФ. Как правило, Верховный Суд РФ рассматривает в
качестве суда первой инстанции уголовные дела о наиболее тяжких
преступлениях, получивших большой общественный резонанс; дела о совершении
особо опасных преступлений на территории нескольких субъектов Российской
Федерации; дела, которые в силу их сложности не получили правильного
разрешения в нижестоящих судах при неоднократном их рассмотрении. Решение о
принятии дела к производству Верховным Судом обычно принимает Председатель
Верховного Суда или его заместитель. Оно может быть принято также
Президиумом Верховного Суда и Судебной коллегией по уголовным делам
Верховного Суда при отмене в кассационном порядке или в порядке надзора
приговора суда первой инстанции.
4. Генеральный прокурор РФ выражает свою инициативу по передаче дела на
рассмотрение Верховного Суда РФ путем направления его не в тот суд,
которому оно подсудно в соответствии с общими правилами, а в Верховный Суд.
При этом такое направление дела в изъятие из правил ст. 217 УПК должно
содержать соответствующую мотивировку. Верховный Суд РФ вправе принять
решение о подсудности уголовного дела, направленного ему Генеральным
прокурором РФ, не совпадающее с мнением Генерального прокурора, и направить
уголовное дело в иной суд.
5. Обязательным условием принятия уголовного дела к своему производству
Верховным Судом Российской Федерации является наличие ходатайства об этом
обвиняемого, зафиксированное в письменной форме в материалах дела.
Статья 39. Уголовные дела, подсудные военному суду
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Подсудность уголовных дел военному суду определяется законодательством
Российской Федерации о военных судах.
Комментарий к статье 39
1. Подсудность уголовных дел военным судам определяет Положение о
военных трибуналах в редакции Закона от 25 июня 1980 г. (Ведомости СССР,
1980, N 27, ст. 546). Статьи 11 - 18 Положения определяют подсудность
уголовных дел военным судам по предметному и персональному признакам.
2. Военным судам подсудны:
1) дела о всех преступлениях, совершенных военнослужащими, а также
военнообязанными во время прохождения ими сборов;
2) дела о всех преступлениях, совершенных лицами офицерского состава,
прапорщиками, мичманами, сержантами, старшинами, матросами и солдатами
органов федеральной службы безопасности;
3) дела о преступлениях против установленного порядка несения службы,
совершенных лицами начальствующего состава исправительно - трудовых
учреждений;
4) все дела о шпионаже;
5) дела о преступлениях, совершенных лицами, в отношении которых
имеется специальное указание в законодательстве Российской Федерации. К их
числу относятся лица, проходящие службу в военно - строительных отрядах.
3. В местностях, где в силу исключительных обстоятельств не действуют
общие суды, военные суды рассматривают все гражданские и уголовные дела.
4. Военные суды совместно с уголовными делами рассматривают гражданские
иски воинских частей, государственных предприятий, учреждений и
организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений,
других общественных организаций, а также граждан о возмещении материального
ущерба, причиненного им преступлениями.
5. При обвинении одного лица или группы лиц в совершении нескольких
преступлений, если дело хотя бы об одном из преступлений подсудно военному
суду, а о других - любому иному суду, дело о всех преступлениях
рассматривается военным судом.
6. При обвинении группы лиц в совершении одного или нескольких
преступлений, если дело в отношении хотя бы одного из обвиняемых подсудно
военному суду, а в отношении остальных - любому иному суду, дело в
отношении всех обвиняемых рассматривается военным судом.
7. Дела о преступлениях, совершенных военнослужащими в период
прохождения военной службы, но уволенными к моменту рассмотрения дела в
суде, рассматриваются военными судами. То же относится и к лицам,
проходившим службу в органах Федеральной Службы Безопасности (ФСБ).
8. Дела о преступлениях, совершенных лицами до их призыва на воинскую
службу или поступления на службу в органы федеральной службы безопасности,
но к моменту рассмотрения дела состоящими на военной службе или на службе в
органах ФСБ, рассматриваются общими судами.
9. С учетом положений ст. 47 Конституции РФ, гарантирующей право
каждого на рассмотрение дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых
оно отнесено законом, желательно не объединять в одном производстве
уголовные дела по обвинению военнослужащих и гражданских лиц, если это
возможно по обстоятельствам дела.
10. Положение о военных трибуналах определяет персональную подсудность
уголовных дел военным судам в зависимости от воинского звания и должности
обвиняемого. Военным судам армий, флотилий, соединений и гарнизонов
подсудны дела о преступлениях лиц, имеющих воинские звания до
подполковника, капитана II ранга включительно.
Военным судам видов Вооруженных Сил, округов, групп войск и флотов
подсудны:
1) дела о преступлениях лиц, имеющих воинские звания полковник и
капитан 1 ранга;
2) дела о преступлениях лиц, занимающих должности от командира полка,
командира корабля 1 ранга и выше, и им равных по служебному положению лиц.
11. Военным судам округов и им равным подсудны дела о всех
преступлениях, отнесенных к компетенции военных судов, если за преступление
в условиях мирного времени законом предусмотрена смертная казнь.
Статья 40. Рассмотрение вышестоящим судом уголовного дела, подсудного
нижестоящему суду
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Вышестоящий суд вправе принять к своему производству в качестве суда
первой инстанции любое уголовное дело, подсудное нижестоящему суду, при
наличии ходатайства обвиняемого.
Комментарий к статье 40
1. Вышестоящий суд принимает к своему производству уголовное дело,
подсудное нижестоящему суду, в порядке исключения. Причиной к такому
решению могут быть: особая сложность дела (например, при неправильном
повторном его разрешении нижестоящим судом); большой объем дела, требующего
длительного его рассмотрения, при наличии в нижестоящем суде одного судьи;
соединение в одном производстве уголовных дел о преступлениях, совершенных
на территориях, обслуживаемых несколькими нижестоящими судами;
необходимость исключить местные влияния на суд, возможные в связи с
особенностями уголовного дела.
2. Решение о принятии к производству уголовного дела, подсудного
нижестоящему суду, может принять председатель вышестоящего суда или его
заместитель, а при отмене приговора нижестоящего суда - судебная коллегия
или президиум вышестоящего суда.
3. Если уголовное дело не рассматривалось по первой инстанции
нижестоящим судом, то решение о принятии дела к производству вышестоящего
суда формулируется в постановлении судьи о назначении судебного заседания.
Если решение принимает суд, отменяющий приговор нижестоящего суда и
направляющий дело на новое рассмотрение, то оно формулируется в
соответствующем определении или постановлении суда кассационной или
надзорной инстанции.
4. Решение о принятии к своему производству уголовного дела, подсудного
нижестоящему суду, может быть принято лишь при наличии в деле ясно
выраженного и зафиксированного в материалах дела ходатайства обвиняемого.
5. Вышестоящим по отношению к городскому, районному суду является
краевой, областной и соответствующий им суд, а по отношению к Верховному
Суду автономной республики, краевому, областному суду - Верховный Суд РФ.
6. Вышестоящим по отношению к военному суду гарнизона, армии является
военный суд округа, флота, о по отношению к этим судам - Военная коллегия
Верховного Суда РФ.
7. Вышестоящими по отношению к районным, городским судам автономной
области и автономных округов являются суды автономной области и автономных
округов, а не краевые или областные суды.
8. В соответствии с Положением о военных трибуналах (ст. 20)
вышестоящий военный суд и Военная коллегия Верховного Суда РФ вправе
принять к своему производству в качестве суда первой инстанции дело,
подсудное нижестоящему военному суду (см. также п. 4 комментария к ст. 40).
9. См. также п. п. 2, 3 комментария к ст. 37.
Статья 41. Территориальная подсудность уголовного дела
Дело подлежит рассмотрению в том суде, в районе деятельности которого
совершено преступление. Если определить место совершения преступления
невозможно, дело подсудно тому суду, в районе деятельности которого
закончено предварительное следствие или дознание по делу.
Комментарий к статье 41
1. Подсудность по месту совершения преступления способствует
обеспечению полноты исследования обстоятельств дела, учету местных условий.
2. Район деятельности суда для районных, городских судов -
соответствующий административный район; для краевых, областных судов -
территория края, области.
3. Район деятельности ВС автономной республики, автономной области - их
территория. Район деятельности краевого суда не включает территорию
входящей в него автономной области, а район деятельности областного суда -
территорию автономного округа, входящего в состав области.
4. В военных судах правила о территориальной подсудности действуют с
учетом правил о персональной подсудности и особенностей организации войск и
флота. Основным признаком определения подсудности является принадлежность
обвиняемого к воинской части, которая находится в сфере компетенции
соответствующего военного суда. Так, военному суду армии подсудны дела о
преступлениях военнослужащих армии. Военному суду гарнизона -
военнослужащих частей этого гарнизона, а также находившихся в гарнизоне в
отпуске, в командировке в момент совершения преступления.
Статья 42. Определение подсудности при объединении уголовных дел
При обвинении одного лица или группы лиц в совершении нескольких
преступлений, дела о которых подсудны разноименным судам, дело о всех
преступлениях рассматривается вышестоящим из этих судов.
Если дело по обвинению одного лица или группы лиц в совершении
нескольких преступлений подсудно военному трибуналу в отношении хотя бы
одного лица или одного преступления, дело о всех лицах и преступлениях в
соответствии с Положением о военных трибуналах рассматривается военным
трибуналом.
Дело, которое по тем или иным основаниями подсудно одновременно
нескольким одноименным судам, рассматривается тем судом, в районе
деятельности которого было закончено предварительное следствие или дознание
по делу. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 42
1. Разноименными являются суды различных звеньев судебной системы:
районный суд, областной суд, Верховный Суд РФ; военный суд гарнизона,
военный суд округа и т.д. Одноименными являются суды, обладающие равной
процессуальной компетенцией. Областной суд, краевой суд, суд автономной
области - одноименные суды.
2. Суд нижестоящего звена судебной системы не правомочен рассматривать
уголовные дела, отнесенные законом к подсудности суда вышестоящего звена
судебной системы.
3. Военному суду подсудны уголовные дела, указанные Положением о
военных трибуналах. Как специализированные суды они правомочны
рассматривать уголовные дела в отношении всех лиц и всех преступлений, если
хотя бы одно лицо по объединенному в одном производстве делу подсудно
военному суду, а также дело в отношении нескольких преступлений одного
лица, если какое-либо из этих преступлений подсудно военному суду.
4. Дела по обвинению в совершении нескольких преступлений, подсудных
судам разных звеньев судебной системы, подсудны суду высшего звена судебной
системы.
5. Если дело подсудно нескольким одноименным судам, но рассмотрение его
по месту окончания расследования нецелесообразно, то вопрос о его
подсудности следует решать в соответствии со ст. 44.
Статья 43. Передача уголовного дела по подсудности
Судья или суд в распорядительном заседании, установив, что поступившее
дело не подсудно данному суду, направляет дело по подсудности.
Суд, установив, что находящееся в его производстве дело подсудно
другому такому же суду, вправе оставить дело в своем производстве только в
случае, если он уже приступил к его рассмотрению в судебном заседании.
Однако, если дело подсудно вышестоящему суду или военному трибуналу, оно во
всех случаях подлежит направлению по подсудности.
Передача в нижестоящий суд дела, начатого рассмотрением в судебном
заседании вышестоящего суда, не допускается.
Комментарий к статье 43
1. Направление дела по надлежащей подсудности, поступившее в суд,
которому оно не подсудно, в соответствии со ст. 221 во всех случаях
производится по единоличному решению судьи, рассматривающего вопрос о
назначении судебного заседания. Установив, что дело неподсудно данному
суду, судья выносит постановление о направлении дела по подсудности.
2. В соответствии с разъяснением Пленума Верховного Суда Российской
Федерации Верховные Суды республик, краевые, областные и равные им суды,
принявшие решение об изменении квалификации обвинения на закон о менее
тяжком преступлении на стадии назначения судебного заседания, не вправе
передать дело в нижестоящий суд по подсудности. Решение о передаче дела по
подсудности возможно только тогда, когда судья не решает никаких других
вопросов, кроме вопроса о подсудности (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 391). Если судья изменил квалификацию
обвинения, то он обязан разрешить все вопросы, связанные с назначением
судебного заседания, а затем дело подлежит рассмотрению по существу в
судебном заседании.
3. Если неподсудность уголовного дела данному суду обнаружилась уже
после назначения судебного заседания, то дело по представлению судьи
направляется председателю вышестоящего суда для отмены постановления о
назначении судебного заседания и направления дела по подсудности.
4. В случае, когда неподсудность дела данному суду обнаружилась уже во
время судебного разбирательства, возможны следующие решения: а) дело,
подсудное вышестоящему суду или военному суду, определением суда
(постановление судьи) направляется по надлежащей подсудности; б) дело,
подсудное нижестоящему суду, рассматривается в полном объеме и
заканчивается принятием решения по существу; в) дело, подсудное
одноименному суду, направляется по подсудности или заканчивается
рассмотрением. Последнее решение возможно лишь в случае, когда суд
приступил к его рассмотрению по существу. Правила, установленные ст. 40,
действуют и в рассматриваемых случаях. О направлении дела по подсудности в
этих случаях суд выносит определение, а судья - постановление.
5. Уголовное дело направляется по надлежащей подсудности
непосредственно в суд, которому оно подсудно.
Статья 44. Передача уголовного дела из суда, которому оно подсудно, в
другой суд
В отдельных случаях, в целях наиболее быстрого, полного и объективного
рассмотрения дела, а равно в целях наилучшего обеспечения воспитательной
роли судебного разбирательства дела, оно может быть передано для
рассмотрения из одного суда в другой такой же суд. Передача дела по этим
основаниям допускается лишь до начала его рассмотрения в судебном
заседании.
Вопрос о передаче дела по указанным основаниям из одного районного
(городского) народного суда в другой в пределах автономной республики,
края, области, города, автономной области или автономного округа
разрешается соответственно председателем Верховного суда автономной
республики, краевого, областного, городского суда, суда автономной области
или суда автономного округа.
Вопрос о передаче дела по указанным основаниям в суд другой автономной
республики, края, области, города, автономной области, автономного округа
разрешается Председателем Верховного Суда РСФСР или его заместителем.
Если по вопросу о передаче дела в другой суд имеется определение
распорядительного заседания, председатель соответствующего вышестоящего
суда в случае несогласия может опротестовать это определение в порядке
надзора. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 44
1. Передача уголовного дела в другой суд, в отличие от направления дела
по надлежащей подсудности, представляет собой исключение из общих правил о
подсудности. Дело может быть передано в другой суд лишь при условии, что
это не повредит полноте и объективности его рассмотрения, а также не
повлечет удлинения сроков рассмотрения дела судом. Передача уголовного дела
в другой суд целесообразна в случаях, зависящих каждый раз от конкретной
ситуации. К их числу относятся такие обстоятельства, как: нахождение
обвиняемого не в районе деятельности суда, в который дело направлено
прокурором по подсудности; проживание большинства потерпевших и свидетелей
в ином месте, чем то, где расположен суд, но вблизи района деятельности
одноименного суда; особые обстоятельства местного значения, могущие
воспрепятствовать объективному рассмотрению дела вследствие реальных
попыток воздействия на суд.
2. Передача уголовного дела в другой суд в порядке ст. 44 возможна лишь
на стадии назначения судебного заседания. Если дело рассматривается в
судебном заседании, то оно не может быть передано на рассмотрение другого
такого же суда (Бюл. ВС РСФСР, 1967, N 3, с. 14; 1969, N 2, с. 16; 1970, N
4, с. 11).
3. См. также п. 3 комментария к ст. 37.
Статья 45. Недопустимость споров о подсудности
Споры о подсудности между судами не допускаются. Всякое дело,
направленное из одного суда в другой в порядке, предусмотренном статьями 43
и 44 настоящего Кодекса, подлежит безусловному принятию к производству тем
судом, куда оно направлено.
Комментарий к статье 45
1. Запрет споров о подсудности между судами служит обеспечению быстроты
судопроизводства, исключению случаев препирательств между судами по поводу
местной подсудности. Суд не может уклониться от рассмотрения уголовного
дела, направленного ему в соответствии с правилами ст. 43 и 44.
2. Если в суд направлено уголовное дело с нарушением процессуального
порядка, то неправильное решение суда, передающего дело, может быть
опротестовано в порядке надзора по представлению председателя суда.
3. Если в суд другим судом направлено дело, подсудное вышестоящему
суду, то оно не может быть принято к производству. Председатель суда
направляет это дело в вышестоящий суд для определения его подсудности.
4. Постановление судьи о направлении дела по подсудности в соответствии
с ч. 3 ст. 331 не может быть обжаловано или опротестовано путем принесения
частной жалобы или частного протеста и вступает в силу немедленно. Поэтому
его пересмотр возможен лишь в порядке надзора.
Глава 3. УЧАСТНИКИ ПРОЦЕССА, ИХ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ
Статья 46. Обвиняемый
Обвиняемым признается лицо, в отношении которого в установленном
настоящим Кодексом порядке вынесено постановление о привлечении в качестве
обвиняемого.
Обвиняемый, дело в отношении которого принято к производству судом,
именуется подсудимым; обвиняемый, в отношении которого вынесен приговор,
именуется осужденным - если приговор обвинительный, или оправданным - если
приговор оправдательный.
Обвиняемый имеет право на защиту. Обвиняемый вправе: знать, в чем он
обвиняется, и давать объяснения по предъявленному ему обвинению;
представлять доказательства; заявлять ходатайства; обжаловать в суд
законность и обоснованность ареста; знакомиться с протоколами следственных
действий, произведенных с его участием, а также с материалами,
направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности применения
к нему заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока
содержания под стражей, а по окончании дознания или предварительного
следствия - со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и
в любом объеме; иметь защитника с момента, предусмотренного статьей 47
настоящего Кодекса; участвовать при рассмотрении судьей жалоб в порядке,
предусмотренном статьей 220.2 настоящего Кодекса; участвовать в судебном
разбирательстве в суде первой инстанции; заявлять отводы; приносить жалобы
на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора
и суда; защищать свои права и законные интересы любыми другими средствами и
способами, не противоречащими закону.
Обвиняемый, содержащийся под стражей в качестве меры пресечения, вправе
иметь свидания с защитником, родственниками и иными лицами, а также вести с
ними переписку. (часть четвертая введена Федеральным законом от 15.06.96 N
73-ФЗ)
Порядок и условия предоставления обвиняемому свиданий и осуществления
им переписки определяются Федеральным законом 'О содержании под стражей
подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений'. (часть пятая введена
Федеральным законом от 15.06.96 N 73-ФЗ)
Подсудимый имеет право на последнее слово. (в ред. Закона РФ от
23.05.92 N 2825-1 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389;
Федерального закона от 15.06.96 N 73-ФЗ)
Комментарий к статье 46
1. Глава третья УПК определяет права и обязанности не всех лиц,
участвующих в уголовном судопроизводстве, а в основном (кроме переводчика -
ст. 57) тех из них, которые имеют собственный интерес в уголовном процессе
(обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, гражданский истец, гражданский
ответчик) либо защищают или представляют интересы последних (защитники,
представители). Тем самым законодатель не ограничивает круг участников
уголовного процесса. В ходе уголовного судопроизводства уголовно -
процессуальные отношения складываются у значительно большого числа
субъектов уголовно - процессуального права. В их числе представители
государственных органов, ответственные за производство по делу: органы
дознания, лицо, производящее дознание, следователь, начальник следственного
отдела, прокурор, судья, суд. В различном качестве в уголовном процессе
участвуют граждане - свидетели, понятые, статисты, специалисты, эксперты и
т.д.
2. Реализация прав и обязанностей участниками уголовного процесса
происходит в рамках уголовно - процессуальных отношений, обязательным
субъектом которых является лицо, наделенное властными полномочиями и,
следовательно, правом применять нормы уголовно - процессуального закона
(например, суд, прокурор, следователь). На этих лиц закон возлагает
обязанности по разъяснению процессуальных прав участникам уголовного
процесса и обеспечению возможности осуществления этих прав (ст. 58).
3. В третьей главе Кодекса сформулированы лишь основные права и
обязанности обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, гражданского истца и
гражданского ответчика. Кроме того, здесь же даны нормативные определения
понятия указанных участников уголовного процесса. Их права на различных
этапах производства по уголовному делу конкретизируются и дополняются в
главах УПК, посвященных производству в той или другой стадии уголовного
процесса. Там же уделено внимание средствам обеспечения прав участников
уголовного процесса на разных этапах судопроизводства, хотя в известной
мере они отражены и в ст. 46 - 58.1, которые имеют общий характер.
4. Требование о необходимости своевременного и полного обеспечения
участникам уголовного процесса их субъективных прав согласуется с
положениями Конституции РФ (1993 г.), которая объявила Россию
демократическим федеративным правовым государством (ст. 1), признав, что
'человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание,
соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность
государства' (ст. 2). Этим предписаниям соответствуют положения ранее
одобренной (24 октября 1991 г.) высшим законодательным органом России
Концепции судебной реформы, рассматривающей уголовное судопроизводство в
качестве важнейшего и безальтернативного механизма '...защиты основных прав
и законных интересов граждан в экстремальной ситуации преступного
правонарушения' (Концепция судебной реформы в Российской Федерации. М.,
1992. С. 7). С учетом этой Концепции в 1992 - 1994 гг. в Уголовно -
процессуальный кодекс внесен ряд радикальных изменений, в том числе
направленных на расширение процессуальных прав участников уголовного
процесса и гарантий этих прав.
5. Данное в ст. 46 понятие обвиняемого не является полным. Для более
адекватного представления об этом участнике уголовного процесса необходимо
обратиться к положениям ст. 143, которая устанавливает, что постановление о
привлечении лица в качестве обвиняемого (с вынесением которого ст. 46
связывает и появление в уголовном процессе обвиняемого, и его понятие)
следователь выносит при наличии достаточных доказательств, дающих основания
для предъявления обвинения в совершении преступления.
Достаточной является такая совокупность доказательств, собранных по
уголовному делу, которая позволяет сделать выводы о том: какое совершено
уголовно наказуемое деяние, где, когда, каким образом и кем. Поскольку в
постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого указываются не
только определенное лицо и совершенные им деяния, но и дается юридическая
оценка этих деяний (квалификация преступления), к моменту вынесения
постановления в деле должны быть доказательства в обоснование квалификации
содеянного.
6. Вынесение постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого -
это юридический факт, подтверждающий появление в ходе производства по делу
ключевого правоотношения, субъектами которого являются следователь (лицо,
производящее дознание) и обвиняемый, наделяемый процессуальными правами.
Однако не совсем точно было бы считать, что обвиняемый пользуется правами с
момента вынесения указанного постановления. Вынесение постановления
означает появление у субъекта прав, указанных в ч. 3 ст. 46. Но
использовать он их может только после разъяснения ему процессуальных прав,
что технически невозможно осуществить в момент вынесения постановления.
7. В ч. 2 комментируемой статьи указано, что обвиняемый, дело в
отношении которого принято к производству судом, именуется подсудимым. До
изменения редакции указанной статьи появление подсудимого было увязано с
преданием обвиняемого суду. Но эта стадия уголовного процесса упразднена
(Ведомости РФ, 1992, N 27, ст. 1560), фактическое принятие судом дела к
своему производству стало связываться не с преданием обвиняемого суду, а с
принятием судьей решения о назначении судебного заседания (см. п. 1 ст. 221
УПК).
Приведенные положения ч. 2 ст. 46 свидетельствуют о том, что
законодатель употребляет термин 'обвиняемый' в двух смыслах: в узком смысле
- как субъекта уголовно - процессуальных отношений на предварительном
следствии и дознании; в широком смысле этот термин не ограничивает
указанного субъекта стадией предварительного расследования, он обнимает
понятия 'подсудимый', 'осужденный'. Соответственно, права, перечисленные в
ч. 3 ст. 46, распространяются на обвиняемого в широком смысле слова (т.е.
на обвиняемого, подсудимого, осужденного).
8. По делам о преступлениях, которые возбуждаются не иначе как по
жалобе потерпевшего и подлежат прекращению в случае примирения его с
обвиняемым (ст. 27), моментом привлечения лица к уголовной ответственности
следует считать, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, вынесение
постановления о возбуждении уголовного дела и назначении судебного
заседания (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
404).
9. При определении момента появления обвиняемого в уголовном
судопроизводстве необходимо учитывать не только нормы УПК, но и положения
Постановления Конституционного Суда РФ (далее - КС РФ) от 28 ноября 1996 г.
по делу о проверке конституционности ст. 418 УПК (СЗ РФ, 1996, N 50, ст.
5679). Указанным Постановлением КС РФ признал не соответствующим
Конституции РФ положения ст. 418, которыми: а) судья наделен полномочиями
возбуждать уголовное дело по подготовленным в протокольной форме
материалам; б) на судью возложена обязанность изложить в постановлении о
возбуждении уголовного дела формулировку обвинения.
С учетом Постановления КС РФ утрачивают силу не только указанные
положения ст. 418 УПК, но дающая интерпретацию теперь уже утративших силу
этих положений ч. 1 пункта 7 Постановления Пленума Верховного Суда России
'О судебной практике рассмотрения уголовных дел с протокольной формой
досудебной подготовки материалов' от 24 декабря 1985 г. (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 426).
Учитывая приведенные положения, следует сделать вывод, что по указанным
делам появление в суде фигуры подсудимого следует связывать не с вынесением
судьей постановления о возбуждении дела, а с принятием решения о назначении
судебного заседания по указанному делу.
10. Определение в законе момента появления обвиняемого в уголовном
процессе имеет значение для уяснения этапа, начиная с которого обвиняемый
приобретает право на защиту (включающее как его личные процессуальные
права, так и возможность пользоваться помощью защитника). Согласно ст. 19
лица, ответственные за производство по делу, обязаны обеспечить обвиняемому
возможность защищаться установленными законом средствами и способами, а
также охрану его личных и имущественных прав. С другой стороны, с
появлением обвиняемого следователь и другие органы власти в уголовном
процессе приобретают право на применение мер пресечения и других средств
процессуального принуждения. Но и это не все. Поскольку закон в числе
источников доказательств называет показания обвиняемого (ч. 2 ст. 69),
важно иметь в виду, что обвиняемый лишь вправе (но не обязан) давать
показания. И этим правом он может воспользоваться после предъявления
обвинения (см. комментарий к ст. 150), в ходе предварительного
расследования и на судебном следствии.
Но при всех условиях, если обвиняемому при дознании или на
предварительном следствии не были разъяснены положения ч. 1 ст. 51
Конституции РФ, его показания, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в
Постановлении N 8 от 31 октября 1995 г., '...должны признаваться судом
полученными с нарушением закона и не могут являться доказательствами
виновности обвиняемого' (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 535).
Приведенные положения дают основания считать, что своевременное
появление в уголовном процессе обвиняемого имеет большое значение как с
позиции обеспечения прав гражданина в сфере уголовного судопроизводства,
так и в интересах правосудия. Ущемление прав гражданина имеет место как при
преждевременном предъявлении обвинения (т.е. когда еще нет достаточных к
тому доказательств), так и при искусственном затягивании предъявления
обвинения (последний в большей или меньшей степени лишается возможности
реализовать свои права).
11. Характер и объем субъективных процессуальных прав у обвиняемого
различен не только в различных стадиях уголовного процесса, но и даже на
разных этапах в рамках одной стадии (например, сразу после предъявления
обвинения и на заключительном этапе предварительного следствия, в
подготовительной части судебного разбирательства и на судебном следствии и
т.п.). В ходе производства по делу меняются представления участников
процесса о характере и содержании совершенного преступления и возникших
уголовно - правовых отношениях. Это оказывает влияние на поведение
обвиняемого, на его действия по реализации имеющихся процессуальных прав.
С учетом локальных целей и задач стадий уголовного процесса (в рамках
общих задач уголовного судопроизводства, обозначенных ст. 3 УПК),
применительно к каждой из них не только специфическим образом реализуются
обвиняемым права, сформулированные в ч. 3 ст. 46, они еще и развиваются и
конкретизируются законодателем в главах Кодекса, регулирующих производство
на различных этапах уголовного процесса (см., например, ст. 185, 193, 201,
204, 220, 220.1, 220.2, 236, 237, 245, 246, 267, 273, 276 и т.д.). Но
полного представления о правах обвиняемого не будет без учета общих
положений УПК (см. ст. 5, 6 - 9, 11, 12, 17, 19, 20 и др.).
Надо иметь в виду, что положения ст. 58 имеют универсальный характер,
они призваны обеспечить реализацию обвиняемым прав, указанных не только в
ст. 46, но и в других статьях УПК.
12. Свои права обвиняемый может реализовать лично, посредством
использования защитника, с помощью защитника или законного представителя, а
также совместно с последними. Однако у обвиняемого есть такие права,
которые он может реализовать только лично. К их числу относится дача
показаний, выступление с защитительной речью, если не участвует защитник,
произнесение последнего слова (ст. 77, 295, 296). Непредоставление
подсудимому слова для защитительной речи при отсутствии защитника Верховный
Суд рассматривает как существенное нарушение уголовно - процессуального
закона, влекущее отмену приговора (Бюл. ВС РФ, 1991, N 2, с. 11).
Аналогичным образом расценивается и непредоставление подсудимому последнего
слова (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 453 -
454).
13. Среди прав обвиняемого в ст. 46 прежде всего указано право знать, в
чем он обвиняется. Это сделано потому, что лицо, не зная объема, содержания
и характера обвинения, не может осуществлять защиту от обвинения.
Обвиняемый без этого не сможет эффективно воспользоваться правами на дачу
показаний, представление доказательств, заявления ходатайств и др. В
обеспечение указанного права обвиняемого закон возложил обязанность на
следователя предъявить обвинение в сжатые сроки - не позднее двух суток с
момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.
При этом следователь должен разъяснить лицу сущность предъявленного
обвинения, а в процессе предъявления обвинения информировать его о правах
на предварительном следствии (см. комментарий к ст. 148, 149).
В случае же изменения обвинения обвиняемый должен быть своевременно
извещен об этом в соответствии с общими правилами, направленными на
обеспечение процессуальных прав обвиняемого при предъявлении обвинения (ст.
143, 144, 148, 154). Обвиняемому не менее чем за трое суток до начала
судебного разбирательства вручается копия обвинительного заключения (ч. ч.
1 и 4 ст. 237). При этом невручение или несвоевременное вручение
обвинительного заключения признается существенным нарушением уголовно -
процессуального закона, влекущим отмену приговора (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 453).
Если при решении вопроса о назначении судебного заседания изменено
обвинение, содержащееся в обвинительном заключении, то подсудимому должно
быть вручено (кроме обвинительного заключения) постановление судьи о
назначении судебного заседания, в котором содержится решение о изменении
обвинения согласно правилам, содержащимся в ст. 223.1 (ч. 2 ст. 237).
В целях обеспечения предписания закона о праве обвиняемого
(подсудимого) знать о предъявленном обвинении закон предусматривает
вручение подсудимому копии заявления (жалобы) потерпевшего по делам о
преступлениях, преследуемых в порядке частного обвинения, если по ним не
проводилось предварительное следствие или дознание. Невручение подсудимому
указанных документов является существенным нарушением уголовно -
процессуального закона, которое влечет отмену приговора (Бюл. ВС РФ, 1992,
N 2, с. 6). В связи с этим Верховный Суд РФ указал на необходимость
строгого соблюдения по указанным делам требований ч. 3 ст. 327,
рассматривая порядок и сроки вручения подсудимому копии заявления
потерпевшего как средство обеспечения прав и охраняемых законом интересов
подсудимого (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
406).
14. Перечисление в числе процессуальных прав обвиняемого права на дачу
объяснения по предъявленному обвинению не исчерпывает предмета показаний,
которые могут быть даны подсудимым. По-видимому, законодатель выделяет
указанное положение, стремясь сбалансировать упомянутую возможность
обвиняемого с обязанностями следователя, которому предписано законом
допросить обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения (ст.
150). А вообще предмет показаний обвиняемого значительно шире: он вправе
давать показания не только по предъявленному ему обвинению, но и по поводу
иных известных ему обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств.
15. Инициатором допроса обвиняемого, как правило, является следователь.
Но дача показаний для обвиняемого - это лишь его право. Поэтому, будучи
вызван на допрос, он может дать показания, а может воздержаться от этого.
Но обвиняемый имеет возможность воспользоваться своим правом на дачу
показаний. И если он свое желание воспользоваться этим правом выразил
следователю в письменной или устной форме, следователь обязан эту просьбу
удовлетворить, так же как и его просьбу собственноручно произвести запись
своих показаний в протоколе (ст. 152). На суде подсудимый, с разрешения
председательствующего, может давать показания в любой момент судебного
следствия (ч. 4 ст. 280).
16. Рассматривая дачу обвиняемым показаний как право, закон не требует
предупреждать его (в отличие от потерпевшего, свидетеля, эксперта) об
уголовной ответственности за уклонение от дачи показаний и дачу заведомо
ложных показаний. Более того, законодатель в ч. 3 ст. 20 запрещает
'...домогаться показаний обвиняемого и других участвующих в деле лиц путем
насилия, угроз и иных незаконных мер'. Это положение Кодекса находится в
соответствии с конституционными требованиями, согласно которым 'никто не
должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему
человеческое достоинство обращению...' (ч. 2 ст. 21 Конституции РФ).
Необходимо также иметь в виду, что отказ обвиняемого от показаний не
может быть истолкован против него, не является даже косвенным
подтверждением виновности. Обязанность доказывания виновности обвиняемого
лежит на государственных органах, которые выдвигают обвинение против него.
Но, во-первых, закон обязывает следователя и другие государственные органы,
ответственные за ведение уголовного дела, принять все предусмотренные
законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования
обстоятельств дела. Во-вторых, суду, прокурору, следователю и лицу,
производящему дознание, запрещено перелагать обязанность доказывания на
обвиняемого (ч. ч. 1 и 2 ст. 20). Еще более четко и категорично на этот
счет положение ч. 2 ст. 49 Конституции РФ: 'Обвиняемый не обязан доказывать
свою невиновность'.
Это, однако, не означает, что закон безразличен к правдивому признанию
обвиняемым своей вины. Такие показания часто свидетельствуют об искреннем
раскаянии обвиняемого и рассматриваются уголовным законом как
обстоятельства, смягчающие наказание (ст. 51 УК РФ). Однако уголовно -
процессуальный закон предостерегает от переоценки показаний обвиняемого,
когда указывает, что признание обвиняемым своей вины может быть положено в
основу обвинения лишь при подтверждении его (признания) совокупностью
имеющихся доказательств по делу (ст. 77).
Кроме того, показания обвиняемого имеют юридическую силу, если они даны
при строгом соблюдении уголовно - процессуального порядка. В частности,
судебная практика признает недопустимыми показания обвиняемого, данные на
предварительном следствии в отсутствие защитника или без разъяснения ч. 1
ст. 51 Конституции РФ (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с. 18).
17. Закон наделяет обвиняемого правом представлять доказательства. Это
могут быть прежде всего документы, которые ему принадлежат, получены им в
различных организациях или истребованы защитником через юридическую
консультацию. Возможно также представление предметов, которые могут служить
средствами к обнаружению преступления, установлению фактических
обстоятельств дела, выявлению виновных либо к обнаружению невиновных. Чтобы
признать указанные предметы вещественными доказательствами, необходимо
установить их источник, осмотреть их, описав в протоколах результаты
осмотра, а затем вынести постановление о их приобщении к делу (см.
комментарий к ст. 83).
Необходимо проводить разграничение между представлением доказательств и
их собиранием. Представлять доказательства могут и другие участники
уголовного процесса, указанные в главе третьей Кодекса, а также и иные лица
и учреждения, а собирать доказательства могут только лица, ответственные за
производство по уголовному делу (см. комментарий к ст. 70).
18. Предоставление обвиняемому права на заявление ходатайств означает
обязанность суда, судьи, следователя, прокурора рассмотреть их и принять
решение. Ходатайства могут быть заявлены устно или письменно: первые
заносятся в протокол, вторые - приобщаются к делу. При этом в ст. 131
констатируется обязанность удовлетворения ходатайств, имеющих значение для
дела. Аналогичные ориентиры даны в ст. 204, 223, 276, 423, 431. Имеющими
значение для дела признаются обстоятельства, указанные в ст. 20, 21, 68
настоящего Кодекса, а равно все другие обстоятельства, выяснение которых
может иметь значение для дела.
О результатах рассмотрения ходатайства сообщается обвиняемому. При
полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства следователь
выносит постановление с указанием мотивов отказа. Это постановление может
быть обжаловано.
Отказ в удовлетворении ходатайства в стадии назначения судебного
заседания обжалованию не подлежит, однако оно может быть возобновлено в
судебном заседании (ч. 2 ст. 223), причем неоднократно (ч. 3 ст. 276).
Примечательное правило в части разрешения ходатайств, заявленных
участниками уголовного процесса после поступления дела в суд, дано в ч. 3
ст. 223, согласно которой ходатайства о вызове дополнительных свидетелей и
истребовании других доказательств подлежат удовлетворению во всех случаях.
19. Жалоба на применение органом дознания, следователем, прокурором
заключения под стражу или решение о продлении срока заключения под стражей
может быть подана: а) лично обвиняемым, его защитником или законным
представителем; б) непосредственно в суд либо через лицо, производящее
дознание, следователя, прокурора. Жалобу, полученную администрацией места
содержания под стражей, необходимо немедленно (во всяком случае, не позднее
двадцати четырех часов) направить в соответствующий суд, уведомив об этом
прокурора.
Как разъяснил Пленум ВС РФ в Постановлении 'О практике судебной
проверки законности и обоснованности ареста или продлении срока содержания
под стражей', судья при рассмотрении жалобы исследует материалы,
подтверждающие законность и обоснованность применения данной меры
пресечения. 'При этом под законностью ареста следует понимать соблюдение
всех норм уголовно - процессуального законодательства, регламентирующих
порядок применения указанной меры пресечения и продления срока ее действия,
а под обоснованностью - наличие в представленных материалах сведений, в том
числе о личности содержащегося под стражей, которые подтверждают
необходимость применения заключения под стражу в качестве меры пресечения
или продления ее срока' (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 503 - 504).
О порядке обжалования в суд ареста и продления срока содержания под
стражей, а также о судебной проверке указанных решений см. комментарий к
ст. 220.1 и 220.2.
Оставление судьей без удовлетворения жалобы на применение заключения
под стражу в качестве меры пресечения не препятствует последующему
обращению в суд с жалобой на продление срока содержания под стражей. Отказ
в удовлетворении жалобы на продление срока указанной меры пресечения не
лишает обвиняемого права на обжалование очередного продления срока
содержания под стражей (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 505 - 506).
20. В целях обеспечения права на обжалование указанных (см. п. 18)
решений, принятых на дознании и предварительном следствии, обвиняемому
предоставлено право знакомиться с материалами, направленными в суд в
подтверждение законности и обоснованности применения к нему заключения под
стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей.
О содержании материалов, направляемых в суд для проверки законности и
обоснованности ареста, даны необходимые разъяснения Пленумом Верховного
Суда РФ (см. комментарий к ст. 220.1 и 220.2).
21. Не менее важное значение для обеспечения прав обвиняемого по
заявлению ходатайств и обжалованию принимаемых решений имеет предоставление
ему возможности знакомиться с протоколами следственных действий,
произведенных с его участием, а по окончании дознания или предварительного
следствия - со всеми материалами дела. Усилением этой гарантии следует
признать включение в ст. 46 положения о праве обвиняемого при ознакомлении
со всеми материалами дела выписывать из него любые сведения в любом объеме.
Непредставление обвиняемому права знакомиться с материалами дела по
окончании расследования, а равно невыполнение требований закона,
предусматривающего право обвиняемого на ознакомление с материалами дела с
участием защитника, признаются в качестве существенных нарушений уголовно -
процессуального закона, влекущих отмену приговора (Бюл. ВС РФ, 1982, N 5,
с. 9 - 10; 1986, N 9, с. 5 - 6).
22. В соответствии со ст. 48 Конституции РФ обвиняемому обеспечивается
право на защиту, в том числе и право иметь защитника с момента,
предусмотренного ст. 47 (см. комментарий к ст. 47 - 49).
23. Предоставление обвиняемому права участвовать при рассмотрении
судьей жалоб в порядке ст. 220.2 (которое проходит в закрытом заседании) -
это важное субъективное право обвиняемого и в то же время процессуальное
средство обеспечения другого права - права на обжалование в суд законности
и обоснованности ареста. Вот почему проверка в суде законности и
обоснованности ареста или продления срока содержания под стражей в
отсутствие лица, содержащегося под стражей, допускается в исключительных
случаях, когда это лицо ходатайствует о рассмотрении жалобы в его
отсутствие либо по собственной инициативе отказывается от участия в
заседании (подробнее см. комментарий к ст. 220.2).
24. Специально оговоренное право на участие обвиняемого в судебном
разбирательстве суда первой инстанции - это одна из предпосылок обеспечения
выполнения в этой важнейшей стадии уголовного процесса требований ст. 20 об
обязанности суда принять все предусмотренные законом меры для
всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела,
выявить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого, а также смягчающие
и отягчающие его ответственность обстоятельства. Вот почему не только
Уголовно - процессуальный кодекс (ст. 246), но и Конституция России (ч. 2
ст. 123) рассматривает случаи заочного разбирательства как исключительные и
допустимые только в случаях, предусмотренных федеральным законом. Участие
подсудимого в судебном разбирательстве тем более важно, что
судопроизводство в этой стадии строится на основе состязательности и
равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ).
Рассмотрение судом первой инстанции уголовного дела в отсутствие
подсудимого признается существенным нарушением уголовно - процессуального
закона, влекущим отмену приговора, если нарушены предписания, содержащиеся
в ст. 246 (Бюл. ВС РФ, 1971, N 4, с. 15; 1975, N 8, с. 11).
25. По поводу права обвиняемого заявлять отводы лицу, производящему
дознание, следователю, прокурору, судьям, специалисту, эксперту,
переводчику, защитнику, представителю, секретарю судебного заседания;
оснований к их отводу и порядка их разрешения см. комментарий к ст. 23, 61
- 67.1.
26. Относительно оснований и порядка обжалования действий и решений,
принимаемых на дознании и предварительном следствии, см. ч. 5 ст. 209 и
комментарий к ст. 218 - 220.2.
В части оснований и порядка обжалования судебных приговоров,
постановлений см. ст. 325 - 331, 463, 464 и комментарий к ним.
27. Следует расценивать как существенное расширение прав обвиняемого
внесение в июле 1996 г. дополнений в ст. 46 (ч. ч. 4, 5), согласно которым
обвиняемый, содержащийся под стражей в качестве меры пресечения, вправе
иметь свидания с защитником, родственниками и иными лицами, а также вести с
ними переписку. В отношении порядка и условий реализации этих нововведений
закон (ч. 5 ст. 46) отсылает к Федеральному закону 'О содержании под
стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений'. В ст. 18
этого Закона, в частности, установлено, что свидания обвиняемого
(подозреваемого) с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих
сотруднику правоохранительных органов видеть их, но не слышать (СЗ РФ,
1995, N 29, ст. 2759).
28. Наряду с процессуальными правами Кодекс возлагает на обвиняемого и
процессуальные обязанности: являться по вызову лиц, ответственных за
ведение уголовного дела, и сообщать о перемене места жительства, если у
него отобрано соответствующее обязательство (ч. 4 ст. 89); исполнять свои
обязанности в связи с избранием в отношении него мер пресечения; выполнять
требования следователя об участии в производстве следственных действий;
соблюдать порядок их проведения; представлять по требованию следователя
образцы для сравнительного исследования; соблюдать порядок в судебных
заседаниях; осуществлять защиту своих интересов средствами, допустимыми
Кодексом; не препятствовать установлению истины по делу.
Статья 47. Участие защитника в уголовном судопроизводстве
Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения,
а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или
применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до
предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания или
постановления о применении этой меры пресечения.
Если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым,
невозможна в течение двадцати четырех часов с момента задержания или
заключения под стражу, лицо, производящее дознание, следователь, прокурор
вправе предложить подозреваемому или обвиняемому пригласить другого
защитника либо обеспечивают ему защитника через юридическую консультацию.
По делам, по которым дознание или предварительное следствие не
производилось, защитник допускается с момента принятия дела судом к своему
производству.
В качестве защитников допускаются: адвокат по предъявлении им ордера
юридической консультации; представитель профессионального союза или другого
общественного объединения, являющийся защитником, по предъявлении им
соответствующего протокола, а также документа, удостоверяющего его
личность. (в ред. Федерального закона от 15.06.96 N 73-ФЗ)
По определению суда или постановлению судьи в качестве защитников могут
быть допущены близкие родственники и законные представители обвиняемого, а
также другие лица.
Одно и то же лицо не может быть защитником двух обвиняемых, если
интересы одного из них противоречат интересам другого.
Заведующий юридической консультацией или президиум коллегии адвокатов
обязан выделить адвоката для осуществления защиты подозреваемого или
обвиняемого в течение двадцати четырех часов с момента получения
соответствующего уведомления. Орган дознания, предварительного следствия,
прокурор, суд, в производстве которых находится дело, вправе освободить
подозреваемого и обвиняемого полностью или частично от оплаты юридической
помощи. В этом случае оплата труда защитника производится за счет
государства.
Расходы по оплате труда адвокатов относятся на счет республиканского
бюджета и в случае, когда адвокат участвовал в производстве дознания,
предварительного следствия или в суде по назначению, без заключения
соглашения с клиентом. Возмещение расходов государству в этом случае может
быть возложено на осужденного. (в ред. Указов Президиума Верховного Совета
РСФСР от 26.06.72, 08.08.83; Закона РФ от 23.05.92 N 2825-1 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1972, N 26, ст. 663; 1983, N 32, ст. 1153;
Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 47
1. Закон предусматривает участие защитника со стадии предварительного
расследования: как при проведении дознания, так и при производстве
предварительного следствия. Защитник может участвовать на стороне
обвиняемого и в интересах подозреваемого. Следовательно, имеется в виду не
один участник уголовного процесса, а два: защитник подозреваемого и
защитник обвиняемого. При этом защитник обвиняемого участвует в деле с
момента предъявления обвинения вне зависимости от вида применяемых к нему
мер принуждения, а на стороне подозреваемого - в случае применения к
последнему меры пресечения в виде заключения под стражу или задержания.
2. В своей новой редакции (см. Закон РФ N 73-ФЗ от 15 июня 1996 г. - СЗ
РФ, 1996, N 25, ст. 2964) ч. 4 ст. 46 подчеркивает, что в качестве
защитника адвокат допускается лишь с представлением ордера юридической
консультации. Считая такое требование УПК не противоречащим Конституции,
Конституционный Суд РФ (СЗ РФ, 1997, N 7, ст. 871) по существу признал, что
наличие у лица лицензии на оказание платных юридических услуг не означает
наличия у него права на участие в качестве защитника на предварительном
следствии.
3. Допускаемые в соответствии с ч. 5 ст. 47 в качестве защитников
другие лица могут участвовать в суде (именно поэтому закон увязывает их
вступление в уголовный процесс с процессуальными актами суда или судьи). На
предварительном же следствии, как подчеркнуто Верховным Судом РФ в ряде
постановлений по конкретным уголовным делам, в качестве защитников
допускаются только адвокаты, представители профсоюзных и других
общественных объединений. Верховный Суд РФ особо отметил, что члены
правового кооператива не являются представителями общественных организаций
и не могут участвовать в качестве защитника на предварительном следствии
(Бюл. ВС РФ, 1991, N 4, с. 9 - 10; 1993, N 6, с. 6).
4. Законом предусмотрено, что в качестве защитников могут быть допущены
близкие родственники и законные представители обвиняемого, а также другие
лица. Примечательно, что принять решение о допуске указанных лиц к участию
могут только судья или суд, причем указанные лица могут быть защитниками
обвиняемого, но не участвовать на стороне подозреваемого.
5. Юридический смысл понятий 'близкие родственники', 'законные
представители' раскрыт в п. п. 8, 9 ст. 34 (см. комментарий к ст. 34).
6. Придавая большое значение для реальной защиты прав обвиняемого и
подозреваемого в уголовном процессе своевременному предоставлению им
квалифицированной юридической помощи, Конституция РФ специально оговаривает
момент вступления защитника в уголовный процесс, увязывая его в отношении
обвиняемого с предъявлением обвинения, а в отношении подозреваемого - с
задержанием или заключением его под стражу (ч. 2 ст. 48). С этими
конституционными предписаниями корреспондируют положения ч. 1
комментируемой статьи.
7. Приобретя право участвовать в уголовном судопроизводстве, защитник
реализует свои процессуальные права не только на дознании и предварительном
следствии, но и на последующих стадиях уголовного процесса, поскольку в них
имеет право участвовать (допускается участие) обвиняемый (подсудимый,
осужденный).
8. Наличие значительного объема процессуальных прав у защитника, его
определенная самостоятельность при выборе процессуальных средств и тактики
осуществления защиты не исключают производного характера его деятельности.
Все же необходимо иметь в виду, что от воли обвиняемого (подозреваемого)
зависит не только выбор защитника (а следовательно, и его участие), но и
реализация избранных им средств защиты. В связи с этим важнейшее значение
для выбора средств защиты и корректировки позиции по делу имеет
предоставление защитнику возможности иметь в любое время с подозреваемым
или обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и
продолжительности (ч. 2 ст. 51).
9. Закон предоставляет широкие возможности защитнику для реализации
своих прав и обязанностей на предварительном следствии и дознании, в ходе
всего судебного разбирательства, в стадии кассационного производства. Он
имеет право участвовать в закрытом заседании суда при проверке законности и
обоснованности решений органов предварительного расследования об аресте или
продлении срока содержания под стражей (ст. 220.2).
10. Ограниченные процессуальные возможности имеет защитник, как и
обвиняемый, на этапе проведения подготовительных действий к судебному
заседанию (гл. 20 УПК). Вместе с тем было бы ошибочно считать, что он
вообще исключен из числа участвующих в этой стадии субъектов. Во-первых, он
имеет право заявить суду ходатайства по широкому кругу вопросов (например,
о прекращении дела, возвращении его для дополнительного расследования, о
изменении меры пресечения и др.). Во-вторых, защитник может быть вызван
судьей для объяснений по поводу заявленных ходатайств (ч. 1 ст. 223),
некоторые из которых подлежат удовлетворению при любых обстоятельствах (ч.
3 ст. 223). Заявленные ходатайства могут оказать влияние на выбор варианта
принимаемого судьей решения (ст. 221).
11. Обязательным является участие защитника при предварительном
слушании дела в суде присяжных (ст. 432). Этот этап производства в суде
присяжных построен на основе состязательности с обеспечением равенства
процессуальных прав сторон (ч. 1 ст. 429).
12. Из смысла ч. 3 комментируемой статьи следует, что по делам частного
обвинения и по делам с протокольной формой досудебной подготовки защитник
допускается с момента принятия судом дела к своему производству. Но, как
отмечалось, формального вынесения процессуального акта о принятии судом
дела к своему производству действующим УПК не предусмотрено (см.
комментарий к ст. 46). По этим делам суды допускают защитника с момента
назначения судебного заседания.
13. Подозреваемому, обвиняемому, подсудимому необходимо своевременно
разъяснить о возможности участия защитника и о моменте его допуска в
уголовный процесс.
14. Об обязательном участии защитника см. комментарий к ст. 49.
15. При участии защитника на дознании или предварительном следствии
допросы подозреваемого и обвиняемого проводятся в присутствии защитника.
Последний присутствует при разъяснении подозреваемому тех обстоятельств, по
которым он подозревается, и при предъявлении лицу обвинения.
16. Закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), которых
может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один
защитник. Он лишь оговаривает, что одно лицо не может защищать двух
обвиняемых (подозреваемых), у которых имеются противоречия.
Приведенные положения не означают наличия беспредельной возможности
защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых). Заключая
соглашение с клиентом, адвокат (заведующий юридической консультацией)
должен оценивать объем и сложность дела, учитывать возможность
возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п.
Верховный Суд РФ участие защитника на стороне двух подсудимых, имеющих
противоречивые интересы по делу, приравнивает к отсутствию защиты, признает
существенным нарушением уголовно - процессуального закона, влекущим отмену
приговора (Бюл. ВС РФ, 1973, N 4, с. 15 - 16; Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 453).
17. Нарушение права обвиняемого на защиту признается и в том случае,
если адвокат осуществлял защиту в отношении лица, интересы которого
противоречат интересам другого лица, которому он оказывал юридическую
помощь по другому делу (Бюл. ВС РФ, 1981, N 2, с. 14 - 15).
18. Основанием для отнесения расходов по оплате труда адвокатов на счет
средств республиканского бюджета Российской Федерации за время оказания
юридической помощи по защите лиц, освобожденных полностью или частично
органами расследования, прокурором или судом, в производстве которых
находится уголовное дело, отнесения расходов на оплату юридической помощи,
а также при их участии в производстве дознания, предварительного следствия
или в суде по назначению является постановление лица, производящего
дознание, следователя, прокурора, определение (постановление) суда, в
производстве которого находится дело, выносимое на основании заявления
адвоката (п. 1 Положения о порядке оплаты труда адвокатов за счет
государства, утвержденного Министром юстиции РФ 27 января 1994 г.).
19. В случае признания подсудимого виновным приговором суда суммы,
выплачиваемые адвокату из бюджета за участие на предварительном следствии и
в судебном процессе, должны быть взысканы с осужденных лиц в доход
республиканского бюджета Российской Федерации. В отдельных случаях, исходя
из материального положения и иных исключительных обстоятельств, они могут
быть освобождены судом от этой обязанности (п. 2 того же Положения).
Статья 48. Приглашение, назначение и замена защитника
Защитник из числа лиц, указанных в статье 47 настоящего Кодекса,
приглашается обвиняемым, его законным представителем, а также другими
лицами по поручению или с согласия обвиняемого.
По просьбе обвиняемого участие защитника обеспечивается следователем и
судом.
В тех случаях, когда участие избранного обвиняемым защитника невозможно
в течение длительного срока, следователь и суд вправе предложить
обвиняемому пригласить другого защитника или назначить обвиняемому
защитника через коллегию адвокатов.
Комментарий к статье 48
1. Действующий закон предусматривает различные формальные основания к
допуску защитника в уголовное судопроизводство: по приглашению обвиняемого,
его законного представителя, других лиц, а также по назначению следователя
или суда. Сообразно этому различаются защитники по приглашению (договору) и
защитники по назначению.
2. В комментируемой статье указано лишь об участии защитника на стороне
обвиняемого. В действительности защитник участвует и на стороне
подозреваемого, причем как на основании соглашения (договора), так и по
назначению. В этом не трудно убедиться, обратившись к ст. 47, по отношению
к которой ст. 48 играет подчиненную роль, так как не в ней, а именно в ст.
47 определен круг лиц, которые могут быть защитниками, названы субъекты, в
интересах которых они участвуют, а также указан момент судопроизводства,
начиная с которого защитники допускаются в уголовный процесс.
3. Выбор защитника обвиняемыми (подозреваемыми) или по их просьбе или с
их согласия другими лицами - это важная гарантия обеспечения указанным
участникам уголовного процесса права на защиту.
4. Однако выбор защитника - это не только юридически значимый акт. В
нем присутствует и этическое начало, выражающееся прежде всего в наличии
взаимного доверия у сторон, заключающих договор на ведение дела. Это
доверие - обстоятельство, в значительной степени обусловливающее нормальное
развитие отношений защитника и подзащитного в ходе уголовного
судопроизводства. Вот почему участию защитника на основе выбора обвиняемого
(подозреваемого) закон отдает предпочтение (ч. 2 ст. 47, ч. ч. 1 и 3 ст.
48). Одновременно закон, оберегая доверие обвиняемого и защитника,
запрещает допрашивать в качестве свидетеля защитника об обстоятельствах,
которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника (ч.
2 ст. 72).
5. Верховный Суд РФ последовательно признает существенным нарушением
уголовно - процессуального закона факт необеспечения обвиняемому права
пригласить защитника по своему выбору (Бюл. ВС РФ, 1983, N 6, с. 8; 1984, N
5, с. 9); усматривает нарушение закона, когда вместо избранного адвоката
осуществлял защиту другой защитник (Бюл. ВС РФ, 1982, N 6, с. 8; 1989, N 9,
с. 5 - 6). В этом же направлении свою позицию проводит Верховный Суд
России, когда поддерживает право подсудимого на осуществление в суде защиты
его интересов тем адвокатом, который защищал его интересы в стадии
предварительного следствия (Бюл. ВС РФ, 1972, N 5, с. 11; 1996, N 2, с.
11).
6. Положение закона об обязанности следователя и суда обеспечить
защитника по просьбе обвиняемого на практике по существу приравнивается к
случаям обязательного участия защитника (ст. 49), а несоблюдение этого
требования закона вызывает такие же неблагоприятные последствия, какие
имеют место при наличии существенных нарушений уголовно - процессуального
закона (Бюл. ВС СССР, 1978, N 4, с. 10).
7. Следователь и суд обеспечивают участие защитника по просьбе
обвиняемого (подозреваемого) в соответствии с положениями ч. ч. 7 и 8 ст.
47 (см. также комментарий к ст. 47). Аналогичным образом осуществляется
замена избранного обвиняемым защитника ввиду невозможности последнего
участвовать в течение длительного срока, если обвиняемый (подозреваемый) не
пригласил другого защитника (см. также ч. 2 ст. 201 и комментарий к ней).
8. Проведение замены защитника, избранного обвиняемым, с нарушением
порядка, установленного ст. 48, расценивается судебной практикой как
существенное нарушение уголовно - процессуального закона (Бюл. ВС РФ, 1980,
N 1, с. 9; 1981, N 10, с. 8).
9. Просьба обвиняемого об обеспечении участия защитника, выраженная на
дознании или на предварительном следствии, должна быть надлежащим образом
процессуально оформлена в виде письменного или устного ходатайства. Эти
ходатайства могут быть представлены в общей форме, а могут содержать
просьбу о назначении конкретного адвоката. Неизвещение об этих ходатайствах
близких родственников, а также неуведомление их об ответе юридической
консультации, готовой поручить ведение дела соответствующему адвокату в
случае заключения соглашения с юридической консультацией, Верховный Суд РФ
рассматривает как нарушение права обвиняемого на защиту (Бюл. ВС РФ, 1989,
N 10, с. 7).
10. Принимая решение о вынужденной замене защитника, необходимо
объяснить заинтересованному лицу, чем вызвано принимаемое решение (Бюл. ВС
РФ, 1989, N 9, с. 5 - 6), а также получить от него согласие на участие в
качестве защитника другого адвоката (Бюл. ВС РФ, 1986, N 1, с. 15 - 16).
11. Решая вопрос о замене избранного обвиняемым защитника, следователь
и суд должны учитывать не только общие положения, содержащиеся в ч. 3
комментируемой статьи, но и специальные нормы, регулирующие участие
защитника на различных этапах судопроизводства. В частности, замена на
этапе ознакомления с материалами дела в порядке ст. 201 заболевшего
защитника, об участии которого ходатайствовал обвиняемый, расценивается как
нарушение права на защиту, если следователь отложил предъявление материалов
дела менее чем на пять суток, установленных ст. 201 (Бюл. ВС РФ, 1991, N 6,
с. 13).
12. По вопросам полного или частичного освобождения подозреваемого или
обвиняемого от оплаты юридической помощи адвоката см. ст. 47 и комментарий
к ней.
Статья 49. Обязательное участие защитника
Участие защитника в судебном разбирательстве обязательно по делам:
1) в которых участвует государственный или общественный обвинитель;
2) несовершеннолетних;
3) немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических
или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на
защиту;
4) лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;
5) лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве
меры наказания может быть назначена смертная казнь;
6) лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы
одно из них имеет защитника.
Участие защитника обязательно также при производстве дознания и
предварительного следствия в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3 и 4
настоящей статьи, - с момента, указанного в части первой статьи 47
настоящего Кодекса, а в случае, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи,
- с момента предъявления обвинения.
Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, защитник не
приглашен самим обвиняемым, его законным представителем или другими лицами
по его поручению, следователь, прокурор или суд обязаны обеспечить участие
защитника в деле. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
26.06.72; Закона РФ от 23 мая 1992 г. N 2825-1 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1972, N 26, ст. 663; Ведомости Съезда народных депутатов
Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 25,
ст. 1389)
Комментарий к статье 49
1. Перечисление в законе случаев обязательного участия защитника
вызвано наличием при производстве по делу ситуаций, когда обвиняемый
(подозреваемый) в силу различных обстоятельств, указанных в законе, или
субъективных причин не в состоянии самостоятельно осуществлять полноценную
защиту своих интересов.
2. Рассмотрение уголовного дела без участия защитника в случаях,
предусмотренных ст. 49, расценивается как существенное нарушение
процессуальных норм, влекущее возвращение уголовного дела прокурору для
дополнительного расследования, а если вынесен приговор - его отмену (Бюл.
ВС РФ, 1994, N 1, с. 6; N 6, с. 7).
3. С учетом изменений, внесенных в УПК Законом РФ N 5451-1 от 16 июля
1993 г. (Ведомости РФ, 1993, N 33, ст. 1313), законодатель по существу ввел
седьмой случай обязательного участия защитника - при рассмотрении
уголовного дела судом присяжных (ст. 426), причем участие защитника
обязательно не только в судебном разбирательстве, но и при предварительном
слушании дела судом (ч. 1 ст. 429, 432).
4. Согласно закону при производстве предварительного следствия по
делам, которые могут стать предметом рассмотрения суда присяжных, участие
защитника обязательно при объявлении обвиняемому об окончании
предварительного следствия и предъявлении ему для ознакомления всех
материалов дела (см. комментарий к ст. 426). Необеспечение участия
защитника на этом этапе предварительного следствия рассматривается как
существенное нарушение уголовно - процессуального закона и вызывает
возвращение дела для дополнительного расследования, а если приговор вынесен
- его отмену (Бюл. ВС РФ, 1994, N 9, с. 7).
5. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил судам, что участие защитника по
делу о преступлении несовершеннолетнего обязательно, независимо от того,
достиг ли обвиняемый, совершивший преступление в возрасте до 18 лет, к
этому времени совершеннолетия (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 468).
6. Закон содержит упоминание лишь о некоторых физических недостатках,
наличие которых у обвиняемого (подозреваемого) обусловливает обеспечение
обязательного участия защитника. В иных случаях следователь и суд решают
этот вопрос в зависимости от того, может ли обладатель этих недостатков
практически использовать свои субъективные права, то есть реализовать свое
право на защиту.
7. Обязательное участие защитника на стороне умственно отсталого лица
имеет место в случаях, когда это лицо в силу психических недостатков не
может самостоятельно осуществлять свое право на защиту (Сборник
постановлений и определений ВС РСФСР, с. 479).
8. Обязательное участие защитника может иметь место как по назначению,
так и по приглашению обвиняемого или других лиц (ч. 3 ст. 49). Законодатель
отдает предпочтение участию защитника на основе приглашения. При этом
избранным признается защитник не только тогда, когда по поводу его участия
заключено соглашение, но и тогда, когда обвиняемый (подсудимый), находясь
под стражей, приглашает адвоката через суд (Бюл. ВС РФ, 1988, N 4, с. 10 -
11).
9. Комментируемая статья предусматривает случаи обязательного участия
защитника на стороне подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, не имея в
виду общественного защитника.
Статья 50. Отказ от защитника
Обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от
защитника. Такой отказ допускается только по инициативе самого обвиняемого
и не может являться препятствием для продолжения участия в деле
государственного или общественного обвинителя, а равно защитников других
подсудимых.
Отказ от защитника в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3, 4 и 5
статьи 49 настоящего Кодекса, не обязателен для суда или соответственно для
следователя и прокурора. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР
от 26.06.72 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1972, N 26, ст. 663)
Комментарий к статье 50
1. Статья 50 не указывает подозреваемого в числе участников уголовного
процесса, имеющих право на отказ от защитника, хотя такое право у него
есть, в чем можно убедиться, сопоставляя комментируемую статью с
положениями ст. 47.
2. Обвиняемый и подозреваемый наделены правом иметь защитника с
момента, указанного в ч. 1 ст. 47. Но им, как и любым другим субъективным
правом, они могут воспользоваться не с допустимого законом момента, а на
более позднем этапе, но могут от него отказаться вообще.
3. Допуская право на отказ от защитника, закон формулирует жесткое
условие: такой отказ юридически значим только в том случае, если он сделан
по инициативе самого обвиняемого (подозреваемого), о чем должно быть четко
и однозначно указано в соответствующих протоколах либо в добровольно
представленных указанными субъектами письменных ходатайствах, заявлениях
(Бюл. ВС РФ, 1963, N 3, с. 11 - 12; Бюл. ВС СССР, 1978, N 4, с. 10). При
этом следователем, судом должны быть выяснены действительные мотивы отказа
от защитника. Если же отказ от защитника заявлен в судебном
разбирательстве, суд (судья) обязан обсудить это ходатайство в соответствии
с правилами ст. 276, выслушать мнение остальных участников судебного
разбирательства и вынести определение (постановление) в соответствии со ст.
261. Необсуждение судом заявленного подсудимым отказа от защитника
рассматривается как существенное нарушение уголовно - процессуального
закона (Бюл. ВС РФ, 1976, N 2, с. 9).
4. Следователь, лицо, производящее дознание, суд, судья, рассматривая
поступившее заявление об отказе от защитника, должны различать отказ от
помощи защитника вообще и от назначенного защитника (Бюл. ВС РФ, 1972, N 5,
с. 9; 1989, N 9, с. 5 - 6), поскольку в указанных случаях могут наступить
различные процессуальные последствия.
5. Отказ подсудимого от услуг неявившегося в судебное заседание
защитника Верховный Суд РФ рассматривает как вынужденный и квалифицирует
как частное проявление нарушений права обвиняемого на защиту (Бюл. ВС РФ,
1990, N 12, с. 2). Аналогичным образом расцениваются и другие формы отказа
от защитника при фактическом необеспечении участия последнего (Бюл. ВС РФ,
1984, N 5, с. 10; 1988, N 12, с. 11; 1989, N 4, с. 10).
6. В качестве мотивов к отказу от защитника могут выступать: незнание
назначенного адвоката, желание иметь другого адвоката в качестве защитника,
недоверие к рекомендуемому адвокату, отсутствие средств на оплату и т.п.
Лицо, производящее дознание, следователь, судья обязаны помочь обвиняемому
(подозреваемому) разобраться в сложившейся ситуации, а если отсутствуют
средства на оплату труда адвоката - разъяснить ему положения ч. 7 ст. 47 о
возможности освобождения подозреваемого и обвиняемого от полной или
частичной оплаты юридической помощи (см. комментарий к ст. 47).
7. Как нарушение права подсудимого на защиту расценивает Верховный Суд
РФ отказ в просьбе подсудимого о замене защитника ввиду расхождения с ним в
определении позиции по делу (Бюл. ВС РФ, 1976, N 5, с. 7). В данном случае
по существу необходимо принять два решения: одно - по поводу фактически
заявленного отказа от защитника, которое надо принимать на базе ст. 50;
второе - о допуске другого защитника по правилам ст. 47, 48.
8. Отказ обвиняемого (подозреваемого) от защитника не является
препятствием к приглашению или назначению защитника на последующих этапах
производства по делу.
9. Нарушением права обвиняемого (подозреваемого) на защиту признается
неразъяснение ему процессуальных прав, которые он приобретает ввиду
удовлетворения заявленного отказа от защитника (Бюл. ВС СССР, 1983, N 4, с.
25).
10. Указание в ч. 2 ст. 50 о необязательности для суда, следователя,
прокурора отказа от защитника в случаях, перечисленных в п. п. 2, 5 ч. 1
ст. 49, не означает, что они могут не рассматриваться. Заявленные отказы от
защитника во всех случаях подлежат рассмотрению, но в указанных случаях они
должны быть рассмотрены особенно тщательно, учитывая, что отказ исходит от
лиц, особенно нуждающихся в защите. Однако просьбы указанных лиц могут быть
отклонены. При этом принятые постановления (определения) должны быть
разъяснены заинтересованным участникам уголовного процесса, а отводимый
защитник продолжает участвовать в уголовном процессе.
Статья 51. Обязанности и права защитника
Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы
защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или
обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую
юридическую помощь.
С момента допуска к участию в деле защитник вправе: иметь с
подозреваемым и обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и
продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в
допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных
действиях, производимых с их участием; знакомиться с протоколом задержания,
постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных
действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого
защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были
предъявляться подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направляемыми в
суд в подтверждение законности и обоснованности применения к ним заключения
под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под
стражей, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми
материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме;
представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать при
рассмотрении судьей жалоб в порядке, предусмотренном статьей 220.2
настоящего Кодекса; участвовать в судебной разбирательстве в суде первой
инстанции, а также в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном
порядке; заявлять отводы; приносить жалобы на действия и решения лица,
производящего дознание, следователя, прокурора и суда; использовать любые
другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.
Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе
задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу
правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия.
Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести
отведенные вопросы в протокол.
Осуществление защитником, допущенным к участию в деле, своих прав не
может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса
подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных
действий, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого
или обвиняемого.
Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с
осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи. (в ред. Закона
РФ от 23.05.92 N 2825-1 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 51
1. Формулируя обязанности защитника в уголовном процессе, законодатель
тем самым определил границы предмета его деятельности, который составляет
выявление с помощью допустимых законом процессуальных средств: а)
обстоятельств, оправдывающих обвиняемого и подозреваемого; б)
обстоятельств, смягчающих их ответственность.
2. Первоочередная задача защитника по выявлению обстоятельств,
оправдывающих обвиняемого, не означает, что он (защитник) разделяет
обязанности со следователем, лицом, производящим дознание, прокурором и
судом по всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств
дела. Статья 20 возлагает эту обязанность лишь на органы власти,
предписывая им выявлять в равной мере обстоятельства, уличающие и
оправдывающие обвиняемого. Одновременно закон запрещает перелагать
обязанность доказывания на обвиняемого (ч. 2 ст. 20), а Конституция России
устанавливает еще более категорическое предписание: 'Обвиняемый не обязан
доказывать свою невиновность' (ч. 2 ст. 49). Не обязан этого делать и
защитник, правомочия которого производны от прав и обязанностей обвиняемого
(подозреваемого), а деятельность направлена на оказание ему (обвиняемому,
подозреваемому) юридической помощи в защите законных интересов
установленными законом средствами.
3. Оказывая юридическую помощь обвиняемому в выявлении оправдывающих
его обстоятельств, защитник, посредством использования прав, перечисленных
в ч. 2 ст. 51, может достичь положительных результатов. Однако, если
защитник не решил поставленной задачи, это не означает, что виновность его
подзащитного доказана. Иной вывод противоречил бы презумпции невиновности,
вытекающим из нее важнейшим положениям (ст. 49 Конституции РФ) и исказил бы
смысл обеспечения обвиняемому (подозреваемому) права на защиту. Кроме того,
в ряде случаев доказать невиновность просто невозможно. Поэтому-то
обязанность доказывания виновности возлагается на того, кто выдвигает
обвинение, осуществляет уголовное преследование.
4. Указание на обязанность использования защитником лишь имеющихся в
законе средств и способов защиты для выполнения вышеупомянутых задач
означает констатацию самостоятельного положения защитника в выборе средств
и способов защиты обвиняемого (подозреваемого), в определении позиции по
делу. Это не означает, что он в своей деятельности не связан с подзащитным.
Напротив, он действует вместе с обвиняемым, информирует его о результатах
деятельности, советуется с ним, доводит до сведения о своей позиции,
корректирует ее. В случае несогласия с ней обвиняемый (подозреваемый)
вправе отказаться от защитника (Бюл. ВС РФ, 1976, N 5, с. 7).
5. Предоставление защитнику права иметь с подозреваемым и обвиняемым
свидание наедине обеспечивает возможность своевременного согласования с
подзащитным не только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее
реализации на разных этапах судопроизводства. Гарантией этому является
установление возможности таких свиданий без ограничения их количества и
продолжительности. Обеспечение права на свидание не может быть поставлено в
зависимость от предварительного допроса обвиняемого или подозреваемого либо
производства других следственных действий (см. также п. 27 комментария к
ст. 46).
6. Защитник является субъектом доказывания. Но его деятельность не
включает (в отличие от следователя или прокурора) собирание доказательств
(см. комментарий к ст. 70). Он вправе представлять доказательства,
полученные от его подзащитного или истребованные через юридическую
консультацию (справки, характеристики и т.п.). Кроме того, защитник вправе
участвовать в допросе обвиняемого и подозреваемого, производимых с их
участием других следственных действий. Возможность его влияния на ход
следственного действия обеспечивается предоставлением защитнику права
задавать вопросы допрашиваемым лицам, которые следователь может отвести, но
обязан занести отведенные вопросы в протокол. О предстоящих следственных
действиях защитник должен быть заранее извещен (Бюл. ВС РФ, 1990, N 2, с.
10).
Судебная практика признает грубейшим нарушением уголовно -
процессуального закона факты неизвещения защитника о планируемых
следственных действиях вопреки заявлениям (просьбам) об этом адвоката (Бюл.
ВС РФ, 1997, N 2, с. 18).
7. Законом предусмотрена на заключительном этапе расследования
возможность одновременного или раздельного ознакомления со всеми
материалами дела (ч. 2 ст. 201) защитника и обвиняемого (по просьбе
последнего). Однако отказ обвиняемого от ознакомления с материалами дела не
освобождает от этого защитника (Бюл. ВС РФ, 1991, N 4, с. 9).
8. Адвокат не вправе участвовать в качестве защитника на основе
приглашения по назначению в случаях, указанных в ст. 67.1.
Статья 52. Подозреваемый
Подозреваемым признается:
1) лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления;
2) лицо, к которому применена мера пресечения до предъявления
обвинения.
Подозреваемый имеет право на защиту. Подозреваемый вправе знать, в чем
он подозревается; давать объяснения; представлять доказательства; заявлять
ходатайства; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных
с его участием, а также с материалами, направляемыми в суд в подтверждение
законности и обоснованности применения к нему заключения под стражу в
качестве меры пресечения; заявлять отводы; приносить жалобы на действия и
решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора; участвовать
при рассмотрении судьей жалоб в порядке, предусмотренном статьей 220.2
настоящего Кодекса. (в ред. Закона РФ от 23.05.92 N 2825-1 - Ведомости СНД
РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389)
Подозреваемый с момента задержания вправе иметь свидания с защитником,
родственниками и иными лицами. (часть третья введена Федеральным законом от
15.06.96 N 73-ФЗ)
Порядок и условия предоставления подозреваемому свиданий и
осуществления им переписки определяются Федеральным законом 'О содержании
под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений'. (часть
четвертая введена Федеральным законом от 15.06.96 N 73-ФЗ)
Комментарий к статье 52
1. Субъект прав, предусмотренных данной статьей, - это всегда лицо,
подозреваемое в совершении преступления, хотя закон, обусловливая его
признание в качестве участника уголовного процесса, указывает на это лишь в
п. 1 ч. 1 ст. 52. Статья 90 не оставляет сомнений в том, что до
предъявления обвинения любая мера пресечения может быть применена только к
лицу, в отношении которого имеются подозрения в совершении преступления.
Вместе с тем необходимо отличать лицо, фактически заподозренное в
совершении преступления, от подозреваемого как участника уголовного
процесса. Становление в качестве такового происходит, когда к
подозреваемому применяется задержание или любая из мер пресечения (см. ст.
89, 90).
2. Поскольку применение задержания и избрание меры пресечения до
предъявления обвинения возможно лишь при проведении дознания или
предварительного следствия, подозреваемый может быть участником уголовного
процесса лишь на стадии предварительного расследования, причем в течение
короткого, строго установленного законом периода, - до десяти суток (см.
ст. 90).
3. Провозглашая право подозреваемого на защиту, законодатель наделяет
его конкретными процессуальными правами, перечисленными в ч. 2 ст. 52. Если
же подозреваемый задержан или к нему применена мера пресечения в виде
заключения под стражу, на его стороне допускается участие защитника (см.
комментарий к ст. 47 - 51).
4. Статья 52 в полной мере не воспроизводит объем процессуальных прав
подозреваемого. Он, в частности, вправе заявлять ходатайства и давать
показания на родном языке, пользоваться помощью переводчика (ст. 17);
собственноручно записывать свои показания, данные на допросе (ст. 123,
152). Ему принадлежат определенные права при проведении следственных
действий с его участием.
5. Хотя закон (ч. 2 ст. 123) ориентирует следователя (лицо,
производящее дознание) на разъяснение прав, указанных в ст. 52, он должен
быть осведомлен и о других процессуальных правах, прежде всего - о тех,
которые вытекают из его конституционного права на защиту (ст. 45, 48
Конституции РФ).
6. Одной из важнейших гарантий права на защиту является обязанность
лица, ведущего расследование, поставить в известность подозреваемого о том,
в чем он подозревается. Средством обеспечения этой обязанности являются
содержащиеся в законе требования об указании: в протоколе задержания -
оснований и мотивов задержания (ч. 3 ст. 122); в постановлении о применении
меры пресечения до предъявления обвинения - преступления, в котором
подозревается лицо (ч. 1 ст. 92). Указанное постановление объявляется, а
его копия - вручается подозреваемому (ч. 2 ст. 92). Кроме того, перед
допросом подозреваемому должно быть объявлено, в совершении какого
преступления он подозревается (ч. 2 ст. 123).
7. Предоставление подозреваемому права на обжалование и судебную
проверку законности и обоснованности содержания его под стражей (ч. 2 ст.
11) обеспечивается необходимостью разъяснения ему сразу после вынесения
постановления порядка обжалования примененной меры пресечения (ст. 92);
предоставлением права знакомиться с материалами, направленными в суд в
подтверждение законности и обоснованности применения к нему заключения под
стражу в качестве меры пресечения (ч. 2 ст. 52); установлением обязанности
должностных лиц, к которым поступила жалоба на применение указанной меры
пересечения, немедленно (но не позднее двадцати четырех часов с момента
поступления жалобы) направить ее в соответствующий суд (ст. 220.1);
участвовать в закрытом судебном заседании при проверке жалобы наряду с
защитником, если он участвует в деле (ст. 220.2).
8. В связи с расширением сферы применения задержаний к лицам,
подозреваемым в бандитизме и иных формах организованной преступности (см.
Указ Президента РФ N 1226 от 14 июня 1994 г. 'О неотложных мерах по защите
населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности' - СЗ
РФ, 1994, N 8, ст. 804 <*>), Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от
29 сентября 1994 г. разъяснил, что жалоба лица, задержанного по подозрению
в совершении преступления, его защитника или законного представителя
относительно законности и обоснованности задержания должна приниматься
судом к производству и разрешаться по существу применительно к порядку и
основаниям, предусмотренным процессуальным законодательством (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 514).
--------------------------------
<*> Во время подготовки Комментария к печати данный Указ был признан
утратившим силу Указом Президента РФ от 14 июня 1997 г. N 593 (РГ, 1997, 19
июня).
9. Срок задержания подозреваемого исчисляется с момента составления
протокола задержания, а в случае применения указанной меры по постановлению
следователя - с момента фактического задержания лица.
10. Устанавливая право подозреваемого на свидание, ч. 4 ст. 52 в части
порядка и условий его проведения отсылает к Федеральному закону 'О
содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении
преступлений'. Согласно ст. 18 указанного Закона свидание подозреваемого с
родственниками осуществляется под контролем сотрудников мест содержания под
стражей и в случае попытки передачи подозреваемому запрещенных предметов,
веществ и продуктов питания либо сведений, которые могут препятствовать
установлению истины или способствовать совершению преступлений, прерываются
досрочно (см. также п. 27 комментария к ст. 46).
11. Дача показаний - это лишь право, но не обязанность подозреваемого.
Сообразно этому он не несет ответственности за отказ от дачи показаний и
дачу заведомо ложных показаний. Это положение комментируемой статьи
согласуется с предписаниями ст. 51 Конституции РФ, согласно которой никто
не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких
родственников.
Неразъяснение подозреваемому на дознании или на предварительном
следствии перед допросом положений ст. 51 Конституции Верховный Суд
Российской Федерации признает грубым нарушением закона, а показания
подозреваемого, полученные при таких нарушениях, по его мнению, не могут
являться доказательствами виновности подозреваемого (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 535).
12. Вызов и допрос подозреваемого производится по тем же правилам, что
и обвиняемого (ст. 123).
13. Предметом показаний обвиняемого являются обстоятельства,
послужившие основанием для его задержания или заключения под стражу, а
равно иные известные ему обстоятельства по делу (см. комментарий к ст. 76).
Статья 53. Потерпевший
Потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен моральный,
физический или имущественный вред. О признании гражданина потерпевшим лицо,
производящее дознание, следователь и судья выносят постановление, а суд -
определение.
Гражданин, признанный потерпевшим от преступления, вправе давать
показания по делу. Потерпевший и его представитель имеют право:
представлять доказательства; заявлять ходатайства; знакомиться со всеми
материалами дела с момента окончания предварительного следствия,
участвовать в судебном разбирательстве; заявлять отводы; приносить жалобы
на действия лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда, а
также приносить жалобы на приговор или определения суда и постановления
народного судьи.
В случаях, предусмотренных частями первой и четвертой статьи 27
настоящего Кодекса, потерпевший имеет право в судебном разбирательстве
лично или через своего представителя поддерживать обвинение.
По делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть
потерпевшего, права, предусмотренные настоящей статьей, имеют его близкие
родственники. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83
- Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 53
1. Потерпевшими от уголовного преступления могут быть физические и
юридические лица, поскольку как тем, так и другим может быть причинен вред
уголовно наказуемым деянием. В отличие от уголовно - правового понятия
потерпевшего, в уголовно - процессуальном смысле потерпевшим может быть
лишь физическое лицо, гражданин. Поэтому в комментируемой статье указано о
признании потерпевшим лишь гражданина. Юридическое же лицо при причинении
ему вреда преступлением может участвовать в производстве по уголовному делу
в ином качестве - гражданским истцом (ст. 54).
2. Юридическим фактом, с которым связано вступление потерпевшего в
уголовно - процессуальные отношения, является не факт причинения ему вреда
уголовно наказуемым деянием, а вынесение процессуального акта
(постановления, определения) о признании гражданина потерпевшим.
3. Причинение же вреда преступлением, а точнее - наличие данных о
причинении такого вреда, - это фактическое основание к вынесению
постановления о признании гражданина потерпевшим. Поскольку законодатель
связывает вынесение указанного постановления с причинением вреда уголовно
наказуемым деянием, гражданин признается потерпевшим лишь при причинении
вреда непосредственно преступлением (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 265).
4. Положения ч. 1 ст. 53 в процессе применения необходимо увязывать с
предписаниями ст. 49 Конституции РФ, согласно которым факт совершения
преступления устанавливает только суд, в силу чего и наступление
последствий преступления в виде причиненного вреда может признать лишь суд.
Между тем, наделяя правами потерпевшего в уголовном процессе, законодатель
тем самым исходит из того, что потерпевший может и должен активно
участвовать на предварительном следствии и дознании в ходе исследования
обстоятельств дела, а в суде - даже является равноправной стороной
состязательного процесса (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. 245, 429, 430,
446 - 448). Поэтому не случайно сложилась судебная и следственная практика
признания гражданина потерпевшим при наличии доказательств, указывающих на
причинение преступлением вреда гражданину.
5. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении 'О судебной практике
рассмотрения уголовных дел с протокольной формой досудебной подготовки
материалов' отметил, что по данной категории дел до начала судебного
разбирательства судья в необходимых случаях решает вопрос о признании
гражданина потерпевшим (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 426).
6. Верховный Суд РФ специально разъяснил судам, что потерпевшими от
преступления о злостном уклонении от уплаты алиментов являются
несовершеннолетние или совершеннолетние нуждающиеся дети, от содержания
которых, несмотря на вынесенное судом решение, злостно уклоняются родители,
а также лица, в пользу которых взысканы алименты на этих детей (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 361).
7. Поскольку процессуальными правами, предусмотренными ст. 53, может
быть наделен лишь гражданин, который признан в качестве потерпевшего, при
производстве по делам частного обвинения судья также должен вынести
соответствующее постановление сразу при назначении судебного заседания.
Хотя в ст. 27 и 53 УПК об этом не указано, высказанные соображения вытекают
из общих положений уголовно - процессуального закона. Назначив судебное
заседание, судья, согласно закону, в числе других должен решить вопрос о
лицах, подлежащих вызову в судебное заседание в качестве потерпевшего,
гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей (п. 4 ч. 1
ст. 228). Принять же решение о вызове лица в качестве потерпевшего можно
лишь после того, как это лицо признано потерпевшим.
8. Интерпретируя положения закона о праве потерпевшего на ознакомление
с материалами дела с момента окончания предварительного следствия,
необходимо учитывать, что в рассматриваемых случаях имеются в виду все
формы окончания предварительного следствия (ст. 199): а) когда следствие
завершается составлением обвинительного заключения и представления дела
прокурору для его последующего направления в суд (ст. 207, 217); б) когда
итогом предварительного следствия является составление постановления о
направлении дела в суд для решения вопроса о применении к лицу
принудительных мер медицинского характера, которое (постановление) вместе с
делом направляется прокурору для его передачи в суд (ст. 406); в) когда
производство предварительного следствия заканчивается вынесением
постановления о прекращении дела (ст. 199, 208).
9. В законодательстве России последние годы получила проявление
тенденция к повышению влияния потерпевшего на ход и исход производства по
уголовному делу. В 1993 г. установлено, что в связи с отказом в суде
присяжных прокурора от обвинения прекращение дела допускается, если против
этого не возражает потерпевший (ч. 2 ст. 430 УПК). Действующим УПК (в связи
с изменениями, внесенными Законом РФ от 21 декабря 1996 г.) предусмотрена
возможность прекращения уголовного дела в отношении лица, впервые
совершившего преступление небольшой тяжести, если оно примирилось с
потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред, причем решение может
быть принято только по заявлению потерпевшего (ст. 9 УПК в ред.
Федерального закона N 160-ФЗ от 15 декабря 1996 г. (21 декабря 1996 г.) -
СЗ РФ, 1996, N 52, ст. 5881).
10. Потерпевший вправе обжаловать не только действия суда, судьи,
прокурора, следователя, лица, производящего дознание (о чем прямо сказано в
комментируемой статье), но и органа дознания. Об этом нет прямых указаний в
ст. 53, но они есть в других статьях УПК (см., например, ст. 6, 7, 9, 113,
218, 220.1 и др.). Более того, решения следователя и органа дознания могут
быть обжалованы не только прокурору, но и в суд (ч. 5 ст. 209, ст. 220.1,
ст. 220.2 УПК).
11. Часть 3 ст. 53 особо выделяет дополнительное процессуальное право,
которым закон наделяет потерпевшего по делам частного обвинения, -
поддержание обвинения. Необходимо учитывать, что поддержание обвинения не
сводится только к участию в судебных прениях, а осуществляется на
протяжении всего судебного разбирательства путем заявления ходатайства,
представления доказательств и т.п. (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 406).
12. О процессуальных правах потерпевшего по делам частного обвинения
см. ст. 27, 109 (ч. 5).
13. Рассматривая несоблюдение процессуальных прав потерпевшего в
судебном разбирательстве как нарушение права на защиту его интересов,
Верховный Суд РФ считает подобное игнорирование уголовно - процессуального
закона одним из оснований к отмене приговора (Бюл. ВС РФ, 1994, N 1, с. 7).
14. Существенным нарушением уголовно - процессуального закона, влекущим
отмену приговора, признается неустановление судом (в нарушение ст. 68)
конкретного размера ущерба, причиненного потерпевшему преступлением (Бюл.
ВС РФ, 1995, N 1, с. 15).
15. Нерассмотрение кассационной инстанцией кассационной жалобы
потерпевшего, поданной последним в установленный законом срок на
обжалование приговора, Верховный Суд РФ расценивает как существенное
нарушение уголовно - процессуального закона (Бюл. ВС РФ, 1994, N 4, с. 16).
16. Суд кассационной инстанции, как считает Верховный Суд РФ, не может
выходить за пределы требований жалобы потерпевшего и давать суду первой
инстанции (после отмены приговора) указания, ухудшающие положение
осужденного (Бюл. ВС РФ, 1996, N 5, с. 12).
17. Учитывая особое процессуальное значение по делам частного обвинения
жалобы потерпевшего, являющейся, как правило, единственным поводом к
возбуждению уголовного дела и определяющей пределы судебного
разбирательства, судья при приеме жалобы должен убедиться, содержатся ли в
ней все необходимые данные для правильного ее разрешения: когда, кем и где
совершено противоправное деяние, в чем конкретно оно выразилось и чем
подтверждается просьба потерпевшего о привлечении лица, на которое подана
жалоба, к уголовной ответственности. При необходимости судья обязан принять
меры к восполнению пробелов (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 404).
18. Существенное расширение прав потерпевшего произошло в связи с
введением в России суда присяжных. Потерпевший, являясь стороной в суде,
отнесен к числу субъектов уголовного процесса, по инициативе которых
уголовное дело из суда присяжных может быть направлено для производства
дополнительного расследования (ч. 2 ст. 429). Лишь при отсутствии
возражений со стороны потерпевшего может быть прекращено полностью или
частично уголовное дело при отказе прокурора от обвинения в судебном
разбирательстве (ч. 2 ст. 430).
Подробнее о правах потерпевшего в суде присяжных см. комментарий к ст.
429, 430, 438, 441, 446, 447, 450, 451, 458, 464.
19. Свои процессуальные права потерпевший может реализовать
самостоятельно, через своего представителя или совместно и наряду с
представителями. При этом от услуг представителя он вправе отказаться, за
исключением тех случаев, когда потерпевший полностью или частично
недееспособен и на его стороне (или вместо него) участвует законный
представитель.
20. Среди процессуальных прав потерпевшего есть одно, которое он может
реализовать только лично, - дача показаний. Но дача показаний это не только
право, но и обязанность потерпевшего. Поэтому по закону допрос потерпевшего
на предварительном следствии (дознании) и в суде осуществляется по правилам
допроса свидетелей, он предупреждается об ответственности за отказ от дачи
и дачу заведомо ложных показаний. Вместе с тем на него распространяется
универсальная конституционная норма: никто не обязан свидетельствовать
против самого себя, своего супруга и близких родственников (ч. 1 ст. 51
Конституции РФ). При этом неразъяснение потерпевшему ч. 1 ст. 51
Конституции РФ - свидетельство получения показаний потерпевшего с
нарушением закона, в силу чего они теряют юридическую силу (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 535).
О предмете показаний потерпевшего см. комментарий к ст. 75.
21. При наступлении последствий преступления в виде смерти потерпевшего
правами, предусмотренными ст. 53, наделяются его близкие родственники.
О круге лиц, которые в соответствии с ч. 4 ст. 53 вправе участвовать в
уголовном судопроизводстве вместо потерпевшего, см. п. 9 ст. 34.
22. При причинении потерпевшему преступлением материального ущерба он
вправе предъявить гражданский иск в уголовном процессе (ст. 29, 54).
Пленум Верховного Суда РФ, считая допустимым рассмотрение в уголовном
деле иска о компенсации потерпевшему морального вреда, причиненного
преступлением, разъяснил, что при производстве по уголовному делу
потерпевший вправе (применительно к ст. 29 УПК РСФСР) предъявить
гражданский иск о компенсации морального вреда, причиненного преступлением
(Сборник постановлений Пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (Российской
Федерации) по гражданским делам. М.: 'Спарк', 1997, с. 337).
Статья 54. Гражданский истец
Гражданским истцом признается гражданин, предприятие, учреждение или
организация, понесшие материальный ущерб от преступления и предъявившие
требование о его возмещении в соответствии со статьей 29 настоящего
Кодекса. О признании гражданским истцом лицо, производящее дознание,
следователь, судья выносят постановление, а суд - определение.
Гражданский истец или его представитель имеют право: представлять
доказательства; заявлять ходатайства; участвовать в судебном
разбирательстве; просить орган дознания, следователя и суд о принятии мер
обеспечения заявленного ими иска; поддерживать гражданский иск; знакомиться
с материалами дела с момента окончания предварительного следствия; заявлять
отводы; приносить жалобы на действия лица, производящего дознание,
следователя, прокурора и суда, а также приносить жалобы на приговор и
определения суда в части, касающейся гражданского иска.
Гражданский истец обязан по требованию суда представлять имеющиеся в
его распоряжении документы, связанные с предъявленным иском. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 54
1. Гражданским истцом в уголовном процессе может быть признано как лицо
физическое (гражданин), так и лицо юридическое (предприятие, учреждение,
организация).
2. Введение (допуск) в уголовное судопроизводство лица, понесшего
материальный ущерб от преступления, его возможность вступления в уголовно -
процессуальные отношения в ходе производства по делу обусловлены вынесением
постановления о признании лица гражданским истцом в уголовном процессе.
Вынесению этого постановления предшествует проведение определенных
процессуальных действий следователем (лицом, производящим дознание). В
частности, следователь, усмотрев из материалов дела, что расследуемым
преступлением причинен материальный ущерб гражданину, предприятию,
учреждению или организации, разъясняет им или их представителям право
предъявить гражданский иск. При предъявлении гражданского иска в уголовном
деле следователь выносит мотивированное постановление о признании лица
гражданским истцом или об отказе в этом (см. комментарий к ст. 137).
3. Постановление о признании гражданским истцом сообщается гражданскому
истцу, а при его явке - разъясняются процессуальные права, предусмотренные
ст. 54.
4. В основе процессуального акта о признании лица гражданским истцом
присутствуют две группы оснований: а) уголовно - правовые основания -
причинение материального ущерба непосредственно преступлением, составляющим
предмет предварительного расследования или судебного разбирательства; б)
уголовно - процессуальные основания - наличие в уголовном деле
доказательств, указывающих на причинение лицу материального ущерба уголовно
наказуемым деянием. Когда законодатель предписывает следователю разъяснить
лицу право на предъявление иска, а затем и вынести соответствующее
постановление, он имеет в виду, что данные к этому должны найти отражение в
материалах уголовного дела. Поэтому и указывает, что следователь все это
делает, 'усмотрев из дела, что совершенным преступлением причинен
материальный ущерб...' (ч. 1 ст. 137). Такое 'усмотрение' может быть
сформировано у следователя на основании имеющихся доказательств.
5. Недооценка объекта конкретного преступления и его объективной
стороны приводит к неправильным решениям органов предварительного
расследования и судом в части признания лиц гражданскими истцами в
уголовном деле. Корректируя судебную практику, Пленум Верховного Суда РФ
разъяснил судам, что, поскольку взыскание задолженности по алиментам
производится в порядке исполнения ранее постановленного решения суда или
постановления народного судьи, при рассмотрении судом уголовного дела об
ответственности за злостное уклонение от уплаты алиментов вопрос о
взыскании с лица суммы образовавшейся задолженности решаться не должен.
Исходя из этого, потерпевшие по указанным делам признаваться гражданскими
истцами не могут (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 361).
6. Решая вопрос о назначении судебного заседания по делу, возбужденному
на основе материалов, собранных в ходе досудебной подготовки материалов в
рамках протокольной формы (ст. 415), судья, обнаружив основания к
предъявлению гражданского иска, по собственной инициативе должен разъяснить
это соответствующему лицу (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 426).
7. Если материальный ущерб преступлением причинен гражданину, он
признается не только в качестве гражданского истца, но и в качестве
потерпевшего (см. комментарий к ст. 53), обладает правами, предусмотренными
ст. 53, 54.
8. Гражданский истец вправе реализовать свои права лично, через
представителя или совместно с представителем.
9. При причинении имущественного вреда совместными действиями ряда лиц
гражданский истец вправе предъявить к ним свои требования о возмещении
материального ущерба. Однако эти исковые требования могут быть разрешены в
уголовном деле лишь при условии, что все эти лица привлечены к уголовной
ответственности по данному делу (Сборник постановлений и определений ВС
РСФСР, 1974, с. 471 - 472).
10. Гражданский иск в уголовном деле может быть предъявлен на различных
этапах производства: с момента возбуждения уголовного дела до начала
судебного следствия.
11. Доказывание гражданского иска в уголовном деле производится по
правилам, установленным ч. 5 ст. 29 УПК. Обращая на это внимание, Верховный
Суд РФ подчеркнул, что суд первой инстанции не вправе оставлять иск без
рассмотрения, основываясь на том, что истцы не представили доказательств в
подтверждение размера причиненного преступлением ущерба (Бюл. ВС РФ, 1995,
N 1, с. 15).
12. Рассмотрение требований гражданского истца в уголовном деле не
сводится только к его доказыванию, осуществляемому по правилам уголовного
процесса. Закон не препятствует решению ряда других процессуальных вопросов
по правилам гражданского процессуального законодательства. Но это возможно
постольку, поскольку предстоит решить иск, вытекающий из данного уголовного
дела, а вопрос не урегулирован нормами УПК (Бюл. ВС РФ, 1970, N 1, с. 11).
13. Гражданский истец имеет широкие возможности по обжалованию
процессуальных актов органов расследования и прокурора. Права гражданского
истца на обжалование судебных актов ограничены: он может обжаловать решения
суда лишь в части, касающейся гражданского истца.
14. Считая неправильной практику оставления без рассмотрения
гражданского иска при вынесении обвинительного приговора (Бюл. ВС РФ, 1993,
N 12, с. 5), Верховный Суд РФ отметил, что в этих случаях предъявленный иск
подлежит разрешению. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в
Постановлении от 29 апреля 1996 г. 'О судебном приговоре' разъяснил, что
лишь в случае невозможности произвести подробный расчет по иску без
отложения разбирательства дела и когда это не влияет на решение суда о
квалификации преступления, мере наказания и по другим вопросам, суд может
признать за гражданским истцом право на удовлетворение иска и передать
вопрос о его размерах на рассмотрение гражданского судопроизводства
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 544).
15. Направление деятельности гражданского истца в уголовном процессе
является обвинительным по своему характеру, что особенно четко проявляется
в суде присяжных (см. ст. 447, 451, 458).
О правах гражданского истца в суде присяжных см. ст. 438, 441, 446,
447, 450, 451, 458.
16. О мерах по возмещению материального ущерба, причиненного
преступлением, см. ст. 30, 175.
17. По поводу возможности компенсации за причинение морального вреда,
полученного в результате преступления, см. комментарий к ст. 53.
Статья 55. Гражданский ответчик
В качестве гражданских ответчиков могут быть привлечены родители,
опекуны, попечители или другие лица, а также предприятия, учреждения и
организации, которые в силу закона несут материальную ответственность за
ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого. О привлечении в
качестве гражданского ответчика лицо, производящее дознание, следователь,
судья выносят постановление, а суд - определение.
Гражданский ответчик или его представитель имеют право: возражать
против предъявленного иска; давать объяснения по существу предъявленного
иска, представлять доказательства; заявлять ходатайства; знакомиться с
материалами дела в части, относящейся к гражданскому иску, с момента
окончания предварительного следствия; участвовать в судебном
разбирательстве; заявлять отводы; приносить жалобы на действия лица,
производящего дознание, следователя, прокурора и суда, а также приносить
жалобы на приговор и определения суда в части, касающейся гражданского
иска. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 55
1. Ответственность за причинение преступлением материального ущерба,
как правило, возлагается приговором суда на осужденного. Однако в случаях,
предусмотренных законом, к материальной ответственности по уголовному делу
могут быть привлечены и другие лица - физические или юридические. Они-то и
именуются гражданскими ответчиками в уголовном процессе. Пленум Верховного
Суда РФ, в частности, разъяснил судам, что по делам о преступлениях,
связанных с нарушением правил безопасности движения и эксплуатации
транспортных средств, в качестве гражданских ответчиков должны привлекаться
владельцы транспортных средств, поскольку в соответствии с нормами
Гражданского кодекса России обязанность по возмещению вреда, причиненного
источником повышенной опасности, возлагается на владельца этого источника,
то есть на организацию или гражданина, осуществляющего эксплуатацию
источника повышенной опасности как в силу принадлежащего им права
собственности или права оперативного управления, так и по другим основаниям
(по договору аренды, проката или доверенности, а также в силу распоряжения
компетентных органов о передаче организации во временное пользование
источника повышенной опасности) (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 369).
2. Если органам предварительного следствия, при наличии к тому
оснований, к участию в деле не были привлечены родители, опекуны,
попечители, а также предприятия, учреждения и организации, которые в силу
закона несут материальную ответственность за ущерб, причиненный преступными
действиями несовершеннолетнего, суд должен вынести определение
(постановление) о признании указанных лиц и организаций гражданскими
ответчиками, разъяснить им права, предусмотренные ст. 55, и обеспечить
условия для реализации этих прав (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 471).
3. Факт ущемления процессуальных прав гражданского ответчика признается
Верховным Судом РФ существенным нарушением уголовно - процессуального
закона, влекущего отмену приговора в части гражданского иска (Бюл. ВС РФ,
1994, N 2, с. 7).
4. Лицо может быть привлечено в качестве гражданского ответчика не
ранее появления в уголовном деле обвиняемого, так как в рамках уголовного
процесса гражданский ответчик может нести ответственность за действия
обвиняемого.
5. По делам, досудебная подготовка по которым проведена в протокольной
форме, вопрос о привлечении лица в качестве гражданского ответчика судья
может решить не ранее принятия решения о назначении судебного заседания,
так как только после этого в уголовном деле появляется подсудимый.
6. При производстве по делам о применении принудительных мер
медицинского характера (ст. 403 - 413) привлечение лица в качестве
гражданского ответчика исключено, так как в деле отсутствует лицо, за
действия которого он может нести материальную ответственность, -
обвиняемого. Основные требования в этом случае подлежат рассмотрению в
порядке гражданского судопроизводства, если материальный ущерб причинен
действиями лица, совершившего общественно опасное деяние, предусмотренное
уголовным законом, в состоянии невменяемости или заболевшим после
совершения преступления душевной болезнью, лишающей его возможности
отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими.
7. Объем процессуальных прав гражданского ответчика обусловлен теми
задачами, которые стоят перед ним в уголовном судопроизводстве. Поэтому,
например, права гражданского ответчика на ознакомление с материалами
уголовного дела и обжалование судебных решений (приговоров, определений,
постановлений) допускается в той части и постольку, поскольку это связано с
основаниями и размером гражданского иска.
8. Решая вопрос об ответственности подсудимых и гражданских ответчиков
при разрешении в приговоре иска, предъявленного к нескольким лицам, суд в
резолютивной части приговора должен 'указать, какие конкретно суммы
подлежат взысканию с них солидарно и какие - в долевом порядке' (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 544).
9. При решении вопроса о взыскании с родителей или попечителя средств в
возмещение соответствующей части вреда, причиненного несовершеннолетним в
возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, не имеющим имущества или
заработка, достаточных для полного возмещения вреда, в резолютивной части
приговора должны быть указаны конкретные денежные суммы, подлежащие
взысканию с осужденного или его родителей либо попечителя (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 471).
10. Гражданский ответчик вправе реализовать права, указанные в ст. 55,
лично или через представителя (ст. 56).
Статья 56. Представители потерпевшего, гражданского истца и
гражданского ответчика
В качестве представителей потерпевшего, гражданского истца и
гражданского ответчика могут участвовать в деле: адвокаты, близкие
родственники и иные лица, управомоченные в силу закона представлять при
производстве по уголовному делу законные интересы соответственно
потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.
Комментарий к статье 56
1. Представительство в уголовном процессе существует в двух видах:
договорное и законное. Первое основано на договоре (соглашении) с
юридической консультацией; второе - на родстве.
2. Круг лиц, которые могут представлять в уголовном судопроизводстве
интересы потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика,
значительно уже по сравнению с защитником обвиняемого, подсудимого (ст.
47).
3. На стороне гражданина (потерпевшего, гражданского истца,
гражданского ответчика) в качестве законных представителей в уголовном
судопроизводстве могут участвовать не только близкие родственники (п. 9 ст.
34), которых прямо называет законодатель в ст. 56, но и другие лица -
усыновители, опекуны, попечители, представители учреждений и организаций,
на попечении которых находится представляемый (п. 8 ст. 34).
4. Если гражданским истцом или гражданским ответчиком являются
предприятия, учреждения, организации, в качестве их представителей могут
выступать их руководители, а на основании доверенности - и другие
должностные лица юридических лиц.
5. Участие в уголовном судопроизводстве законного представителя
потерпевшего не исключает возможности допроса этого лица в качестве
свидетеля (ч. 3 ст. 72).
6. Об обстоятельствах, исключающих участие адвоката в качестве
представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика,
см. комментарий к ст. 67.1.
7. Процессуальным документом, подтверждающим право адвоката на
выполнение обязанностей по представительству интересов потерпевшего,
гражданского истца и гражданского ответчика, является ордер юридической
консультации. Допуск в уголовное судопроизводство родителей и других
родственников осуществляется на основании документов, подтверждающих
родственные отношения представителя и представляемого. Представительские
функции других лиц подтверждаются документом, подтверждающим их должностное
положение, или доверенностью.
8. Права представителя производны от прав представляемого. Объем
правомочий представителя зависит от воли представляемого. Однако есть
право, которое представитель потерпевшего не может получить, - право на
дачу показаний вместо потерпевшего.
В случае недееспособности потерпевшего, гражданского истца и
гражданского ответчика их права автоматически переходят к законным
представителям.
9. Кроме лиц, указанных в ст. 56, законного представителя могут иметь и
другие участники уголовного процесса - обвиняемые, подсудимые (см. ст. 325,
335 - 338, 398, 399).
Статья 57. Переводчик
Переводчиком является лицо, владеющее языками, знание которых
необходимо для перевода, и назначенное органом дознания, следователем,
прокурором, судом в случае, предусмотренном статьей 17 настоящего Кодекса.
Переводчик обязан явиться по вызову и выполнить полно и точно
порученный ему перевод.
В случае заведомо неправильного перевода переводчик несет
ответственность по статье 307 Уголовного кодекса Российской Федерации. При
уклонении лица, назначенного переводчиком, от явки или от исполнения своих
обязанностей к нему могут быть применены меры общественного воздействия или
на него может быть наложено денежное взыскание в размере до одной третьей
минимального размера оплаты труда. Денежное взыскание налагается судом в
порядке, предусмотренном статьей 323 настоящего Кодекса. (в ред.
Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Правила настоящей статьи распространяются на лицо, понимающее знаки
немого или глухого и приглашенное для участия в процессе. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83; Закона РФ от 24.11.92 N
3996-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153; Ведомости
Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета
Российской Федерации, 1992, N 49, ст. 2866)
Комментарий к статье 57
1. Деятельность переводчика обусловлена наличием конституционного
принципа равенства граждан независимо от национальности и языка, права
пользования родным языком и выбора языка общения (ст. 19, 26 Конституции
РФ). В соответствии с этим УПК устанавливает правила о языке
судопроизводства (ст. 17) и вместе с тем предусматривает право участвующих
в деле лиц реализовать свои права в уголовном судопроизводстве на родном
языке и пользоваться услугами переводчика.
2. Следственные и судебные документы, в соответствии с порядком,
установленным УПК, вручаются обвиняемому в переводе на родной язык или на
другой язык, которым он владеет (ч. 2 ст. 17).
3. Лицо, назначенное переводчиком в соответствии с ч. 1 ст. 57,
является участником уголовного процесса, наделенным соответствующими его
роли процессуальными правами и обязанностями. Прежде чем назначить
переводчика (путем вынесения постановления, определения), следователь,
прокурор, судья, суд должны убедиться в том, что лицо, которое назначается
переводчиком, владеет языком, знание которого необходимо для перевода.
Затем следователь, судья и другие субъекты, ответственные за ведение
уголовного дела, должны выяснить, нет ли обстоятельств, дающих основание
считать, что лицо, назначенное переводчиком, прямо или косвенно
заинтересовано в исходе дела.
4. Об обстоятельствах, устраняющих переводчика от участия в деле, см.
ст. 59. При наличии указанных обстоятельств при производстве дознания, на
предварительном следствии и в суде переводчику может быть заявлен отвод
(см. комментарий к ст. 66).
5. Выполнение лицом функций переводчика несовместимо с его участием в
качестве другого субъекта уголовного процесса. Верховным Судом РФ
признаются существенными нарушениями уголовно - процессуального закона,
влекущими отмену приговора, случаи: а) рассмотрения дела в отсутствие
переводчика, если хотя бы один из судей не владеет языком судопроизводства;
б) совмещения одним лицом функций переводчика и следователя (Бюл. ВС РФ,
1984, N 7, с. 7).
6. Разъяснение положений, предусмотренных ч. ч. 2 - 4 комментируемой
статьи, и предупреждение об ответственности за неправильный перевод
производятся до начала выполнения лицом функции переводчика, о чем
отмечается в соответствующих протоколах. В судебном разбирательстве
разъяснение переводчику его обязанностей производится судьей в числе
первоочередных действий в подготовительной части судебного разбирательства
(ст. 269).
7. Участие переводчика в следственных действиях отражается в
соответствующих протоколах, которые им подписываются после ознакомления с
их содержанием (ч. ч. 3 и 4 ст. 141).
8. К числу обязанностей переводчика, кроме уже упомянутых, относятся:
явка по вызову должностных лиц, ответственных за производство по делу;
выполнение поручений по переводу в ходе производства следственных и
судебных действий, а также процессуальных документов.
9. В зависимости от характера допущенных правонарушений к переводчику
могут быть применены различные виды, формы и меры ответственности: за
заведомо неправильный перевод - уголовная ответственность, при уклонении от
явки или от исполнения своих обязанностей - меры общественного воздействия
или денежного взыскания в соответствии с правилами, указанными в ст. 323.
10. Законом предусмотрено право переводчика на вознаграждение за
выполнение своих обязанностей и возмещение расходов в связи с явкой по
вызову органов расследования и суда (ст. 106). Он вправе приносить
замечания на протокол, о чем ему предварительно должно быть разъяснено (ч.
3 ст. 141).
11. При участии в допросах, проводимых на предварительном следствии и
дознании, переводчик подписывает каждую страницу протокола и протокол в
целом (ч. 7 ст. 151, ч. 5 ст. 160). Принесенные им замечания подлежат
занесению в протокол следственного действия (ч. 3 ст. 141).
12. Судебной практикой признаются существенными нарушениями уголовно -
процессуального закона, влекущими отмену приговора, факты: а) проведения
предварительного следствия или судебного разбирательства без участия
переводчика, если обвиняемый (подсудимый) не владеет языком, на котором
ведется судопроизводство (Бюл. ВС РФ, 1984, N 7, с. 10); б) необеспечения
перевода подсудимому показаний свидетелей, допрошенных в судебном заседании
(Бюл. ВС РФ, 1974, N 10, с. 12); в) непредставления обвинительного
заключения в переводе на язык, которым владеет подсудимый (Бюл. ВС РФ,
1971, N 9, с. 9).
Статья 58. Обязанность разъяснения и обеспечения прав участвующим в
деле лицам
Суд, прокурор, следователь и лицо, производящее дознание, обязаны
разъяснить участвующим в деле лицам их права и обеспечить возможность
осуществления этих прав.
Комментарий к статье 58
1. Круг лиц, участвующих в деле, включает не только субъектов уголовно
- процессуального права (участников уголовного процесса), перечисленных в
третьей главе настоящего Кодекса, но и других лиц, в частности экспертов,
специалистов, свидетелей, общественных защитников, законных представителей,
понятых, статистов (лица, в числе которых лицо предъявляется для
опознания).
2. Общие процессуальные права (см. ст. 46, 52, 53, 54 и др.) подлежат
разъяснению каждому из участвующих лиц по мере их ввода (допуска,
признания, привлечения, вызова) в число субъектов уголовно - процессуальных
отношений. При этом законодатель не ограничивается общим указанием на
разъяснение прав участникам уголовного судопроизводства, а делает это
применительно к стадиям предварительного расследования (ст. 123, 136 - 138,
149); назначения судебного заседания и подготовительных действий к нему
(ст. 236); судебного разбирательства (ст. 269, 273 - 275.1).
3. Придавая особое значение обеспечению участия тех или других лиц при
проведении конкретных процессуальных действий, законодатель особо обязывает
должностных лиц, осуществляющих производство по делу, разъяснять
определенным субъектам их особые права на данном этапе (ст. 152, 184, 200,
201, 424).
4. Если же обвиняемый знакомится с делом о преступлении, которое может
рассматриваться по его ходатайству судом присяжных, следователь при
ознакомлении обвиняемого со всеми материалами дела обязан '... разъяснить
ему право ходатайствовать о рассмотрении дела судом присяжных, а также
юридические последствия удовлетворения такого ходатайства, включая
особенности обжалования и рассмотрения жалоб на приговоры суда присяжных'
(ч. 1 ст. 424).
5. Разъяснение прав участникам процесса должно найти отражение в
процессуальных актах, которые могли бы быть последовательно проверены
прокурором, судами первой, второй и надзорной инстанций. Согласно нормам
УПК факт разъяснения прав участникам уголовного процесса фиксируется:
отметкой на постановлении и подписью соответствующего лица (ст. 136, 138,
149); специальным протоколом (ст. 137, 184, 424); отметкой в протоколе
следственных (ст. 133.1, 134, 135) и иных процессуальных действий (ст.
203); направлением письменного уведомления (ст. 137, 200); указанием в
протоколе судебного заседания (ст. 264, 273 - 276).
6. Обеспечение возможности осуществления процессуальных прав
участниками процесса достигается не только путем провозглашения в законе
общих указаний (ст. 17, 19, 58, 236), но и установлением специальных
процессуальных средств. К их числу относятся обязанности лиц, производящих
дознание, следователей, прокуроров, судей, судов: своевременно рассмотреть
заявленные ходатайства и удовлетворить те из них, которые имеют значение
для дела (ст. 131, 223, 276); разрешать заявленные отводы (ст. 62, 64 -
67.1); предоставить возможность обвиняемому ознакомиться со всеми
материалами дела и выписывать из него любые сведения и в любом объеме (ст.
201); заносить в протокол заявления и замечания на действия следователя
(ст. 133.1, 134, 135 и др.); заносить в протокол устные ходатайства и
приобщать к делу письменные (ст. 200, 204); принимать меры к неразглашению
данных предварительного следствия (ст. 139, 170 и т.д.).
Статья 58.1. Обязанность органа дознания, следователя, прокурора и суда
по принятию мер к возмещению ущерба, причиненного гражданину незаконными
действиями
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83)
При прекращении уголовного дела за отсутствием события преступления,
отсутствием в деянии состава преступления или за недоказанностью участия
гражданина в совершении преступления, а также при постановлении
оправдательного приговора орган дознания, следователь, прокурор и суд
обязаны разъяснить гражданину порядок восстановления его нарушенных прав и
принять предусмотренные законом меры к возмещению ущерба, причиненного
гражданину в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к
уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры
пресечения заключения под стражу.
При издании уголовного закона, устраняющего преступность и наказуемость
деяния, орган дознания, следователь, прокурор и суд обязаны разъяснить
гражданину порядок восстановления его нарушенных прав и принять необходимые
меры к возмещению ущерба, причиненного гражданину в результате незаконного
осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного
задержания, незаконного применения меры пресечения, незаконного продолжения
исполнения назначенного наказания, если такой ущерб был причинен после
вступления в силу указанного уголовного закона.
Условия и порядок возмещения ущерба определяются законодательством
Союза ССР и РСФСР. (в ред. Закона РСФСР от 05.12.91 N 1982-1 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153; Ведомости Съезда народных
депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации,
1991, N 52, ст. 1867)
Комментарий к статье 58.1
1. Положения ст. 58.1 следует применять с учетом предписаний, которые
содержатся в ст. 53 Конституции РФ, установившей, что каждый гражданин
имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными
действиями (или бездействием) органов государственной власти или их
должностных лиц. Аналогичные положения были и ранее признаны Российской
Федерацией и нашли внешнее отражение в ст. 38 Декларации прав и свобод
человека и гражданина, принятой высшим законодательным органом России 22
ноября 1991 г. (Ведомости РФ, 1991, N 52, ст. 1865).
2. Регулирование отношений, возникающих в связи с причинением ущерба
гражданину незаконными действиями должностных лиц органов дознания,
следствия, прокуратуры и суда, осуществляется в гражданско - правовом
порядке, хотя основания для предъявления требований о возмещении ущерба
возникают в связи с проводимым производством по уголовному делу.
3. Конкретные нормы, регулирующие отношения, на которые указывает
комментируемая статья, содержатся в Указе Президиума Верховного Совета СССР
от 18 мая 1981 г. 'О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными
действиями государственных и общественных организаций, а также должностных
лиц при исполнении ими служебных обязанностей' (Ведомости СССР, 1981, N 21,
ст. 74). Этим же актом было утверждено Положение о порядке возмещения
ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания,
предварительного следствия, прокуратуры и суда. На основе указанных
нормативных актов 2 марта 1982 г. в межведомственном порядке была
утверждена Инструкция по применению Положения.
Применение указанных нормативных актов бывшего Союза ССР на территории
Российской Федерации базируется на Постановлении Верховного Совета РСФСР N
2014-1 от 12 декабря 1991 г. 'О ратификации соглашения о создании
Содружества Независимых Государств' (Ведомости РФ, 1991, N 51, ст. 1798).
4. Согласно указанным нормативным актам возмещению подлежит ущерб,
причиненный гражданину при производстве по уголовному делу в результате: а)
незаконного осуждения; б) незаконного привлечения к уголовной
ответственности; в) незаконного применения в качестве меры пресечения
заключения под стражу.
5. Процессуальными актами, подтверждающими реальное наступление
подлежащего возмещению ущерба, могут быть: постановления органов
предварительного расследования или прокурора о прекращении уголовного дела;
оправдательные приговоры; постановления (определения) судей и судов о
прекращении дела. При этом перечисленные акты являются юридическими
фактами, порождающими гражданско - правовые отношения, если они выносятся
при наличии одного из трех оснований: за отсутствием события преступления,
отсутствием в деянии состава преступления или за недоказанностью участия
обвиняемого (подсудимого, осужденного) в совершении преступления (ст. 5 (п.
п. 1 - 2), 208 (ч. 1), 234, 309, 349).
6. Вынося указанные в п. 5 решения, органы дознания, следователи,
прокуроры, суды, судьи обязаны не только разъяснить гражданину порядок
восстановления его нарушенных прав, но и принять предусмотренные законом
меры к возмещению ущерба гражданину в результате: а) незаконного осуждения;
б) незаконного привлечения к уголовной ответственности; в) незаконного
применения в качестве меры пресечения заключения под стражу.
Разъяснение права и порядка возмещения ущерба обязан осуществлять суд,
постановивший оправдательный приговор, а при прекращении дела в
кассационном или надзорном порядке - суд, рассмотревший дело по первой
инстанции (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
305).
7. Указ от 18 мая 1981 г. категорически предписывает, что в упомянутых
случаях государство возмещает ущерб в полном объеме, независимо от вины
должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и
суда.
8. Возмещению подлежит прежде всего имущественный вред. Кроме того,
подлежат восстановлению трудовые, жилищные, пенсионные права пострадавшего
гражданина, а также иные нарушенные права и интересы.
9. Право на возмещение причиненного ущерба принадлежит тому, кому он
непосредственно был причинен. Вместе с тем в случае смерти указанного лица
право на возмещение имущественного ущерба переходит к его наследникам по
закону.
10. Имеются, однако, ограничения в части возмещения ущерба. В
частности, ущерб не подлежит возмещению, если гражданин при расследовании
или судебном разбирательстве путем самооговора препятствовал установлению
истины, чем способствовал наступлению неблагоприятных последствий.
Самооговор, явившийся следствием применения к гражданину насилия, угроз или
иных незаконных мер, не препятствует возмещению ущерба. При этом факт
насилия, угроз или иных незаконных мер должен быть установлен следственными
органами, прокурором или судом (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 306).
11. Требования о возмещении ущерба, указанного в ст. 58.1, могут быть
предъявлены лишь к государственному органу, поскольку именно он несет
ответственность за действия должностного лица.
12. Если оправдательный приговор, определение (постановление) о
прекращении дела, на основании которых произведено возмещение ущерба,
отменены и по делу постановлен обвинительный приговор либо производство по
делу прекращено по нереабилитирующим основаниям, суммы, выплаченные
гражданину в порядке возмещения ущерба, могут быть взысканы судом в порядке
поворота исполнения (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 307).
Глава 4. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ
ВОЗМОЖНОСТЬ УЧАСТИЯ В СУДОПРОИЗВОДСТВЕ. ОТВОДЫ
Статья 59. Обстоятельства, устраняющие судью от участия в рассмотрении
уголовного дела
Судья не может участвовать в рассмотрении дела:
1) если он является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским
ответчиком, свидетелем, а также если он участвовал в данном деле в качестве
эксперта, специалиста, переводчика, лица, производившего дознание,
следователя, обвинителя, защитника, законного представителя обвиняемого,
представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;
2) если он является родственником потерпевшего, гражданского истца,
гражданского ответчика или их представителей, родственником обвиняемого или
его законного представителя, родственником обвинителя, защитника,
следователя или лица, производившего дознание;
3) если имеются иные обстоятельства, дающие основание считать, что
судья лично, прямо или косвенно, заинтересован в этом деле.
В состав суда, рассматривающего уголовное дело, не могут входить лица,
состоящие в родстве между собой. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета
РСФСР от 31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст.
1018)
Комментарий к статье 59
1. Объективность и беспристрастность судей являются важнейшими
предпосылками соблюдения требований закона при осуществлении правосудия по
уголовным делам.
Правовой статус судьи как носителя судебной власти создает гарантии его
объективности. Не случайно поэтому Закон 'О статусе судей' (ст. 3)
устанавливает, что судья при исполнении своих полномочий, а также во
внеслужебных отношениях должен избегать всего, что могло бы умалить
авторитет судебной власти, достоинство судьи или вызвать сомнения в его
объективности и беспристрастности.
Для обеспечения беспристрастности и объективности судей комментируемая
статья устанавливает перечень обстоятельств, которые делают невозможным
участие судьи в рассмотрении уголовного дела.
2. По основаниям, указанным в комментируемой статье, отвод может быть
заявлен профессиональным судьям, народным заседателям, присяжным
заседателям, рассматривающим уголовное дело, а также запасным заседателям.
3. В п. 1 ч. 1 статьи указаны обстоятельства, устраняющие судью от
участия в рассмотрении уголовного дела в связи с недопустимостью совмещения
в одном лице функций судьи и какого-либо иного субъекта, участвующего в
уголовно - процессуальной деятельности. Например, в судебной практике
непреложным является положение о том, что лицо, допрошенное на
предварительном следствии в качестве свидетеля, не может входить в состав
суда при рассмотрении этого же уголовного дела.
Однако лицо не может входить в состав суда, независимо от того, было ли
оно допрошено в качестве свидетеля или нет, но имеются данные, в силу
которых оно может быть, согласно ст. 72, вызвано для допроса в качестве
свидетеля.
4. В п. 2 ч. 1 ст. 59 в качестве обстоятельств, устраняющих судью от
участия в рассмотрении дела, рассматривается наличие родственных отношений,
в том числе с участниками уголовного процесса. Отношения родства между
судьей и иными лицами, участвующими в уголовном процессе, сами по себе
влияют либо могут влиять на беспристрастность и объективность судьи,
рассматривающего уголовное дело.
Под понятием 'родственные отношения' имеются в виду не только отношения
близкого родства (о понятии 'близких родственников' см. комментарий к п. 9
ст. 34), но и более отдаленные родственные отношения.
5. Участие в составе одного и того же суда лиц, состоящих в родстве
между собой, также препятствует всестороннему, полному и объективному
расследованию и разрешению уголовного дела. Поэтому является недопустимым.
6. Перечень обстоятельств, исключающих возможность участия судьи в
производстве по уголовному делу, приведенный в комментируемой статье, не
является исчерпывающим.
К числу иных обстоятельств, дающих основание считать, что судья лично,
прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела (п. 3 ст. 59), следует
относить такие обстоятельства, которые сами по себе или в совокупности с
другими обстоятельствами указывают на наличие у судьи личного (прямого или
косвенного) интереса в исходе данного дела, вызывают сомнения в его
беспристрастности. Такие обстоятельства могут быть обусловлены дружескими
или неприязненными отношениями с лицами, участвующими в деле, либо быть
вызваны враждой, завистью, местью и т.п. мотивами.
Иными обстоятельствами, дающими основания считать, что народный или
присяжный заседатели лично, прямо или косвенно, заинтересованы в деле,
могут быть также признаны их служебная зависимость от лиц, участвующих в
деле, существование между ними отношений подчиненности или старшинства по
служебной линии и другие подобные причины.
Личная заинтересованность судьи в исходе дела должна определяться в
каждом конкретном случае в зависимости от обстоятельств дела.
7. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил судам, что в ходе судебного
разбирательства председательствующий и народные заседатели обязаны
воздерживаться от высказывания любых оценок и выводов по существу
рассматриваемого дела вплоть до удаления суда в совещательную комнату для
постановления приговора, исключив любые проявления предвзятости и
необъективности (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 442).
8. В состав суда не могут входить судьи, не назначенные в установленном
законом порядке для данного суда, народные заседатели, не избранные в
соответствии с требованиями закона в состав этого суда, а также судьи
(народные заседатели), срок полномочий которых истек (Бюл. ВС РФ, 1975, N
9, с. 14).
9. Обстоятельства, перечисленные в ст. 59, исключают возможность
участия в судопроизводстве не только судьи, но и прокурора, защитника,
следователя, лица, производящего дознание, специалиста, эксперта и
некоторых других субъектов уголовно - процессуальной деятельности.
Применение положений данной нормы к другим субъектам процесса обусловлено
тем, что их предвзятость и необъективность также препятствуют решению задач
уголовного судопроизводства и могут обусловить незаконное и необоснованное
разрешение уголовного дела.
Статья 60. Недопустимость повторного участия судьи в рассмотрении дела
Судья, проверявший законность и обоснованность ареста или продления
срока содержания под стражей, не может участвовать в рассмотрении того же
дела в суде первой и второй инстанции или в порядке надзора, однако вправе
рассматривать повторную жалобу в порядке, предусмотренном статьей 220.2
настоящего Кодекса.
Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой
инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в суде второй
инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении
дела в суде первой инстанции в случае отмены приговора или определения о
прекращении дела, постановленных с его участием.
Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в суде второй инстанции,
не может участвовать в рассмотрении этого дела в суде первой инстанции или
в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении дела в суде второй
инстанции после отмены определения, постановленного с его участием.
Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в порядке надзора, не
может участвовать в рассмотрении того же дела в суде первой и второй
инстанции. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83;
Закона РФ от 23.05.92 N 2825-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N
32, ст. 1153; 1992, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 60
1. Содержащийся в комментируемой статье запрет повторного участия судьи
в рассмотрении уголовного дела базируется на том, что судья, ранее
принявший по рассматриваемому им делу какое-либо процессуальное решение,
становится связанным выводами по делу, сложившимися у него. Это ставит под
сомнение возможность объективной и беспристрастной проверки тем же судьей
того же решения, либо вынесения с его участием законного и обоснованного
решения после отмены первоначально принятого.
2. Запрет на участие судьи в составе суда вышестоящей инстанции,
проверяющей законность и обоснованность приговора, других актов, вынесенных
с его участием, объясняется тем, что нельзя осуществлять надзор за
собственными действиями и решениями по уголовным делам либо выполнять свои
же собственные указания.
3. Судья, проверяющий законность и обоснованность ареста или продления
срока содержания под стражей, вправе рассматривать повторную жалобу того же
лица по тому же делу в порядке, предусмотренном ст. 220.2, если заключение
под стражу в качестве меры пресечения было вновь избрано после ее отмены
или изменения лицом, производящим дознание, следователем или прокурором. Он
также вправе неоднократно проверять законность и обоснованность очередных
решений о продлении срока содержания под стражей по одному уголовному делу
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 505 - 506).
4. Судья, принимавший участие в кассационном рассмотрении дела, не
может участвовать в рассмотрении того же дела по первой инстанции после
производства по делу дополнительного расследования, независимо от того,
произошло ли изменение объема обвинения или расширение круга обвиняемых
(Бюл. ВС РСФСР, 1965, N 12, с. 5).
5. Судья, который принимал участие в кассационном рассмотрении дела, не
может участвовать в рассмотрении того же дела в порядке надзора, в том
числе и в отношении лиц, которые не обжаловали приговор в кассационном
порядке (Бюл. ВС РСФСР, 1965, N 7, с. 12).
6. Судья, с участием которого в судебном заседании было вынесено
определение о направлении дела для производства дополнительного
расследования, вправе после доследования участвовать в рассмотрении этого
же дела (Бюл. ВС РСФСР, 1965, N 12, с. 4).
7. Если отменены принятые постановления о возвращении дела для
производства дополнительного расследования или о прекращении дела, судья не
может принимать решение о назначении судебного заседания или принимать
участие в самом судебном разбирательстве данного уголовного дела.
8. Закон не запрещает судьям, принимавшим участие в кассационном
рассмотрении, участвовать в новом кассационном рассмотрении этого же дела,
если не было отменено принятое судом второй инстанции первое определение об
отмене приговора и направлении дела на новое рассмотрение (Бюл. ВС РФ,
1967, N 9, с. 13).
Данное правило касается и судей, рассматривающих дело в порядке
надзора. Они вправе участвовать в рассмотрении того же дела в порядке
надзора, если их надзорное решение ранее не отменялось и не изменялось.
Статья 61. Отвод судьи
При наличии обстоятельств, указанных в статьях 59 и 60 настоящего
Кодекса, судья обязан заявить самоотвод. По тем же основаниям отвод судье
может быть заявлен обвинителем, защитником, подсудимым, а также потерпевшим
и его представителем, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их
представителями.
Отвод должен быть мотивирован и заявлен до начала судебного следствия.
Позднейшее заявление отвода допускается лишь в случаях, когда основание для
него сделалось известным лицу, заявляющему отвод, после начала судебного
следствия. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 61
1. Требование закона о необходимости мотивировать заявленный отвод
означает приведение лицом, заявившим соответствующее ходатайство об отводе,
конкретных обстоятельств, которые свидетельствуют о личной (прямой или
косвенной) заинтересованности судьи в исходе дела, в связи с чем делают
невозможным его участие в производстве по данному делу.
2. Отвод без указания его мотивов предусмотрен законом лишь в отношении
присяжных заседателей. Право безмотивного отвода присяжных заседателей в
процессе формирования коллегии присяжных предоставлено государственному
обвинителю, подсудимому и его защитнику.
О порядке безмотивного отвода присяжных заседателей в суде присяжных
см. комментарий к ст. 439.
3. Установление обстоятельств, указанных в ст. 59, при рассмотрении
дела в кассационном или надзорном порядке влечет отмену приговора в связи с
существенными нарушениями уголовно - процессуального закона, независимо от
того, был ли заявлен отвод судье субъектами процессуальной деятельности или
основания для отвода обнаружены самим судом, проверяющим законность и
обоснованность принятого по делу решения.
Статья 62. Порядок разрешения отвода, заявленного судье
Отвод, заявленный судье, разрешается остальными судьями в отсутствие
отводимого, который, однако, вправе предварительно публично изложить
остальным судьям свое объяснение по поводу заявленного ему отвода. При
равенстве голосов судья считается отведенным.
Отвод, заявленный двум судьям или всему составу суда, разрешается судом
в полном составе простым большинством голосов.
Вопрос об отводе разрешается судом в совещательной комнате.
Отвод, заявленный судье, рассматривающему дело единолично, разрешается
тем же судьей. (в ред. Закона РФ от 29.05.92 N 2869-1 - Ведомости СНД РФ и
ВС РФ, 1992, N 27, 1560)
Комментарий к статье 62
1. В целях обеспечения правильного решения вопроса об отводах судам
надлежит, руководствуясь ч. 2 ст. 276, тщательно обсуждать в судебном
заседании каждое такое ходатайство, предоставив лицу, которому заявлен
отвод, возможность публично изложить свои объяснения и выслушать мнения
других участников судебного разбирательства (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 441 - 442).
2. Заявление отвода составу суда в судебном следствии допускается лишь
в случае, когда обстоятельства, исключающие возможность участия судьи в
деле, стали известны лицу, заявившему отвод, после начала судебного
следствия.
3. Вопрос об отводе судьи разрешается в совещательной комнате и
излагается в виде отдельного документа - определения или постановления (ст.
261) (Бюл. ВС РФ, 1993, N 5, с. 15 - 16).
В таком же порядке решается вопрос об отводе, заявленном любому
субъекту уголовно - процессуальной деятельности.
Отвод запасному народному заседателю также разрешается судом в
совещательной комнате в полном составе суда простым большинством голосов.
Несоблюдение установленного порядка разрешения отвода влечет отмену
приговора с направлением дела на новое судебное рассмотрение в связи с
существенными нарушениями уголовно - процессуального закона.
4. Определение (постановление) об отводе или об отказе в удовлетворении
заявленного отвода подлежит оглашению в судебном заседании.
5. В случае удовлетворения ходатайства об отводе судьи рассмотрение
дела откладывается до формирования нового состава суда.
Статья 63. Отвод прокурора
Прокурор не может принимать участия в производстве по делу при наличии
оснований, указанных в статье 59 настоящего Кодекса.
Участие прокурора в производстве предварительного следствия или
дознания, а равно поддержание им обвинения на суде не являются препятствием
для дальнейшего участия его в деле.
При наличии оснований для отвода прокурор обязан устраниться от участия
в деле. По этим же основаниям прокурору может быть заявлен отвод
обвиняемым, защитником, а также потерпевшим и его представителем,
гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями.
Вопрос об отводе прокурора разрешается при производстве дознания и
предварительного следствия вышестоящим прокурором, а в суде - судом,
рассматривающим дело. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 63
1. Качественное выполнение прокурором возложенных на него Законом о
прокуратуре и УПК задач в уголовном процессе несовместимо с наличием у него
личной (прямой или косвенной) заинтересованности в деле. Поэтому прокурор
не может принимать участие в производстве по делу и подлежит отводу при
наличии тех же обстоятельств, которые вызывают устранение судьи от участия
в деле (см. комментарий к ст. 59).
Верховный Суд РФ не раз обращал внимание на то, что прокурор не вправе
принимать участие в осуществлении надзора за производством предварительного
следствия по делу либо участвовать в разбирательстве данного дела судом,
если он является родственником следователя (Сборник постановлений и
определений ВС РСФСР, 1989, с. 380; Бюл. ВС РФ, 1977, N 4, с. 7).
2. Если прокурор лично расследовал уголовное дело в полном объеме, он
также вправе участвовать в рассмотрении судом данного дела и, продолжая
осуществлять уголовное преследование, правомочен выступать в качестве
государственного обвинителя.
3. Возбуждение прокурором уголовного дела в связи с обнаружением им
преступления по материалам проведенной им проверки в порядке надзора за
исполнением законов не является обстоятельством, исключающим возможность
его участия в производстве по уголовному делу.
4. Прокурор может в определенном объеме высказывать свое мнение по
уголовному делу до его окончательного разрешения лишь при условии, что этим
не нарушается принцип презумпции невиновности и не ущемляются права и
законные интересы граждан.
Статья 64. Отвод следователя и лица, производящего дознание
Следователь или лицо, производящее дознание, не могут принимать участия
в расследовании дела при наличии оснований, предусмотренных статьей 59
настоящего Кодекса. Их участие в дознании или предварительном следствии,
которое производилось ранее по данному делу, не является основанием для
отвода.
При наличии оснований для отвода следователь или лицо, производящее
дознание, обязаны устраниться от участия в деле. По этим же основаниям им
может быть заявлен отвод подозреваемым, обвиняемым, защитником, а также
потерпевшим и его представителем, гражданским истцом, гражданским
ответчиком или их представителями.
Вопрос об отводе следователя или лица, производящего дознание,
разрешается прокурором. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 64
1. В соответствии со ст. 20 следователь и лицо, производящее дознание,
обязаны принимать все предусмотренные законом меры для всестороннего,
полного и объективного расследования обстоятельств дела, как уличающих
обвиняемого в совершении преступления, так и оправдывающих его.
Объективность и беспристрастность следователя и лица, производящего
дознание, представляет собой важную предпосылку принятия законного и
обоснованного решения по уголовному делу.
Поэтому следователь и лицо, производящее дознание, не могут принимать
участия в расследовании дела при наличии оснований, предусмотренных
прокомментированной выше ст. 59.
2. Следователь не может осуществлять предварительное следствие по делу,
если дознание по этому делу производилось его родственником (Бюл. ВС РФ, N
5, с. 5- 6 ).
3. Если следователь в процессе судебного разбирательства по делу
допрошен в качестве свидетеля, то после возвращения уголовного дела для
производства дополнительного расследования он не вправе производить
предварительное следствие по тому же делу и подлежит отводу (Бюл. ВС РФ,
1989, N 9, с. 6 - 7).
4. Судебная практика относит к существенным нарушениям уголовно -
процессуального закона, влекущим возвращение уголовного дела на
дополнительное расследование, производство расследования лицами,
подлежащими отводу в силу ст. 64 (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 418).
5. Единство задач предварительного расследования на досудебных стадиях
процесса обусловливает то положение, что участие следователя или лица,
производящего дознание, в предварительном следствии или в дознании, которое
производилось ранее по этому же делу, не является основанием для их отвода.
Из этого вытекает, что следователь и лицо, производящее дознание, ранее
осуществлявшие проверку заявления или сообщения о преступлении,
послужившего поводом к возбуждению уголовного дела, в порядке ст. 109,
могут вести расследование по данному делу.
Если лицо, производящее дознание, впоследствии будет назначено на
должность следователя в установленном порядке, такое лицо правомочно
производить предварительное следствие по делу и не подлежит отводу.
6. Лицо, производящее дознание, не вправе участвовать в расследовании
уголовного дела, если оно по своему служебному положению является
начальником или подчиненным лица, в отношении которого возбуждено уголовное
дело.
7. В целях обеспечения наиболее полного и объективного расследования
прокурор вправе изымать от органов дознания и передавать следователю любое
дело, а также передавать дело от одного органа предварительного следствия
другому, либо от одного следователя другому (см. комментарий к п. 9 ст.
211).
8. Заявленный следователю или лицу, производящему дознание, отвод сам
по себе не устраняет от предварительного расследования по делу, и до
разрешения отвода прокурором они не приостанавливают производства
следственных и иных процессуальных действий.
9. В случае производства предварительного следствия группой
следователей участникам уголовного процесса объявляется весь состав
следственной группы, разъясняется их право на отвод всех следователей,
входящих в эту группу (см. комментарий к ст. 129).
Статья 65. Отвод секретаря судебного заседания
Правила, изложенные в статьях 59 и 61 настоящего Кодекса, относятся к
секретарю судебного заседания. Предыдущее его участие в деле в качестве
секретаря судебного заседания не является основанием для отвода. Вопрос об
отводе секретаря разрешается судом, рассматривающим дело.
Комментарий к статье 65
1. Согласно ст. 244 секретарь судебного заседания ведет протокол
судебного заседания. Он обязан полно и правильно излагать в протоколе
действия и решения суда, а равно действия участников процесса, имевшие
место в ходе заседания.
Все это требует наличия у секретаря судебного заседания таких качеств,
как беспристрастность и объективность. В случае его заинтересованности в
исходе дела он подлежит отводу по основаниям, указанным в ст. 59.
2. При решении вопроса об отводе секретаря судебного заседания
применяются положения, содержащиеся в ст. 59 и 61.
О разъяснении участникам судебного разбирательства права на отвод
секретаря судебного заседания см. комментарий к ст. 272.
3. Отмена приговора по уголовному делу в кассационном или надзорном
порядке вследствие существенных нарушений уголовно - процессуального
закона, связанных с нарушением правил полноты и объективности фиксации хода
судебного разбирательства в составленном протоколе судебного заседания,
исключает возможность участия того же секретаря в новом судебном
разбирательстве данного дела.
4. В случае удостоверения судьей правильности замечаний участников
судебного заседания, принесенных на протокол в порядке ст. 266, и связанной
с этим отменой приговора в кассационном или надзорном порядке секретарь,
который ранее вел этот протокол, по нашему мнению, не может участвовать в
новом судебном заседании.
5. Отвод, заявленный секретарю судебного заседания, разрешается
составом суда (судьей, рассматривающим дело единолично) в совещательной
комнате с вынесением соответствующего определения (постановления).
Статья 66. Отвод переводчика
Переводчик не может принимать участия в производстве по делу при
наличии оснований, предусмотренных статьей 59 настоящего Кодекса, а равно в
случае, когда обнаружится его некомпетентность.
При наличии этих оснований переводчику может быть заявлен отвод
подозреваемым, обвиняемым, защитником, обвинителем, а также потерпевшим и
его представителем, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их
представителями.
Предыдущее участие в деле лица в качестве переводчика не является
основанием для его отвода.
Вопрос об отводе переводчика разрешается при производстве дознания или
предварительного следствия соответственно лицом, производящим дознание,
следователем или прокурором, а в суде - судом, рассматривающим дело. (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 66
1. Переводчиком является лицо, владеющее языками, знание которых
необходимо для перевода, и назначенное органом дознания, следователем,
прокурором, судом в случаях, предусмотренных УПК. Переводчик обязан явиться
по вызову и выполнять полно и точно порученный ему перевод.
О правовом статусе переводчика см. комментарий к ст. 57.
2. Строгое и точное выполнение переводчиком своих обязанностей
оказывает помощь в расследовании и разрешении уголовного дела.
Объективность и беспристрастность переводчика в значительной степени влияют
на полноту использования участниками процесса своих прав и способствуют
решению задач производства по уголовному делу.
Переводчик, заинтересованный в исходе дела, может исказить перевод,
допустить неточность в интересах какого-либо участвующего в деле лица, что
может негативно сказаться на всестороннем, полном и объективном
исследовании обстоятельств дела.
Все это и обусловливает, что при наличии обстоятельств, указанных в ст.
59, переводчик подлежит отводу.
3. Судья, следователь, орган дознания, прокурор не могут совмещать в
своем лице функции переводчика, даже если они владеют языком, на котором
может давать показания соответствующий участник уголовного процесса.
Независимо от своих языковых познаний они обязаны обеспечить возможность
участвующим в деле лицам, не владеющим языком, на котором ведется
судопроизводство, пользоваться услугами переводчика в порядке,
предусмотренном законом (см. комментарий к ст. 17).
4. Об участии переводчика на предварительном расследовании см.
комментарий к ст. 134.
5. Об основаниях отвода переводчика см. комментарий к ст. 59.
Статья 66.1. Отвод специалиста
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Специалист не может принимать участия в производстве по делу при
наличии оснований, предусмотренных статьей 67 настоящего Кодекса.
Предыдущее участие в деле лица в качестве специалиста не является
основанием для его отвода.
Вопрос об отводе специалиста решается в порядке, предусмотренном
статьей 66 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 66.1
1. Специалистом является лицо, обладающее определенными специальными
познаниями в какой-либо области, приглашенное следователем для участия в
следственном действии с тем, чтобы, используя свои специальные знания и
навыки, оказывать содействие в обнаружении, закреплении и изъятии
доказательств, обращать внимание следователя на обстоятельства, связанные с
обнаружением, закреплением и изъятием доказательств, давать пояснения по
поводу выполняемых им действий.
О правовом положении специалиста см. комментарий к ст. 133.1.
2. Одним из обязательных требований, которым должен отвечать
специалист, ст. 133.1 прямо называет его незаинтересованность в исходе
дела. Необъективность специалиста может повлечь негативные последствия в
связи с ошибками, допущенными при производстве следственных действий, в
которых участвовало такое лицо.
Поэтому закон требует разрешить вопрос об отводе специалиста при
наличии к тому оснований.
3. Специалист в области криминалистической техники, участвовавший в
осмотре места происшествия, не может принимать участие в производстве по
делу в качестве эксперта (Бюл. ВС РФ, 1988, N 6, с. 9).
Статья 67. Отвод эксперта
Эксперт не может принимать участия в производстве по делу:
1) при наличии оснований, предусмотренных статьей 59 настоящего
Кодекса; предыдущее его участие в деле в качестве эксперта не является
основанием для отвода;
2) если он находился или находится в служебной или иной зависимости от
обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;
3) если он производил по данному делу ревизию, материалы которой
послужили основанием к возбуждению уголовного дела;
3а) если он участвовал в деле в качестве специалиста, за исключением
случая участия врача - специалиста в области судебной медицины, в наружном
осмотре трупа;
4) в случае, когда обнаружится его некомпетентность.
Вопрос об отводе эксперта решается в порядке, предусмотренном статьей
66 настоящего Кодекса. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 67
1. Эксперт относится к числу лиц, участвующих в уголовном деле в целях
оказания содействия решению задач уголовного процесса. Помимо общих
оснований для отвода, установленных законом для других участников уголовно
- процессуальной деятельности (ст. 59), комментируемая статья
предусматривает дополнительные основания, обусловленные спецификой
процессуального положения эксперта как лица, обладающего определенными
специальными познаниями в науке, технике, искусстве или ремесле.
2. Эксперт не может давать заключение, если он является свидетелем по
уголовному делу независимо от того, был ли он допрошен в установленном
законом порядке или нет (Бюл. ВС РФ, 1989, N 10, с. 10 - 11).
3. Заинтересованность эксперта в деле может проявляться не только в
том, что он был привлечен к участию в деле в качестве ревизора, но и в том
случае, если соответствующее лицо производило инвентаризацию, служебное
расследование, аудиторскую или иную ведомственную или вневедомственную
документальную проверку, материалы которой послужили основанием к
возбуждению уголовного дела.
4. Проведение экспертизы не может быть поручено также лицу,
производившему ревизию или иную проверку, в соответствии с требованием
следователя, прокурора, лица, производящего дознание, данным в порядке ст.
70, при производстве расследования уголовного дела.
5. Лицо, которому поручено производство экспертизы, участвовавшее в
качестве эксперта в следственных действиях в процессе реализации своих
прав, предоставленных ему согласно п. 3 ч. 2 ст. 82, не подлежит отводу.
6. Наличие оснований к отводу эксперта и его компетентность проверяются
при назначении экспертизы следователем, а также судом (см. комментарий к
ст. 184, 189, 288 - 290).
7. О разъяснении права на отвод эксперта на предварительном следствии в
судебном заседании см. комментарий к ст. 185, 272.
Статья 67.1. Обстоятельства, исключающие участие в деле адвоката,
представителя общественной организации в качестве защитника или
представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Адвокат, представитель профессионального союза и другой общественной
организации не вправе участвовать в деле в качестве защитника или
представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика,
если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь
лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с
просьбой о ведении дела, или если он ранее участвовал в качестве судьи,
прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта,
специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в
расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с
которым адвокат, представитель профессионального союза и другой
общественной организации состоит в родственных отношениях.
Вопрос об отводе адвоката, представителя профессионального союза и
другой общественной организации решается в порядке, предусмотренном статьей
66 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 67.1
1. Защитником подозреваемого или обвиняемого либо представителем
потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика может быть лишь
лицо, которое в состоянии объективно решать возложенные на него
процессуальные задачи. В связи с этим закон вводит самостоятельный перечень
обстоятельств, исключающих участие в деле адвоката (иного лица),
выполняющего функции защитника или участвующего в деле в качестве
представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика.
Перечень обстоятельств, указанный в комментируемой статье, не в полной мере
совпадает в тем перечнем, который закреплен в ст. 59.
2. Хотя в названии комментируемой статьи говорится об обстоятельствах,
исключающих участие в деле адвоката, представителя общественной организации
в качестве защитника или представителя потерпевшего, гражданского истца и
гражданского ответчика, в ней имеются в виду основания для отвода указанных
лиц.
3. Главным условием, исключающим возможность указанных в данной статье
лиц участвовать в производстве по делу, является то обстоятельство, что они
в процессе производства по данному делу или ранее оказывали юридическую
помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лиц, обратившихся с
просьбой о ведении дела.
Процессуальные интересы обвиняемого и лиц, выполняющих обвинительную
функцию, не совпадают. Поэтому исключаются случаи выполнения лицом
обязанностей защитника подозреваемого или обвиняемого и представителя
потерпевшего, гражданского истца ввиду полного несовпадения личных
интересов этих лиц.
4. Для применения положений комментируемой статьи не имеет значения,
когда оказывалась юридическая помощь лицу, интересы которого противоречат
интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, - до или после
возбуждения уголовного дела.
5. Согласно ч. 6 ст. 47 одно и то же лицо не может быть защитником двух
обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.
Лицо, осуществляющее защиту одного обвиняемого, интересы которого
противоречат интересам другого обвиняемого, фактически превращается в
обвинителя последнего лица.
Кроме того, в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 49 участие защитника в
судебном разбирательстве обязательно по делам лиц, между интересами которых
имеются противоречия и если хотя бы одно из них имеет защитника (см.
комментарий к ст. 47 и 49).
6. Адвокат не вправе принимать на себя обязанности по оказанию
юридической помощи лицу при наличии обстоятельств, указанных в
комментируемой статье.
Если обстоятельства, исключающие возможность участия адвоката в деле,
обнаружились в процессе производства по делу, то вопрос об отстранении
адвоката от участия в деле решается в соответствии с правилами
комментируемой статьи.
7. Участие в деле в качестве защитника обвиняемого адвоката, который
много лет назад поддерживал обвинение в отношении этого же лица по другому
уголовному делу, не является нарушением требований комментируемой статьи
(Бюл. ВС РФ, 1993, N 6, с. 15).
Глава 5. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА
Статья 68. Обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу
При производстве дознания, предварительного следствия и разбирательстве
уголовного дела в суде подлежат доказыванию:
1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства
совершения преступления);
2) виновность обвиняемого в совершении преступления и мотивы
преступления;
3) обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности
обвиняемого, указанные в статьях 61 и 63 Уголовного кодекса Российской
Федерации, а также иные обстоятельства, характеризующие личность
обвиняемого; (в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
4) характер и размер ущерба, причиненного преступлением.
Подлежат выявлению также причины и условия, способствовавшие совершению
преступления. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83
- Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 68
1. Перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию по каждому делу
(предмет доказывания), развивает положения ст. 20, позволяет определить,
какой круг конкретных обстоятельств надо достоверно выявить в каждом
конкретном случае.
2. Этот перечень - общий для органов предварительного расследования и
судебного разбирательства. Каждое обстоятельство, существенное для
разбирательства дела в суде (в том числе мотив содеянного; обстоятельства,
влияющие на характер и степень ответственности, характер и размер ущерба),
должно быть исследовано органами и дознания, и следствия. Обнаружив, что
при расследовании не выяснены некоторые из них, и установив невозможность
восполнить пробелы в судебном заседании, суд возвращает дело для
дополнительного расследования (ст. 232, 254, 258, 343).
3. Требования ст. 68 определяют содержание обвинительного заключения,
приговора, постановления (определения) о прекращении дела по
нереабилитирующим основаниям (ст. 6 - 9, 209, 234). Они учитываются и при
решении вопроса о назначении судебного заседания при кассационном
производстве, производстве в порядке надзора и по вновь открывшимся
обстоятельствам. В частности, ст. 68 применяется при разрешении ходатайств,
жалоб, протестов, ссылающихся на односторонность или неполноту
предварительного расследования или судебного следствия.
4. Существенными являются и обстоятельства, выяснение которых
необходимо для собирания, проверки, оценки доказательств, непосредственно
относящихся к предмету доказывания, который определен ст. 68
(обстоятельства, характеризующие взаимоотношения свидетеля с обвиняемым и
потерпевшим; объясняющие противоречия в показаниях и т.д.), либо для
обеспечения прав участвующих в деле лиц. К ним относится, например, факт
заболевания, лишающего лицо возможности в полной мере осуществлять право на
защиту (Бюл. ВС РСФСР, 1984, N 6, с. 10), факт несвободного владения
языком, на котором ведется судопроизводство (Бюл. ВС РСФСР, 1984, N 6, с.
10), и т.д.
Понятие существенных обстоятельств (обстоятельств, имеющих значение для
дела) охватывает таким образом: а) обстоятельства, перечисленные в ст. 68;
б) вспомогательные факты, необходимые для их установления (ст. 74 - 77,
131, 205, 276, 314, 343); в) вспомогательные факты, необходимые для
принятия процессуальных решений об обеспечении прав участвующим в деле
лицам.
5. Статья 68 категорически требует основывать выводы об установлении
обстоятельств, включенных в предмет доказывания, только с помощью
доказательств. Содержащийся в ней перечень этих обстоятельств одновременно
определяет пределы (границы) собирания и исследования доказательств.
6. Каждый пункт перечня ст. 68 охватывает группу обстоятельств, которые
могут иметь значение для разрешения нескольких вопросов. Так,
обстоятельства, устанавливающие характер и размер ущерба, имеют значение
для установления события преступления, для определения масштабов
ответственности обвиняемого.
7. Первоначальные следственные действия обычно имеют своим предметом
обстоятельства, предусмотренные п. п. 1 и 2 ст. 68, однако доказывание этих
обстоятельств не исчерпывается ими.
8. При доказывании события преступления (п. 1 ст. 68) необходимо
установить: а) имело ли место определенное событие (смерть человека,
недостача материальных ценностей); б) его возникновение, ход, последствия;
в) соответствуют ли обстоятельства данного события признакам состава
определенного преступления; г) стадию реализации преступного умысла. Закон
допускает ответственность лишь с того момента, когда намерение совершить
преступление реализуется в конкретных общественно опасных действиях.
9. Предмет доказывания предусматривает обязательность установления по
каждому делу совокупности обстоятельств исследуемого события - время,
место, характер и способ действий участников преступления (включая и
последующие действия по сокрытию содеянного, сбыт похищенного и т.д.).
Перечень, который дан в п. 1 ст. 68, не является исчерпывающим: в тексте
закона содержится общее требование устанавливать и другие существенные
обстоятельства (для квалификации деяния, индивидуализации ответственности и
т.д.). Верховный Суд РФ разъяснил в этой связи, что речь идет о всем круге
обстоятельств, определяющих общественную опасность преступления и его
последствия (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
479). Судам разъяснено, что требования п. 1 ст. 68 обязательны и при
проведении протокольной формы досудебной подготовки материалов (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 425).
10. Недостаточна общая констатация нарушения лицом определенных
обязанностей. Должно быть установлено, какие именно требования и каких
нормативных актов нарушены, исполнение каких требований было возложено на
данное лицо, знало ли оно о наличии этих требований (или должно было
знать).
11. По делам в отношении нескольких лиц или по делам, по которым лицу
инкриминируется несколько преступлений, необходимо установить
обстоятельства, достаточные для обоснования квалификации содеянного каждым
соучастником и в отношении каждого деяния (Бюл. ВС РФ, 1994, N 10, с. 7).
Соответственно необходим анализ доказательств в отношении каждого
обвиняемого и по каждому эпизоду (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 3).
12. Установив, что действия обвиняемого представляют отдельный эпизод
не полностью раскрытого преступления, суд направляет дело для
дополнительного расследования (ст. 258). Нарушением п. 1 ст. 68 будут и
такие случаи, когда из доказанности отдельных эпизодов делается вывод о
том, что установлены и другие эпизоды, которые в действительности не
исследованы.
13. Термин 'виновность', традиционно используемый в уголовно -
процессуальном законодательстве, соответствует уголовно - правовому термину
'вина'.
В любом случае составной частью доказывания виновности является
выяснение причинной связи между действиями (бездействием) лица и
инкриминируемыми последствиями.
При исследовании обстоятельств, предусмотренных п. 2 ст. 68, необходимо
учитывать включение в УК нормы о невиновном причинении вреда (ст. 28 УК). В
этой связи подлежит проверке версия о том, что лицо не предвидело и не
могло предвидеть общественной опасности своего деяния либо хотя и
предвидело, но не могло предотвратить общественно опасные последствия в
силу несоответствия своих психофизиологических качеств требованиям
экстремальных условий или нервно - психическим перегрузкам. Надзорная
судебная практика и ранее признавала эти обстоятельства существенными как
противостоящие при доказывании обстоятельствам, указывающим на неосторожную
вину (Бюл. ВС РФ, 1994, N 10, с. 5).
14. Прокурор и суд обязаны проверить, выявлены ли все участники
совершения преступления, и в необходимых случаях решать вопрос о
привлечении их к ответственности (в том числе путем направления дела для
дополнительного расследования).
15. Установление по делам о преступлениях, по которым законом
предусмотрено наличие специального субъекта, того обстоятельства, что
данное лицо в соответствующее время исполняло определенные обязанности, не
заменяет необходимости доказать, что им совершены конкретные преступные
действия.
16. Обстоятельства, отрицательно характеризующие лицо, могут иметь
значение для индивидуализации наказания, но не для установления виновности.
Сказанное не относится к попыткам помешать выяснению истины (подговор
свидетелей, подделка документов), совершению в прошлом преступлений тем же
способом, связям с лицами, привлекаемыми к ответственности по этому же
делу, и т.п. Данные такого рода могут иметь значение косвенных улик (ст.
69).
17. Констатация тяжести наступивших последствий не освобождает от
выяснения обстоятельств, влияющих на установление и определение степени
виновности лица (Бюл. ВС РСФСР, 1976, N 6, с. 14).
18. В отличие от мотива цель преступления непосредственно не выделяется
в п. 2 ст. 68 в качестве обстоятельства, подлежащего доказыванию. Это
обусловлено тем, что в большинстве случаев цель усматривается из самого
характера умышленно совершенного деяния (лишить человека жизни, завладеть
имуществом и т.д.). Но в случаях, когда этого нет, цель необходимо
доказывать. Цель деяния имеет, в частности, решающее значение при
исследовании версий о провокации, о внедрении лица в среду преступников для
их разоблачения и т.д.
19. При установлении цели преступления необходимо учитывать все
обстоятельства, характеризующие действия лица, включая подготовительные
действия, способы и орудия преступления. В частности, по делам о
преступлениях против личности существенными являются: сила, с которой
наносились удары, многократность нанесения, локализация повреждений, знание
лицом болевых приемов и т.д. Существенны также содержание высказываний;
количество однородных эпизодов; взаимоотношения с потерпевшим; наступившие
последствия (но нельзя исходить только из этого, так как иначе покушение на
тяжкое преступление можно принять за оконченное менее тяжкое преступление)
и т.д.
20. Возможны ситуации, когда лицо принимает участие в преступлении по
принуждению со стороны организатора, угрожающего расправой. При наличии
таких данных необходимо выяснить обстоятельства, характеризующие реальность
угрозы, и способность лица сопротивляться (Бюл. ВС СССР, 1976, N 3, с. 23,
24); другие обстоятельства, существенные для решения вопроса о применении
ст. 40 или п. 'е' ч. 1 ст. 61 УК РФ.
21. По некоторым делам мотив - необходимый признак состава
преступления; часто знание мотива необходимо для разграничения составов,
имеющих сходные признаки (хулиганство и причинение легких телесных
повреждений). В силу требований УК характер побуждений может быть
обстоятельством, отягчающим или смягчающим наказание, свидетельствовать об
отсутствии общественной опасности действий. Наличие или отсутствие у лица
мотива к совершению определенных действий имеет значение для доказывания
виновности. Выяснение мотива необходимо и для характеристики личности
виновного, и для предупредительной работы.
22. Доказательства наличия определенного мотива должны приводиться в
обвинительном заключении, постановлении (определении) о прекращении дела по
ст. 6 - 9, приговоре.
Мотив считается выясненным, когда установлены обстоятельства,
характеризующие его конкретную форму. В частности, необходимо указать, в
чем конкретно заключались 'хулиганские побуждения', 'корыстная или иная
личная заинтересованность' и т.д. Несоответствие повода действию или
отсутствие повода само по себе не свидетельствует о безмотивности
преступления, так как побуждения могут быть связаны с общей
антиобщественной позицией личности.
23. Должны устанавливаться все обстоятельства, которые могут повлиять
на степень и характер ответственности. Нельзя ограничиться общей
констатацией, что вопрос о назначении наказания решен 'с учетом личности';
смягчающие и отягчающие обстоятельства (п. 3 ст. 68) должны быть указаны и
оценены в обвинительном заключении (Бюл. ВС РСФСР, 1984, N 1, с. 13), в
приговоре суда.
24. Выяснение в подготовительной части судебного заседания сведений о
личности подсудимого (ст. 271) не освобождает суд от обязанности
исследовать в ходе судебного следствия в соответствии со ст. 68
обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, которые имеют
значение как для назначения наказания, так и для его исполнения. Участие в
боевых действиях по защите Родины, наличие государственных наград, почетных
званий, ранений, данные о состоянии здоровья, о наличии судимостей,
отбывании наказания в местах лишения свободы и т.д. (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 383), а также место работы или
причины незанятости трудом, преклонный возраст, наличие на иждивении
несовершеннолетних и нетрудоспособных, добровольный отказ от доведения
преступления до конца, если содеянное содержит состав иного преступления, и
другие обстоятельства имеют существенное значение для назначения
справедливого наказания (см. Постановление Пленума ВС РФ от 29 апреля 1996
года 'О судебном приговоре' - Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 538).
25. Неполное выяснение существенных обстоятельств, характеризующих
личность обвиняемого, при невозможности восполнить пробелы в судебном
заседании служит основанием для направления дела для дополнительного
расследования.
26. Если обвинение в совершении какого-либо преступления противоречит
всем данным о личности, следственные органы и суд обязаны тщательно
проверить правильность обвинения, чтобы исключить возможность ошибки из-за
случайного стечения обстоятельств (Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 4, с. 4).
27. При наличии противоречивых данных о фамилии, имени, отчестве, годе
и месте рождения дело должно быть направлено для дополнительного
расследования, если эти противоречия нельзя устранить в судебном заседании
(Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 4, с. 12, 13).
Когда лицо, в отношении которого имеются основания для предъявления
обвинения, не сообщает данных для установления личности или сообщает ложные
данные, а возможности установления личности следственным путем в
установленные сроки исчерпаны, в процессуальных документах следует указать:
'лицо, именующее себя...' или 'лицо, отказавшееся себя назвать' и
зафиксировать признаки внешности, достаточные для идентификации (в том
числе папиллярные узоры).
28. Составной частью характеристики личности обвиняемого являются
данные о его поведении после совершения преступления и отношении к
содеянному. В обвинительном заключении, приговоре должны быть указаны и
оценены, в частности, такие обстоятельства, как явка с повинной; активное
способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников
преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления, и
т.д.; другие обстоятельства, свидетельствующие об осознании лицом
общественной опасности содеянного и стремлении исправиться.
29. При наличии данных о том, что лицо в силу физических или
психических недостатков не может само осуществить свое право на защиту, это
обстоятельство включается в предмет доказывания. О выяснении умственной
отсталости несовершеннолетнего обвиняемого см. комментарий к ст. 392.
30. В судебной практике специально обращается внимание на необходимость
в процессе исследования личности обвиняемого выяснять (для индивидуализации
наказания и применения принудительных мер медицинского характера), не
является ли он алкоголиком или наркоманом (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 377). Эта позиция распространяется и на
случаи, когда обвиняемый является токсикоманом.
31. Формулируя при характеристике личности обвиняемого вывод о
существенности таких обстоятельств, как наличие большой физической силы,
знание боевых приемов и т.д., необходимо устанавливать, что, используя эти
качества, он умышленно или неосторожно относится к последствиям своих
действий. Существенным является резкое различие между обвиняемым и
потерпевшим по возрасту, физической силе, состоянию здоровья (Бюл. ВС РФ,
1994, N 6, с. 14; N 9, с. 14).
32. В соответствии с п. 3 ст. 68 исследуются и обстоятельства,
характеризующие поведение потерпевшего, связанное с событием преступления,
с тем, чтобы дать оценку его правомерности. Обстоятельством, смягчающим
наказание виновного, могут быть, в частности, по делам о преступлениях
против личности действия потерпевшего, провоцировавшие драку; по делам об
автотранспортных преступлениях - переход потерпевшим улицы в нетрезвом виде
в неположенном месте и т.п. В случаях, когда при квалификации деяния
необходимо исследовать роль потерпевшего в возникновении и развитии драки и
т.п., существенной является сравнительная характеристика возраста,
физической силы, агрессивных привычек обоих участников (Бюл. ВС РФ, 1994, N
6, с. 14).
33. Существенны также обстоятельства, связанные с личностью
потерпевшего, облегчавшие действия преступника и увеличивавшие их
общественную опасность, в том числе: малолетие потерпевшего (до 14 лет) или
преклонный (т.е. пенсионный) возраст; физические или психические
недостатки, болезненное состояние; нахождение на иждивении виновного,
подчинение ему по службе и т.п., если эти обстоятельства были использованы
при совершении преступления. Выясняются обстоятельства, устанавливающие,
что согласие потерпевших, на которое ссылается обвиняемый, было мнимым,
связано с особенностями психического развития или неправильной оценкой
ситуации.
34. При наличии судимости выясняются обстоятельства, существенные для
решения вопроса о признании деяния (деяний) рецидивом, опасным рецидивом,
особо опасным рецидивом. Совокупность этих обстоятельств обосновывает
вывод, является ли лицо злостным преступником, представляющим повышенную
опасность для общества и упорно нежелающим встать на путь исправления (Бюл.
ВС РСФСР, 1984, N 4, с. 9). Соответствующие обстоятельства охарактеризованы
в ст. 18 УК РФ. В предмет доказывания входят и обстоятельства,
устанавливающие отсутствие предусмотренных законом условий для такого
решения (совершение предыдущих преступлений до 18 лет, снятие судимости,
изменение квалификации содеянного по предыдущему приговору и т.д.).
35. Наличие в УК оценочных понятий обусловливает необходимость
включения в соответствующих случаях в предмет доказывания установление
обстоятельств, соответствующих этим понятиям. Нельзя ограничиваться
утверждениями в общей форме о наличии или отсутствии соответствующих
обстоятельств. Необходимо конкретно мотивировать в обвинительном
заключении, приговоре, определении, постановлении этот вывод путем описания
конкретных оснований. Например, раскаяние требует, как представляется, не
только вербального, но и объективного подтверждения; оно должно
доказываться фактами посткриминального поведения. 'Низменные побуждения'
требуют для констатации их наличия установления конкретного мотива деяния.
При этом надо иметь в виду, что цель завладения чужим имуществом в
современных условиях далеко не всегда свидетельствует о наличии корыстного
мотива, а может диктоваться стечением тяжелых жизненных обстоятельств,
состраданием и т.д. Доказывание 'особой жестокости' предполагает
установление количества, локализации, характера телесных повреждений,
способа их причинения, в том числе особо мучительных для потерпевшего
действий, а также выяснение обстановки, в которой они совершались (в
присутствии близких и т.д.).
36. Указание комментируемой статьи на обязательность установления
обстоятельств, предусмотренных ст. 61 и 63 УК, означает, что все они
являются существенными. Наряду с установлением объективной стороны
обстоятельств, отягчающих наказание, предмет доказывания должен включать
установление или опровержение факта осознания их обвиняемым, заведомости,
как и осознанного использования для достижения преступного результата. Так,
при наличии версии о совершении преступления с использованием беспомощного
состояния потерпевшей, необходимо доказать не только, что она в силу своего
возраста, физического или психического состояния не могла понимать
характера совершаемых с нею действий или не могла оказать сопротивления, но
и то, что виновный сознавал, что потерпевшая находится в таком состоянии
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 488). При
совершении преступлений в отношении малолетних это отягчающее
обстоятельство может вменяться лишь при условии, если виновный знал или
допускал его наличие (Бюл. ВС РФ, 1995, N 2, с. 8).
37. При определении в соответствии со ст. 68 предмета доказывания по
делам о преступлениях, совершенных группой, надо относить к числу
существенных обстоятельства, на основании которых может быть сделан вывод:
а) о наличии или отсутствии предварительного сговора; б) о наличии или
отсутствии организованной группы (устойчивость, управляемость и поддержание
дисциплины внутри группы, планирование замышляемых преступлений и
распределение ролей, наличие общего фонда денежных средств, ценностей и
т.д., осуществление 'разведки' и мер безопасности); в) наличие
территориальной или предметной сферы преступной деятельности, связей с
другими преступными группами и коррумпированными должностными лицами,
характер этих связей.
Предмет доказывания должен быть дифференцирован в отношении каждого
участника группы с тем, чтобы был достоверно установлен круг деяний, в
подготовке, совершении и сокрытии которых он непосредственно участвовал;
конкретная роль в каждом таком эпизоде; направленность умысла (включал ли
он предвидение и желание наступления тяжких последствий в результате
действий некоторых соучастников); осведомленность невооруженного участника
группового преступления о наличии оружия у соучастников и согласие (в том
числе подразумевающееся в силу совместного планирования деяния) на его
применение.
Наряду с понятием организованной группы, УК выделил понятие преступного
сообщества (организации), как объединения таких групп для совершения тяжких
и особо тяжких преступлений. В предмет доказывания в этой связи необходимо
включать обстоятельства: а) устанавливающие наличие или отсутствие связей
данной группы и других групп, характер этих связей (единое руководство,
распределение сфер влияния и т.п.); б) пределы охвата умыслом
организаторов, руководителей сообщества и групп конкретных совершаемых
преступлений.
Определяя предмет доказывания по делам об организованных преступных
группах (бандах) и сообществах, надо иметь в виду возможное наличие
соучастников 'особого рода': не участвующих в конкретных преступлениях, а
обслуживающих преступную деятельность в целом. Это, в частности, пособники,
обеспечивающие лидеров групп, сообществ информацией о планах и действиях
правоохранительных органов; охраняющие безопасность лидеров; поставляющие
оружие, технические средства; оказывающие преступникам нелегальную
юридическую, медицинскую и иную помощь (например, предоставляющие убежище);
хранящие общие средства и 'отмывающие' их; посредничающие в распределении
сфер влияния и разрешении конфликтов между преступными структурами.
Необходимо устанавливать как сами эти действия, так и субъективную сторону
состава содеянного преступления: осознание лицом, что оно является
пособником преступной структуры, хотя и не осведомлено о конкретных
эпизодах (месте, времени и т.д.) ее деятельности.
38. Новый УК РФ в отличие от ранее действовавшего ограничился указанием
на то, что состояние опьянения (одурманивания) не освобождает от уголовной
ответственности (ст. 23 УК). Тем не менее установление наличия или
отсутствия соответствующего состояния обвиняемого во время совершения
преступления является обязательным в силу ст. 68, поскольку проясняет
механизм события. В случаях, когда лицо оказалось в состоянии опьянения
(одурманивания) помимо своей воли (например, подросток приведен в указанное
состояние подстрекателем), это может способствовать смягчению наказания
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 429). Не
исключается и назначение психолого - психиатрической экспертизы, чтобы
выяснить влияние состояния опьянения (одурманивания) с учетом конкретных
обстоятельств, связанных со свойствами личности, на способность лица к
осознанно - управляемому поведению.
39. В соответствии с п. 4 ст. 68 должны быть установлены наличие и
характер ущерба (морального, физического, материального), причинная связь
между содеянным и ущербом, размер материального ущерба, наличие и
местонахождение имущества, которое может быть обращено в возмещение ущерба.
40. Особенностью предмета доказывания, связанного с характером и
размером ущерба, причиненного преступлением (п. 4 ст. 68), является то, что
версия потерпевшего, изложенная при предъявлении гражданского иска в
уголовном деле, должна исследоваться по правилам доказывания, установленным
УПК. Незаконным является отказ от рассмотрения иска ввиду непредставления
гражданскими истцами документов, подтверждающих наличие и размер
причиненного ущерба. Обязанность доказывания этих обстоятельств лежит на
органе, осуществляющем производство по делу (Бюл. ВС РФ, 1995, N 1, с. 15).
41. По делам о преступлениях, которыми причинен вред здоровью
потерпевшего, выясняется степень тяжести вреда и наступившие последствия;
степень расстройства психической деятельности, если оно имело место в
результате преступления (Бюл. ВС РСФСР, 1977, N 1, с. 3); средства,
затраченные на лечение, уход и т.д.
42. Важное значение для определения предмета доказывания имеют
рекомендации Пленума Верховного Суда РФ учитывать при определении
компенсации за причиненный преступлением моральный вред характер
причиненных страданий, степень вины подсудимого, его материальное положение
и другие обстоятельства (Сборник постановлений Пленумов Верховных судов
СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. 'Спарк', с. 334 -
335; Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 7).
43. По делам об имущественных преступлениях в предмет доказывания
включается не только реальная стоимость похищенного, исчисленная по
существующим правилам, но и обстоятельства, характеризующие субъективную
ценность похищенного для потерпевшего и последствия, которые наступили или
могли наступить для производственной (хозяйственной) деятельности
потерпевшего, его лечения, обеспечения жизнедеятельности семьи, особенно
малолетних и нетрудоспособных ее членов. Причиненный ущерб сопоставляется с
имущественным положением и доходами потерпевшего (Сборник постановлений
Пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским
делам. 'Спарк', с. 337).
44. Необходимо установить, не было ли имущество, имеющееся у
обвиняемого, приобретено преступным путем или на средства, полученные в
результате преступлений (см. ст. 83), какие иные блага и преимущества
получены обвиняемым и другими лицами в результате преступлений (незаконная
выдача ордеров, дипломов и т.д.).
45. Статья 68 предусматривает выяснение причин и условий,
способствующих совершению преступления. При этом, если в ч. 1
комментируемой статьи говорится о 'доказывании', то в ч. 2 - о 'выявлении'
обстоятельств. Невключение причин и условий, способствовавших совершению
преступления, в перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию, имеет
принципиальное значение. При всей важности задач, указанных в ст. 21 -
21.2, надо признать их дополнительными по отношению к основным задачам
правосудия. Поэтому Верховный Суд РФ, подчеркивая важность указанных
положений, необходимость контроля судов за проведением профилактических мер
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 454; Бюл.
ВС РФ, 1997, N 2, с. 15, 16), не рассматривает неполноту расследования
указанных обстоятельств в качестве основания направления дела на
дополнительное расследование.
46. Разделение в законе по степени важности для дела обстоятельств,
указанных в п. п. 1 - 4 ч. 1 ст. 68, с одной стороны, и в ч. 2 этой же
статьи, с другой стороны, нельзя абсолютизировать, так как по многим делам
они входят в характеристику объективной и субъективной сторон деяния. В
таких случаях неустановление причин и условий, способствовавших
преступлению, свидетельствует о существенной неполноте дознания,
предварительного или судебного следствия.
47. Выяснению подлежат обстоятельства: возникновения у лица
антиобщественных взглядов и привычек, проявившихся в преступлении
(например, влияние бытовой среды); непосредственно вызвавшие формирование
преступного умысла (например, подстрекательство); облегчившие действие
источников отрицательных влияний (например, недостатки профилактической
работы); облегчившие реализацию преступного умысла (например, недостатки
учета и охраны, наличие лиц, вступивших в незаконные сделки с
преступниками, бездействие очевидцев преступления и т.д.); а также
конкретная ситуация, в которой было совершено преступление (например,
связанная с поведением потерпевшего).
48. Для полноты исследования обстоятельств дела важное значение имеет
выяснение обстоятельств формирования преступной группы: место встреч ее
участников; наличие предварительного сговора; способы совершения и сокрытия
преступления, распределения ролей при этом и при подготовке преступления,
каналов сбыта похищенного; источников получения оружия, других орудий
преступления; обстоятельств, при которых обвиняемые привели себя перед
совершением преступления в состояние опьянения; предшествующее поведение
обвиняемых и характер мер, принятых по фактам ранее совершавшихся ими
правонарушений. Если эти меры не принимались или о правонарушениях не было
известно, то выясняется почему.
49. Выясняется также, имели ли органы, в которые поступили первичные
материалы, возможность предотвратить или пресечь преступление.
50. Специально выясняется, как проходил процесс формирования
организованной преступной группы (сообщества) и какие обстоятельства
способствовали тому, что ее деятельность носила длящийся характер, а не
была пресечена в самом начале. Речь идет, в частности, о способах вербовки
организаторами участников, поддержания дисциплины в среде последних; о
каналах приобретения оружия и других орудий преступления и сбыта
похищенного; о коррумпированных связях с должностными лицами и техническими
служащими; о способах собирания необходимой информации для планирования
преступлений и обеспечения безопасности их участников; о лицах, содержащих
притоны, хранилища оружия и похищенного, квартиры для негласного проживания
и т.д.; об обстоятельствах, при которых отдельные участники группы,
подозревавшиеся (обвинявшиеся) в незаконном хранении и ношении оружия,
причинении телесных повреждений и т.п., избегали ответственности; наличии
зон контроля и взаимодействия с другими преступными группами и отдельными
преступниками; о целенаправленном вовлечении в преступную деятельность
несовершеннолетних (в том числе, близких родственников участников группы) и
применявшихся при этом методах.
51. В случае рецидива должны быть специально исследованы его причины и
условия, в том числе связанные с недостатками работы по: а) исправлению
лица; б) применению досрочного освобождения; в) трудовому и бытовому
устройству, помощи и надзору за поведением этого лица; г) оздоровлению его
семейно - бытовой среды.
52. Необходимо выяснять, по чьей вине не были своевременно устранены
ставшие известными причины данного преступления и условия, ему
способствовавшие. По фактам попустительства со стороны должностных лиц
(служащих) принимаются меры к привлечению этих лиц к ответственности.
Сведения об обстоятельствах, не относящихся к данному преступлению, но
могущих способствовать другому преступлению, передаются компетентным
органам.
53. Причины и условия, способствовавшие совершению преступления, должны
устанавливаться и по делам, которые прекращаются по нереабилитирующим
основаниям. Статья 209 предусматривает, в частности, использование с этой
целью мер дисциплинарного воздействия или административного взыскания.
54. Суд должен выяснить, какие меры приняты по представлениям
следователя (прокурора) относительно устранения причин и условий
преступления. При этом суд может вынести частное определение
(постановление) в связи с невыполнением органом дознания или следователем
обязанности выяснить причины и условия, способствовавшие совершению
преступления, принять меры по их устранению.
55. О предмете доказывания по делам несовершеннолетних см. ст. 392. О
предмете доказывания по делам о применении принудительных мер медицинского
характера см. ст. 404. Предмет доказывания при протокольной форме
подготовки материалов определяется в ст. 415; он не носит исчерпывающего
характера, т.к. имеются отсылки к 'другим существенным обстоятельствам'.
Поэтому суд руководствуется в этих случаях ст. 68 (см. ст. 414).
56. Пределы обязательности вступившего в законную силу приговора или
иного решения при производстве по другому уголовному делу определены ст.
28, 358.
Если установлены обстоятельства, свидетельствующие о незаконности и
необоснованности ранее вынесенного решения, то до принятия решения по
данному делу ставится вопрос об отмене или изменению ранее вынесенного
решения (ст. 371 - 377, 384 - 388). Если таких данных нет, установленные
решением обстоятельства рассматриваются как достоверные.
57. Эпизоды, по которым обвиняемый был оправдан судом, если приговор
был признан в этой части правильным в кассационной (надзорной) инстанции,
но отменен по другим основаниям, не включаются в предмет доказывания при
новом рассмотрении дела (Бюл. ВС РСФСР, 1968, N 1, с. 15).
Статья 69. Доказательства
Доказательствами по уголовному делу являются любые фактические данные,
на основе которых в определенном законом порядке орган дознания,
следователь и суд устанавливают наличие или отсутствие общественно опасного
деяния, виновность лица, совершившего это деяние, и иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного разрешения дела.
Эти данные устанавливаются: показаниями свидетеля, показаниями
потерпевшего, показаниями подозреваемого, показаниями обвиняемого,
заключением эксперта, актами ревизий и документальных проверок,
вещественными доказательствами, протоколами следственных и судебных
действий и иными документами. (в ред. Федерального закона от 17.12.95 N 200-
ФЗ)
Доказательства, полученные с нарушением закона, признаются не имеющими
юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также
использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в статье 68
настоящего Кодекса. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83; Закона РФ от 16.07.93 N 5451-1 - Ведомости Верховного Совета
РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153; Ведомости Съезда народных депутатов Российской
Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 33, ст. 1313)
Комментарий к статье 69
1. Обстоятельства, предусмотренные ст. 68, устанавливаются только путем
собирания, проверки и оценки доказательств. В ст. 69 дается понятие
доказательств как фактических данных (сведений) о существенных
обстоятельствах дела, полученных и зафиксированных в соответствии с
установленными правилами органом, осуществляющим производство по делу.
Доказательство представляет собой единство процессуальной формы и
фактического содержания. Отсюда при обосновании вывода надо не просто
перечислять имеющиеся показания, документы и т.д., но каждый раз
анализировать характер и значение содержащихся в них фактических данных.
2. Доказательство должно соответствовать требованиям закона
относительно источника сведений, условий, способов их получения и фиксации.
Допустимость доказательств означает, что: а) известно происхождение
сведений и оно может быть проверено; б) лицо, от которого исходят сведения,
могло их воспринять; в) соблюдены общие правила доказывания и правила
собирания и фиксации сведений определенного вида (ст. 17, 20, 72 - 88, 143
- 194, 278 - 294, 345, 392, 397); г) соблюдены правила, регламентирующие
соответствующую стадию процесса и устанавливающие правомочия лица, ведущего
производство по делу.
3. Данные, полученные не из источников, перечисленных в ч. 2 ст. 69,
недопустимы в качестве доказательств. Не могут рассматриваться как
доказательства также данные, носящие характер слухов, догадок, хотя бы они
были получены от лица, вызванного в качестве свидетеля, эксперта, изложены
в документе и т.д. Данные, собранные оперативно - розыскным путем, до их
проверки и подтверждения процессуальными действиями имеют лишь
ориентирующее значение (указывают на определенные версии, местонахождение
доказательств, возможное наличие обстоятельств, существенных для оценки
доказательств, и т.д.). См. также комментарий к ст. 118.
В обвинительном заключении, приговоре надо не просто ссылаться на
наличие заключения экспертов, показаний, протоколов и иных документов, а
раскрыть и проанализировать их содержание, изложить результаты оценки.
Недостаточно только перечислить фамилии потерпевших или свидетелей; надо
изложить существо показаний (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 3; 1997, N 2, с.
14).
4. Не имеет доказательственного значения содержание жалоб, заявлений и
ходатайств обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца или ответчика,
законного представителя, подозреваемого и т.д. Соображения, содержащиеся в
этих документах, носят 'сигнальный' характер, обязывая орган,
осуществляющий производство по делу или надзор за исполнением законов,
проверить их с помощью доказательств.
5. Не могут использоваться в качестве доказательств материалы, не
приобщенные к делу; в приговоре недопустимы ссылки на материалы, хотя и
приобщенные к делу, но не рассмотренные в судебном заседании.
6. Недопустимы данные, полученные в результате действий, которые закон
не предусматривает для определенной стадии процесса или которые произведены
лицами, не управомоченными на их производство.
7. Часть 3 ст. 69, согласующаяся со ст. 50 Конституции РФ, не допускает
использование доказательств, полученных с нарушением закона. Это означает,
что при установлении факта нарушения любых предписаний закона, относящихся
к общим правилам доказывания или использованию доказательств определенного
вида либо специфики доказывания на той или иной стадии судопроизводства,
соответствующие фактические данные должны быть исключены из числа
доказательств по уголовному делу. Пленум Верховного Суда РФ в
Постановлениях 'О некоторых вопросах применения Конституции РФ при
осуществлении правосудия' и 'О судебном приговоре' признал недопустимыми
доказательства, при собирании которых были нарушены права человека и
гражданина или установленный УПК порядок, а также если собирание
доказательств осуществлено органом (лицом), не уполномоченным на
соответствующие действия, либо эти действия не предусмотрены УПК (Бюл. ВС
РФ, 1996, N 2, с. 4; N 7, с. 3).
8. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ понятие фактических данных,
полученных с нарушением закона, которое дано в ч. 3 комментируемой статьи,
в определенных случаях нуждается в расширительном толковании, так как в
процессе производства по некоторым уголовным делам негативные последствия
вызывают не только нарушения норм российского законодательства, но и норм
международного права и международных договоров. Согласно Конституции РФ (ч.
4 ст. 15) они признаются составной частью правовой системы России и,
следовательно, подлежат применению при расхождении между ними и внутренним
законодательством. Между тем отдельные нормы международного права детальнее
регулируют некоторые вопросы, другие - отсутствуют в УПК. Например,
Конвенции против пыток, других бесчеловечных или унижающих человеческое
достоинство видов обращения дают четкие характеристики запрещенных видов
обращения. С учетом характера дела следователь или суд могут прийти к
выводу о необходимости при решении вопроса о допустимости доказательств
использовать нормы международного права и международных договоров.
9. Результаты, т.е. фактические данные (сведения), полученные путем
производства оперативно - розыскных мероприятий, перечень которых дан в ст.
6 Федерального закона 'Об оперативно - розыскной деятельности' (СЗ РФ,
1995, N 25, ст. 1129), могут быть признаны доказательствами, если они: а)
относятся к существенным обстоятельствам дела (ст. 68); б) собраны,
проверены и оценены по правилам ст. 69 - 71, а равно статей,
регламентирующих собирание, проверку и оценку доказательств того вида, к
которым в конкретном случае предлагается отнести результаты оперативно -
розыскного мероприятия.
Статья 11 Федерального закона 'Об оперативно - розыскной деятельности'
использование указанных данных в доказывании по уголовным делам допускает
при условии соблюдения положений уголовно - процессуального
законодательства, 'регламентирующего собирание, проверку и оценку
доказательств'.
10. Сформулированные выше общие условия допустимости результатов
оперативно - розыскной деятельности (закон употребляет двойную терминологию
в одном и том же смысле: 'результаты деятельности', 'результаты
мероприятий') требуют детализации с учетом специфики фактических данных,
получаемых этим путем.
Во-первых, нереально, как это иногда имеет место в практике, определять
допустимость результатов оперативно - розыскных мероприятий в качестве
доказательств, в зависимости от характера этих мероприятий. Многие
оперативно - розыскные мероприятия могут дать результаты, допустимые в
качестве доказательств, если не отождествлять такое мероприятие с внешне
сходным следственным действием (опрос граждан - с допросом, обследование
помещений - с обыском или осмотром, исследование предметов - с экспертизой
и т.д.), а исходить из того, что эти результаты могут быть 'преобразованы'
в вещественные доказательства и документы по правилам ст. 70.
Во-вторых, при решении вопроса о допустимости этих результатов в
качестве доказательств рекомендуется последовательно выполнить пять
основных этапов исследования:
а) установить (на основе ст. 68), относятся ли полученные фактические
данные к предмету доказывания;
б) проверить, соблюдены ли требования Закона, регламентирующие
оперативно - розыскную деятельность и мероприятия определенного вида
(вынесено ли судьей постановление о разрешении провести оперативно -
розыскные или следственные действия, связанные с ограничением тайны
телефонных переговоров и иных сообщений, с проникновением в жилище и т.д. -
Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 509 - 510),
в том числе требования о форме и содержании документов, фиксирующих ход и
результаты осуществленного мероприятия;
в) выяснить наличие конкретных данных об источнике получения предметов,
документов, устных сведений; оценить, содержат ли эти данные достаточную
информацию, позволяющую произвести проверку надежности источника с помощью
допросов, истребования документов и т.д.;
г) осуществить предусмотренные процессуальным законом действия,
необходимые для приобщения предметов и документов к делу; выяснить и
удостоверить их признаки и свойства, позволяющие признать их вещественными
доказательствами либо документами;
д) проверить и оценить их на общих основаниях по источнику и содержанию
(см. комментарий к ст. 70, 71, 80, 88).
11. Допустимыми могут быть признаны при наличии оснований для этого,
предусмотренных УПК, результаты оперативно - розыскных мероприятий,
осуществленных как до возбуждения уголовного дела, так и в процессе
производства по нему; произведенных как в соответствии с собственной
компетенцией органов, осуществляющих оперативно - розыскную деятельность,
так и по поручению следователя.
12. Представляемые следователю или суду справки, содержащие обзор
сведений, полученных в результате оперативно - розыскных мероприятий, без
указания на источник, являются недопустимыми в качестве доказательств, хотя
и могут стимулировать принятие решения о производстве процессуальных
действий.
Поскольку это необходимо для удостоверения и проверки источника
фактических данных, полученных в результате оперативно - розыскных
мероприятий, должностное лицо, их получившее или представившее следователю
либо суду, может быть вызвано в качестве свидетеля. При отказе этого лица
сообщить источник фактических сведений или конкретные обстоятельства их
получения со ссылкой на государственную тайну надо иметь в виду, что в
соответствии со ст. 5 Закона о государственной тайне к последней могут быть
отнесены сведения об организации и тактике оперативно - розыскных
мероприятий, сведения о лицах, сотрудничающих с органами, осуществляющими
оперативно - розыскную деятельность на конфиденциальной основе. Поэтому при
ссылке свидетеля на эти положения закона следователь, суд не вправе
привлечь свидетеля к ответственности.
13. Допустимость доказательств, содержащих сведения, составляющие
государственную, служебную, профессиональную, банковскую, конфессиональную,
иную тайну, охраняемую законом, предполагает соблюдение органом
расследования и судом соответствующих правил. На необходимость их
соблюдения вправе указывать лица и органы, от которых эти данные
истребованы.
Допустимость показаний свидетелей, потерпевших, подозреваемых,
обвиняемых против себя, супругов и близких родственников зависит от наличия
в деле документально подтвержденного факта объявления им положений ст. 51
Конституции РФ (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 2 - 3).
14. Доказательства характеризуются относимостью, то есть должны по
своему содержанию устанавливать обстоятельство или несколько обстоятельств,
указанных в ст. 68. Относимы доказательства, как подтверждающие, так и
опровергающие какое-либо из этих обстоятельств, а равно доказательства,
подтверждающие или опровергающие ранее собранные по делу фактические
данные.
15. Доказательства могут быть обвинительными (используемыми для
установления события преступления, виновности, отягчающих обстоятельств) и
оправдательными. В силу ст. 20 собирание и проверка оправдательных
доказательств - такая же обязанность органа, осуществляющего производство
по делу, как и обвинительных доказательств.
16. Доказательства делятся на прямые и косвенные. Прямое доказательство
по содержанию совпадает с содержанием доказываемого обстоятельства,
входящего в предмет доказывания. При использовании прямых доказательств
(например, показаний очевидца) основная задача состоит в проверке их
достоверности и восполнения пробелов.
17. Косвенное доказательство устанавливает промежуточные факты и уже
через них - обстоятельства, входящие в предмет доказывания. Промежуточный
факт сам по себе может быть объяснен либо связью с предметом доказывания,
либо случайным совпадением. Только рассмотрение косвенных доказательств в
совокупности позволяет найти среди нескольких возможных объяснений
единственно правильное. Необходимо проверить все версии, объясняющие
происхождение этого факта, опровергнуть все, кроме одной, и доказать ее
правильность.
18. Круг косвенных доказательств охватывает фактические данные (в том
числе следы), устанавливающие или опровергающие пребывание лица на месте
происшествия или вблизи него; наличие или отсутствие определенных качеств у
обвиняемого, которыми обладал преступник (знаний, навыков, физических
особенностей, типа крови и т.д.); обладание орудиями преступления или их
отсутствие; обладание похищенными объектами; имуществом, переданным в виде
взятки, подкупа; наличие или отсутствие мотива к преступлению; наличие или
отсутствие подготовительных действий лица к преступлению и обнаружение
умысла (угрозы); образа жизни, не соответствующего легальным доходам;
попыток помешать установлению истины; проявлений осведомленности об
обстоятельствах преступления, могущей вытекать из участия в нем.
19. Доказательства делятся на первоначальные и производные в
зависимости от наличия или отсутствия промежуточного источника фактических
данных. Первоначальными доказательствами могут быть сведения, сообщенные
свидетелем, лично наблюдавшим событие; данные, зафиксированные в подлиннике
документа; признаки вещественного доказательства, изъятого на месте
происшествия. Сведения, сообщенные свидетелем со слов другого лица; данные,
зафиксированные в копии документа; признаки, отобразившиеся в копии следа,
- производные доказательства.
20. Производные доказательства позволяют отыскать первоначальные,
служат их проверке и восполнению, а при невозможности получить
первоначальные (очевидец события, рассказавший о нем другому лицу, умер
либо дает ложные показания и т.п.) заменяют их. Производные показания со
слов свидетеля - очевидца или потерпевшего, если последний сам допрошен по
делу и сообщил те же данные, не могут рассматриваться как самостоятельные
доказательства (Бюл. ВС СССР, 1982, N 2, с. 7).
Показания свидетеля или потерпевшего о том, что обвиняемый в их
присутствии, либо непосредственно обращаясь к ним, высказывал 'намерение'
осуществить или повторить преступные действия определенного характера,
являются допустимым доказательством наличия умысла (Бюл. ВС РФ, 1993, N 5,
с. 7).
21. Деление доказательств на виды облегчает их собирание и оценку,
позволяет учитывать их особенности, но ни в коей мере не устанавливает
преимущества одних видов перед другими. Это относится и к делению
доказательств по видам информации (ч. 2 ст. 69).
Верховный Суд РФ считает допустимым доказательством того факта, что
лицо является алкоголиком или наркоманом, а также его нуждаемости в
принудительном лечении акт медицинского освидетельствования. При этом
указывается, что в качестве документа, равносильного такому акту, может
выступать и заключение судебно - психиатрической экспертизы (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 377). Эта позиция
представляется далеко не универсальной, так как диагностика этих
заболеваний не исчерпывается осмотром врачом или врачебной комиссией, а
требует установления комплекса симптомов (синдрома), который для
алкоголика, например, включает невозможность обходиться без спиртного. Для
установления этого факта нередко требуется проведение исследования.
22. О значении образцов для сравнительного исследования см. комментарий
к ст. 83; материалов, собранных в стадии возбуждения дела, - см.
комментарий к ст. 71, 88.
Статья 70. Собирание доказательств
Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор и суд вправе по
находящимся в их производстве делам вызывать в порядке, установленном
настоящим Кодексом, любое лицо для допроса или для дачи заключения в
качестве эксперта; производить осмотры, обыски и другие предусмотренные
настоящим Кодексом следственные действия; требовать от предприятий,
учреждений, организаций, должностных лиц и граждан представления предметов
и документов, могущих установить необходимые по делу фактические данные, и
восстановления бухгалтерского учета за счет собственных средств; требовать
производства ревизий и документальных проверок. (в ред. Федерального закона
от 17.12.95 N 200-ФЗ)
Доказательства могут быть представлены подозреваемым, обвиняемым,
защитником, обвинителем, а также потерпевшим, гражданским истцом,
гражданским ответчиком и их представителями и любыми гражданами,
предприятиями, учреждениями и организациями.
Все собранные по делу доказательства подлежат тщательной, всесторонней
и объективной проверке со стороны лица, производящего дознание,
следователя, прокурора и суда. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета
РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст.
1153)
Комментарий к статье 70
1. Статья 70 содержит перечень процессуальных способов собирания
фактических данных по делу. Ее положения конкретизируются в главах о
производстве отдельных следственных и судебных действий. Правила собирания
доказательств учитывают особенности возникновения, сохранения, передачи,
восприятия, закрепления каждого вида информации. Поэтому нарушения этих
правил всегда создают угрозу полноте и достоверности соответствующих
данных. О последствиях нарушений см. комментарий к ст. 69.
2. В силу ч. 1 ст. 70 орган, ведущий производство по делу в пределах
своих процессуальных правомочий, осуществляет собирание, проверку собранных
доказательств в полном объеме, необходимом для выполнения требований ст.
68.
3. Положения ч. 1 ст. 70 о правомочиях по собиранию доказательств
означает, в частности, что:
а) суд не должен направлять дело на доследование, если пробелы
доказывания восполнимы в судебном заседании путем проведения
освидетельствования, назначения экспертизы, истребования документов и т.д.
(п. 1 ст. 232, ст. 254, 258, 343);
Невосполнимой в суде может быть признана, в частности, такая неполнота
собранных органами расследования доказательств, для устранения которой
требуется проведение действий, связанных с отысканием новых доказательств
или установлением других лиц, причастных к совершению преступления, либо
производство следственных действий в другой местности или в значительном
объеме (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
417);
б) если в нормах, регламентирующих судебное следствие, отсутствуют
специальные указания о действиях по собиранию доказательств, суд вправе
произвести их, руководствуясь правилами о следственных действиях. Например,
суд вправе произвести эксперимент, осмотр и т.д. При этом учитываются
особенности судебного разбирательства (например, нет необходимости в вызове
понятых).
4. Дело, находящееся в производстве, - это: дело, принятое
следователем, лицом, производящим дознание (ст. 129); дело, по которому суд
первой инстанции открыл судебное заседание (ст. 267), хотя некоторые
правомочия на основании ст. 70 суд осуществляет и в стадии назначения дела
к слушанию. Прокурор осуществляет правомочия, предусмотренные ст. 70, без
вынесения специального постановления в процессе надзора за исполнением
законов при производстве предварительного расследования (ст. 211).
5. Любое лицо, вызванное органом расследования, прокурором, судом,
обязано явиться. Любое лицо, предприятие, учреждение, организация обязаны
представить предметы и документы (в том числе справки, характеристики,
объяснения) по требованию этих органов. Если даже лицо считает, что оно не
может быть экспертом или свидетелем по делу, оно обязано явиться. Не может
служить основанием к неявке ссылка на служебное положение, занятость по
работе, нахождение в другой местности и т.д.
6. Неявка без уважительных причин по вызову, как и отказ подвергнуться
освидетельствованию, представить образцы для сравнительного исследования,
выдать предметы и документы, влечет применение мер процессуального
принуждения (ст. 73, 75, 147, 155, 161, 181, 186, 247, 253 и др.).
Вместе с тем при всех условиях приоритетное значение имеет соблюдение
требований Конституции (ст. 21, 51) о том, что ничто не может быть
основанием для умаления достоинства личности; никто не должен подвергаться
насилию, другому жестокому или унижающему обращению; никто не может быть
без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам;
никто не обязан свидетельствовать против себя самого, супруга, близких
родственников.
7. О правовом значении ссылок на личную, семейную, профессиональную,
конфессиональную, банковскую, государственную тайну лиц, явившихся по
вызову или обладающих определенными предметами и документами, см.
комментарий к ст. 68, 69, 72, 73, 78, 80, 88.
8. О порядке сношения судов, прокуроров, следователей, органов дознания
с соответствующими учреждениями иностранных государств для собирания
доказательств см. комментарий к ст. 32.
9. Необходимо избегать разглашения выявленных обстоятельств интимной
жизни, применения мер процессуального принуждения, не вызванного
необходимостью, особенно мер, связанных с повреждением предметов (см. ст.
170, 181, 186, 188 и др.); свести к минимуму отвлечение вызываемых от
обычных занятий. Орган, осуществляющий собирание доказательств, обязан не
только объявить о наличии, но разъяснить участникам следственного
(судебного) действия их права и обеспечить осуществление этих прав.
10. Производство ревизии в ходе расследования и судебного
разбирательства специально в УПК не регламентируется. Поэтому постановление
(определение) о ее назначении выносится со ссылкой на ч. 1 ст. 70. В нем
указываются обстоятельства, сделавшие необходимым производство ревизии, и
какому органу она поручена, определяются в случае необходимости вид
ревизии, ее объем и порядок, формулируется задание и устанавливаются сроки.
При назначении ревизии или в ходе ее может быть предложено заменить
некоторых из выделенных ревизоров (из-за некомпетентности или возможной
заинтересованности).
11. Акт ревизии приобщается к делу в качестве документа (ст. 88). Он
должен содержать описание проведенных действий; анализ использованных
данных, ссылки на нормативные и справочные материалы; оценку установленных
фактов. Акт должен содержать также данные об участниках ревизии.
Аудиторская проверка и документальная проверка контрольных органов
могут рассматриваться как разновидность ревизии в смысле ст. 70.
Закон 'О бухгалтерском учете' (СЗ РФ, 1996, N 48, ст. 5369)
устанавливает обязательные случаи аудита и инвентаризации, в том числе при
выявлении фактов хищения, злоупотребления или порчи имущества. Назначение
органом расследования ревизии в этих случаях производится поэтому за счет
организации, имущество, обязательства и их движение в которой проверяются.
12. Осуществляя право представлять доказательства (ст. 46 - 56),
участники процесса могут передавать органу, в производстве которого
находится дело, имеющиеся в их распоряжении предметы и документы, возможно
имеющие отношение к делу (в том числе документы, запрошенные через
юридическую консультацию или общественное объединение). Орган,
осуществляющий производство по делу, обязан принять и рассмотреть
ходатайство, осмотреть представленный предмет, документ, составив протокол
(что, однако, не равносильно приобщению к делу). В приобщении предметов или
документов может быть отказано, если они не относятся к делу или получены с
нарушением правил доказывания (ст. 68, 69, 84, 87, 88). Об этом
составляется мотивированное постановление или определение и сообщается
заявителю (ст. 131).
С правом представлять доказательства связано также: а) право участников
процесса заявлять ходатайство о производстве следственных и судебных
действий; б) право давать объяснения и участвовать в производстве
следственных и судебных действий, в том числе в связи с переданными
предметами, документами.
Ходатайства участников судебного разбирательства, связанные с
получением новых доказательств, подлежат обсуждению и разрешению
непосредственно после заявления (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 384).
13. По делам о преступлениях, преследуемых в порядке частного
обвинения, должностное лицо, принимающее решение по жалобе потерпевшего,
обязано обратить внимание на все указанные в жалобе источники
доказательственной информации и обеспечить получение из них фактических
данных о существенных обстоятельствах дела (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 404).
14. Об участии защитника в представлении доказательств см. комментарий
к ст. 51.
15. Возможность представления доказательств не только участниками
процесса, но и любым гражданином, предприятием, учреждением, организацией
означает, что должно быть рассмотрено каждое их сообщение о местонахождении
доказательств, дополнительных свидетелях и потерпевших. Лицо, заявившее,
что ему известны существенные обстоятельства дела, должно быть допрошено.
16. Для того чтобы лица, которым что-либо известно по делу, могли
сделать соответствующие заявления, в необходимых случаях граждане
населенного пункта оповещаются о сущности дела и о том, какие сведения
необходимы.
17. Представители общественности с их согласия могут привлекаться к
техническому участию в некоторых действиях по собиранию доказательств
(например, к отбору документов, подлежащих осмотру). См. также комментарий
к ст. 88, 128, 392.
18. Каждое доказательство, из какого бы источника оно ни было получено,
подлежит проверке, как в стадии, в которой получено, так и в последующих
стадиях. Проверка включает сопоставление фактических данных с уже
имеющимися в деле; получение данных об одних и тех же обстоятельствах из
нескольких источников; собирание сведений, характеризующих отношение
свидетелей к участникам процесса, компетентность и объективность экспертов
и т.д.
О проверке фактических данных и их источников, полученных в результате
оперативно - розыскных мероприятий, см. комментарий к ст. 68, 69, 80, 83,
88.
Статья 71. Оценка доказательств
Суд, прокурор, следователь и лицо, производящее дознание, оценивают
доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на
всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в
их совокупности, руководствуясь законом и социалистическим правосознанием.
Никакие доказательства для суда, прокурора, следователя и лица,
производящего дознание, не имеют заранее установленной силы.
Комментарий к статье 71
1. Оценить доказательства означает прийти к однозначному обоснованному
выводу о допустимости и относимости, а затем о достоверности или
недостоверности фактических данных, существовании обстоятельств,
устанавливаемых этими данными, их значении для дела. На основе оценки
доказательств принимаются процессуальные решения. Оценке подлежит как
каждое отдельное доказательство, так и все собранные доказательства в целом
(их совокупность).
2. Совокупность доказательств составляют данные, относящиеся ко всем
версиям. Игнорирование доказательств, противоречащих обвинению, влечет
односторонность оценки. Оценить всю совокупность доказательств - это значит
решить вопрос, приводят ли они к достоверному выводу о всех
обстоятельствах, предусмотренных ст. 68.
3. Оценка доказательств - непрерывный процесс. В ходе расследования и
судебного разбирательства полученные доказательства все время проверяются и
предварительно оцениваются. На основе этого устанавливается наличие или
отсутствие существенных обстоятельств; для восполнения пробелов собираются
новые доказательства и т.д.
4. Признав в установленном законом порядке, что все обстоятельства дела
выяснены, лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд
осуществляют окончательную в данной стадии процесса оценку доказательств,
формулируя те решения, которые должны быть приняты.
5. Принципы оценки доказательств едины для всех стадий. Различие оценки
не в ее характере, а в содержании и значении выводов по делу. Термин
'внутреннее убеждение' выражает, в частности, что подход к оценке
доказательств на любой стадии включает непредвзятость, отсутствие
предустановленности, независимость.
6. Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд не связаны
предварительной оценкой доказательств, данной ими, а равно оценкой
доказательств, данной другими органами на любой стадии процесса. В
частности, не могут быть даны обязательные указания о том, какие
доказательства считать достоверными, какие выводы по делу должны быть
сделаны (ст. 127, 352, 380, 390 и др.).
Верховный Суд РФ обращает внимание судов на недопустимость
некритического отношения к представляемым материалам расследования, к
выводам, содержащимся в обвинительном заключении (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 441).
7. Оценка доказательств по внутреннему убеждению предполагает
отсутствие в уголовном процессе правил о преимуществах одного вида и о
заранее установленной силе определенного количества доказательств.
8. Самооговор и оговор другого лица при отсутствии доказательств,
подтверждающих обвинение, не может быть положен в основу обвинительного
приговора.
9. Заключение эксперта, показания обвиняемого, как и любые другие
доказательства, не могут быть положены в основу выводов, если они
противоречат остальным материалам дела. Обязательность проведения
экспертизы (ст. 79) не означает предустановленности оценки ее результатов.
10. В случае изменения показаний суд вправе положить в основу выводов
показания на предварительном, а не на судебном следствии, если они получены
с учетом ст. 51 Конституции РФ, оглашены, всесторонне проверены и
подтвердились другими доказательствами (Бюл. ВС РСФСР, 1979, N 1, с. 11 -
12). Вместе с тем, если изменение показаний осуществлено мотивированно,
объяснения о причинах их изменения нельзя оставить без проверки и оценки
(Бюл. ВС РСФСР, 1983, N 5, с. 15).
В частности, показания обвиняемых на предварительном следствии о
создании ими и действиях в составе организованной преступной группы могут
быть положены в основу обвинения и приговора, несмотря на изменение этими
лицами в суде своих показаний, если детализированные показания потерпевших
и свидетелей подтверждают именно предыдущие показания, а объяснения о
мотивах их изменения подтверждения не нашли (Бюл. ВС РФ, 1995, N 5, с. 12).
11. Документы, собранные в стадии возбуждения уголовного дела, могут
быть приобщены к уголовному делу и признаны в качестве доказательств по
делу (см. комментарий к ст. 88, 109). При этом они не могут быть признаны
менее ценными только потому, что получены не в ходе предварительного
расследования или судебного следствия.
12. Показания не могут быть оценены как 'худшие' по тому основанию, что
участник процесса впервые просит о вызове свидетеля только в суде, что
свидетель находится в особых отношениях с кем-либо из участников процесса и
т.д. Вместе с тем эти обстоятельства учитываются при определении объема и
способов проверки доказательств.
13. Нельзя заранее оценить прямые или косвенные, первоначальные или
производные доказательства как 'лучшие' или 'худшие' (ст. 69).
14. Приговоры, постановленные на основе предположений или на основе
доказательств, которые находятся в противоречии с совокупностью
обстоятельств, установленных по делу, подлежат отмене. Приговор не может
быть вынесен, если не проверены и не опровергнуты все противостоящие
обвинению доводы и не устранены все сомнения в виновности. При этом должны
быть объективно оценены обстоятельства, как уличающие, так и оправдывающие
подсудимого, и конкретно мотивирована позиция относительно доказательств,
которые суд считает невозможным положить в основу решения (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 443).
15. В соответствии с ч. 3 ст. 49 Конституции РФ все сомнения в
доказанности обвинения, если их не представляется возможным устранить,
должны толковаться в пользу обвиняемого, подсудимого. Причем при оценке
доказательств толкуются в пользу подсудимого неустранимые сомнения не
только в его виновности в целом, но и в отдельных эпизодах предъявленного
обвинения, инкриминированной формы вины, обстоятельств, отягчающих
наказание, и т.д. (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 3).
16. В заключительных процессуальных документах оценке подлежат все
собранные доказательства, как подтверждающие выводы следствия или суда, так
и противоречащие их выводам. Должно быть указано, почему одни
доказательства признаны достоверными, другие - отвергнуты, а также должно
быть видно, что исследованы все имевшиеся версии, выяснены и оценены все
противоречия (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 3). Несущественные противоречия
данных, собранных по делу, например, расхождения, касающиеся второстепенных
деталей, если они объяснимы условиями наблюдения, состоянием лица,
временем, прошедшим с момента события, и т.п., сами по себе не могут
опорочить соответствующие доказательства.
17. Отвергая показания свидетелей и потерпевших, как лиц,
заинтересованных в определенном исходе дела, суд обязан не ограничиваться
общей констатацией, а указать, в чем конкретно их пристрастность проявилась
и какие результаты оценки этих показаний в совокупности с другими
доказательствами подтверждают недостоверность их содержания (Бюл. ВС РФ,
1995, N 2, с. 10).
18. Делая вывод о наличии и характере умысла, а равно о его
осуществлении при отягчающих обстоятельствах, нельзя ограничиться оценкой
доказательств, относящихся лишь к объективной стороне деяния (ссылкой на
количество ранений, силу толчка и т.д.), тем более если эта ссылка делается
в общей форме. В связи с фактическими данными, устанавливающими эти
обстоятельства, должны оцениваться и доказательства осознанных и
целенаправленных действий лица для достижения соответствующих последствий
(Бюл. ВС РФ, 1994, N 9, с. 14; 1995, N 4, с. 14).
19. Оценка доказательств, относящихся к гражданскому иску, производится
по правилам ст. 71 (см. комментарий к ст. 29, 68).
20. По общим правилам производится и оценка доказательств,
устанавливающих причины и условия, способствовавшие совершению преступления
(ст. 68).
21. Об оценке фактических данных, содержащихся в приговоре, решении
суда по другому делу, см. комментарий к ст. 68.
22. Терминология ст. 71 в части, относящейся к значению правосознания,
с учетом Конституции РФ 1993 г. представляется устаревшей. Однако по
существу ссылка на фактор правосознания не представляется избыточной,
поскольку имеется в виду правосознание, основанное на уважении к закону и
необходимости его неуклонного исполнения. Данное положение должно
рассматриваться и как одно из проявлений принципа независимости судей,
следователей, прокуроров.
23. Правосознание лица, производящего дознание, следователя, прокурора
и суда обеспечивает при оценке доказательств уяснение смысла и значения
правил доказывания; позволяет предупредить попытки противопоставить
требования законности и целесообразности; помогает применить закон в
соответствии с его задачами и принципами к конкретным обстоятельствам дела;
предупреждает обвинительный уклон, предвзятое отношение к отдельным
доказательствам.
24. Процессуальная деятельность обвиняемого, защитника, потерпевшего и
других участников процесса также связана с оценкой доказательств. Эта
оценка выражается в заявлениях, ходатайствах, объяснениях, выступлениях в
судебных прениях, жалобах и т.д. Соображения участников процесса помогают
лицу, производящему дознание, следователю, прокурору, суду полно,
всесторонне и объективно оценить доказательства.
Статья 72. Лица, вызываемые в качестве свидетелей
В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое лицо,
которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие
установлению по данному делу.
Не могут допрашиваться в качестве свидетеля:
1) защитник обвиняемого - об обстоятельствах дела, которые стали ему
известны в связи с выполнением обязанностей защитника;
2) лицо, которое в силу своих физических или психических недостатков не
способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела,
и давать о них правильные показания;
3) адвокат, представитель профессионального союза и другой общественной
организации - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с
исполнением ими обязанностей представителя.
Участие в деле законных представителей потерпевшего, подозреваемого,
обвиняемого не исключает возможности допроса этих лиц в качестве
свидетелей. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 72
1. Основанием для вызова лица в качестве свидетеля служит предположение
о том, что ему известны какие-либо данные об обстоятельствах, подлежащих
доказыванию (ст. 68). Лицо может быть допрошено в качестве свидетеля и в
случае, когда существенные для дела данные известны ему из рассказа других
лиц, из документов. Однако необходимо, чтобы свидетель указал источник
осведомленности (ст. 69, 74).
2. Обстоятельства, могущие поставить под сомнение объективность
свидетеля (подчиненность по службе, родственные, дружеские или
неприязненные отношения и т.д.), учитываются при оценке показаний, однако
не могут служить основанием к предустановленной их оценке или к отказу от
допроса (ст. 71). Это же относится к лицам, присутствующим в зале судебного
заседания, в том числе к законному представителю (ст. 399), если выяснилась
необходимость их допроса.
3. Судебная практика стабильно стоит на позиции допустимости
свидетельских показаний работников милиции, военнослужащих и других лиц,
участвовавших в охране общественного порядка, предупреждении и пресечении
преступлений и иных правонарушений, задержании их участников относительно
обстоятельств, которые они при этом наблюдали, собственных действий и
действий других лиц. При этом в предмет показаний входят обстоятельства,
указывающие на законность или незаконность соответствующих действий.
Показания этих лиц должны оцениваться наравне и в совокупности со всеми
иными доказательствами (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 479). См. также комментарий к ст. 75.
4. Возможен допрос оперативных работников, наблюдавших за действиями
преступников и пресекавших их, за исключением случаев, когда эти работники
участвовали впоследствии в проведении следственных действий. Последнее
ограничение объясняется тем, что допрошенные могли бы в этих случаях
излагать сведения, почерпнутые из материалов дела. Допрос работников
милиции в качестве свидетелей допустим также по вопросу об основаниях
задержания и о том, обращались ли к ним с сообщениями о преступных
действиях определенные лица и что они рассказывали (Бюл. ВС СССР, 1976, N
1, с. 9; 1978, N 1, с. 12 - 13; N 3, с. 18).
5. Представляется возможным также вызов должностных лиц, производивших
следственные действия, участвовавших в них, а также других присутствовавших
при этом для дачи свидетельских показаний в связи с заявлениями и
объяснениями лиц, в отношении которых эти действия производились. Если в
деле имеется справка (рапорт) оперативного работника о негласном
фотографировании, копировании, изъятии определенных объектов и т.д., то в
случае, когда обсуждается вопрос о возможности использования этих
документов, предметов в доказывании, это лицо может быть допрошено в
качестве свидетеля об источнике их происхождения.
6. Работники подразделений милиции по делам несовершеннолетних могут
быть допрошены о личности, связях, условиях жизни и воспитания
несовершеннолетнего (ст. 392).
7. Понятые и другие участники следственного действия могут быть
допрошены (например, в связи с пробелами в протоколе, поступлением жалобы)
об обстоятельствах его производства (Бюл. ВС СССР, 1967, N 3, с. 27).
8. В качестве свидетелей могут допрашиваться лица, знающие особенности
технологии производства, эксплуатации, состояние механизмов, круг
обязанностей работников и т.д. Допрос таких лиц не исключает производства в
необходимых случаях экспертизы.
9. Если относительно действий и поведения должностных лиц или граждан
получены данные, могущие служить основанием для представлений и частных
определений в связи с тем, что они создали условия, способствовавшие
преступлению, этих лиц следует, как правило, допрашивать в качестве
свидетелей (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
118 - 119).
10. В качестве свидетелей могут быть допрошены лица, дело в отношении
которых прекращено (независимо от основания) или выделено, если
продолжается расследование или судебное разбирательство в отношении других
лиц.
11. В качестве свидетеля допрашивается осужденный по выделенному делу
его соучастника. Факт разрешения вопроса об уголовной ответственности
допрашиваемого далеко не всегда устраняет его заинтересованность. Поэтому
эти лица не могут нести ответственность за дачу ложных показаний (Бюл. ВС
РСФСР, 1979, N 4, с. 8 - 9). См. комментарий к ст. 158.
12. Закон не устанавливает возраста, по достижении которого лицо может
допрашиваться в качестве свидетеля. В необходимых случаях в качестве
свидетелей могут быть допрошены и малолетние (ст. 159). Способность
правильно воспринять событие и дать о нем показания зависит от условий
воспитания, степени развития, характера воспринимаемых фактов. Данные о их
развитии и состоянии органов чувств могут быть собраны путем допроса
родителей и воспитателей, а также путем производства экспертизы (ст. 79).
13. Не допускается освобождение от обязанности давать свидетельские
показания в силу профессии, должностного положения.
Лица, являющиеся по своим конфессиональным обязанностям носителями
соответствующих сведений, обязаны являться по вызову. При этом
священнослужители вправе отказаться от дачи показаний относительно
сведений, конфиденциально сообщенных им верующими (см. комментарий к ст. 5,
72, 73).
Лица, обладающие сведениями, составляющими государственную или иную
защищенную законом тайну (служебную, профессиональную, банковскую и т.д.),
также не имеют права не являться по вызовам органа, осуществляющего
судопроизводство. Порядок их допроса в части, касающейся этих сведений,
устанавливается законом.
14. Конституционная гарантия относительно недопустимости требовать
свидетельствования против себя, супруга, близких родственников не
освобождает лицо от обязанности явки по вызову в качестве свидетеля, так
как предмет показаний может не исчерпываться получением сведений по этим
вопросам. Кроме того, не исключается возможность добровольной дачи
соответствующих показаний, несмотря на иммунитет от ответственности за
отказ.
15. Допуская допрос в качестве свидетеля законного представителя (п. 8
ст. 34), закон исходит из того, что соответствующее лицо незаменимо и в
том, и в другом качестве. Допрос в качестве свидетеля не влечет ограничения
прав законного представителя.
16. Ограничение, установленное п. 2 ч. 2 ст. 72, связано с наличием у
лиц психического заболевания или расстройства, болезни или утраты органов
чувств. Однако само по себе наличие физических или психических недостатков
не исключает допроса в качестве свидетеля. Вопрос о возможности правильно
воспринять конкретное обстоятельство и дать о нем показания решается с
помощью экспертизы (ст. 79).
Статья 73. Обязанности свидетеля
Свидетель обязан явиться по вызову лица, производящего дознание,
следователя, прокурора, суда и дать правдивые показания: сообщить все
известное ему по делу и ответить на поставленные вопросы.
При неявке свидетеля без уважительной причины лицо, производящее
дознание, следователь, прокурор и суд вправе подвергнуть его приводу. Суд
вправе также наложить на свидетеля денежное взыскание в размере до одной
третьей минимального размера оплаты труда.
За отказ или уклонение от дачи показаний свидетель несет
ответственность по статье 308 Уголовного кодекса Российской Федерации, а за
дачу заведомо ложных показаний - по статье 307 Уголовного кодекса
Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ) (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 24.01.85; Закона РФ от
24.11.92 N 3996-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1985, N 5, ст. 163;
Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного
Совета Российской Федерации, 1992, N 49, ст. 2866)
Комментарий к статье 73
1. Вызов свидетеля осуществляется в порядке ст. 155, 238. В связи с
отсутствием перечня уважительных причин неявки свидетеля представляется,
что они аналогичны уважительным причинам неявки обвиняемого (см.
комментарий к ст. 146).
2. Привод свидетеля, не явившегося без уважительной причины,
осуществляется через орган милиции по месту жительства свидетеля. Об этом
выносится постановление (определение), в котором указывается имя, отчество,
фамилия, адрес свидетеля, время и место, куда он должен быть доставлен.
Постановление (определение) объявляется свидетелю в момент исполнения.
3. К свидетелю не может быть применен привод без предварительного
вызова. Об установлении причин неявки см. комментарий к ст. 147. Денежное
взыскание может быть наложено судом и в случаях, когда свидетель подвергнут
приводу.
4. Факт отказа или уклонения от дачи показаний устанавливается
протоколом, составленным с участием понятых (в судебном заседании -
протоколом судебного заседания). Лицу, отказавшемуся от дачи показаний,
предоставляется возможность дать объяснения о причинах, что также
отмечается в протоколе. Факт злостного уклонения подтверждается данными о
вручении повесток, материалами проверки объяснений о причинах неявки (Бюл.
ВС СССР, 1978, N 1, с. 12).
5. Отказ от дачи показаний против себя самого, супруга и близких
родственников, круг которых определен п. 9 ст. 34, является правомерным
(см. ст. 51 Конституции РФ). Об этом свидетелю должно быть разъяснено, в
том числе и в случаях, когда соответствующий вопрос задается в ходе
получения показаний по другим вопросам. Вместе с тем целесообразно
разъяснить, что речь не идет о запрещении давать показания по
соответствующим обстоятельствам и что лицо может их дать, если считает
необходимым.
6. Заявление свидетеля о том, что он ничего не знает об
обстоятельствах, интересующих следствие или суд, не может расцениваться как
отказ или уклонение от дачи показаний. Если будет доказано, что такое
заявление заведомо неправильно, свидетель может быть привлечен к
ответственности за дачу заведомо ложных показаний.
7. Наличие, по мнению свидетеля, обстоятельств, предусмотренных ч. ч. 1
и 2 ст. 18, может быть основанием для ходатайства о допросе в закрытом
заседании, но не для отказа от показаний.
О соотношении обязанностей свидетеля, предусмотренных ч. 1 ст. 73, с
его правом на личную и семейную тайну, а также обязанностью хранить
государственную, а также служебную, профессиональную, банковскую, иную
защищаемую законом тайну см. комментарий к ст. 72.
8. Дело о даче заведомо ложных показаний может рассматриваться судом
лишь после основного дела.
9. Закон говорит об ответственности за заведомо ложные показания, т.е.
за умышленную их дачу. Необходимо выяснить мотивы ложных показаний,
проверить, не имели ли место добросовестное заблуждение, забывчивость.
10. В ст. 73 указано лишь об обязанностях свидетеля, который, как и
другие участники уголовного процесса, наделен правами. К их числу
относятся: недопустимость применения на допросе или в связи с допросом
насилия, другого жестокого или унижающего человека обращения, привлечения
без согласия свидетеля к различным опытам; конституционное право не давать
показаний против себя самого, супруга, близких родственников; право знать
об использовании технических средств фиксации показаний; право лично
ознакомиться с протоколом и предъявлять требования, подлежащие
обязательному исполнению, о внесении изменений и дополнений и др. (см.
также комментарий к ст. 17, 68 - 70, 74, 106, 155 - 160, 218, 283 - 286).
Статья 74. Показания свидетеля
Свидетель может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих
установлению по данному делу, в том числе о личности обвиняемого,
потерпевшего и о своих взаимоотношениях с ними. Не могут служить
доказательством фактические данные, сообщаемые свидетелем, если он не может
указать источник своей осведомленности.
Комментарий к статье 74
1. Предметом показаний свидетеля могут быть обстоятельства,
предусмотренные ст. 68, а также вспомогательные и промежуточные факты (ст.
68, 74 - 77, 131, 205, 276, ч. 1 ст. 343, ст. 392, 404).
2. При допросе выясняются также данные, необходимые для оценки
правдивости показаний, в частности, данные о личности свидетеля и его
взаимоотношениях с участниками процесса (перечень ст. 74 не исчерпывающий).
Свидетелю могут быть заданы вопросы о его взаимоотношениях с другими
свидетелями, с должностными лицами, по материалам которых возбуждено дело.
Об обеспечении полноты и конкретности показаний см. комментарий к ст. 158 -
160.
3. Показания, в которых не зафиксировано время (хотя бы примерно),
место, обстоятельства события, о котором идет речь, не имеют
доказательственного значения (Бюл. ВС СССР, 1978, N 1, с. 12).
4. Если имеются данные о возможной причастности лица, вызванного в
качестве свидетеля, к преступлению, следует учитывать, что он не обязан
свидетельствовать против самого себя (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ).
5. Судебная практика признает допустимыми показания свидетеля,
содержащие некоторые оценочные суждения (например, о скорости движения
транспортного средства, примерном возрасте лица, о котором идет речь, и
т.д.), если эти суждения мотивированы ссылкой на факты, их подтверждающие,
на профессиональный опыт. Вместе с тем не имеют доказательственного
значения показания свидетеля в части визуальных оценок свойств предметов
(как он считает, из золота) или состояний человека (как, например,
получившего сотрясение мозга), которые могут быть достоверно установлены
специальным исследованием (Бюл. ВС РСФСР, 1995, N 2, с. 8; N 4, с. 14).
6. Если свидетель ссылается на других лиц или на содержание документов,
он должен сообщить все известные ему данные, необходимые для того, чтобы
соответствующее лицо могло быть вызвано для допроса, документ был найден.
Если речь идет о лице, незнакомом свидетелю, он должен указать, при каких
обстоятельствах и где он встретился с этим лицом, описать его, сообщить,
где оно может находиться, кто может подтвердить содержание разговора и т.п.
7. Расхождение между производными показаниями и показаниями лица, на
которое ссылается свидетель как на источник осведомленности, не должно
влечь обязательного вывода о неправильности производных показаний (см.
комментарий к ст. 69, 71). В ряде случаев в результате выяснения причин
противоречий устанавливается, что именно производные показания
соответствуют действительности.
8. Сведения, изложенные свидетелем со ссылкой на источники, которые не
могут быть установлены, представляют лишь материал для выдвижения версий.
Это, однако, не относится к случаям, когда ссылка на конкретный источник не
может быть проверена в силу его утраты (уничтожение документов, смерть
лица, от которого свидетель получил информацию, и т.д.). В этих случаях
показания получают статус производных доказательств и оцениваются на общих
основаниях.
9. При наличии нескольких показаний данного свидетеля они должны быть
сопоставлены. С его показаниями должны быть сопоставлены также исходящие от
этого лица материалы, приобщенные к делу: объяснения, заявления и т.д. (ст.
71, 88).
10. При выяснении существенных противоречий свидетель должен быть
допрошен о том, почему ранее им сообщались иные сведения, чем он объясняет
изменение показаний; эти объяснения проверяются, в том числе путем допроса
лиц, на которых свидетель ссылается, лиц, присутствовавших при даче
оспариваемых показаний, и т.д. (Бюл. ВС СССР, 1972, N 2, с. 26).
11. О специфике предмета показаний свидетелей, участвовавших в
предупреждении и пресечении преступлений, наблюдении за действиями
преступников и их задержании; лиц, участвовавших или присутствовавших при
производстве отдельных следственных действий, доброкачественность
результатов которых проверяется; оперативных работников, собравших в
процессе оперативно - розыскной деятельности данные (предметы, документы),
см. комментарий к ст. 68 - 73, 80, 83, 88.
12. Об условиях включения в предмет допроса обстоятельств, сведения о
которых составляют государственную или иную тайну, защищенную законом, см.
комментарий к ст. 72, 73.
Статья 75. Показания потерпевшего
Потерпевший обязан явиться по вызову лица, производящего дознание,
следователя, прокурора, суда и дать правдивые показания: сообщить все
известное ему по делу и ответить на поставленные вопросы.
Потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих
доказыванию по данному делу, а также о своих взаимоотношениях с обвиняемым.
Не могут служить доказательством фактические данные, сообщаемые
потерпевшим, если он не может указать источник своей осведомленности.
При неявке потерпевшего без уважительной причины лицо, производящее
дознание, следователь, прокурор и суд вправе подвергнуть его приводу.
За отказ или уклонение от дачи показаний потерпевший несет
ответственность по статье 308 Уголовного кодекса Российской Федерации, а за
дачу заведомо ложных показаний - по статье 307 Уголовного кодекса
Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ) (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 10.09.63 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1963, N 36, ст. 661)
Комментарий к статье 75
1. Показания потерпевшего о известных ему обстоятельствах дела имеют
доказательственное значение, сходное по своему значению с показаниями
свидетеля - очевидца события или его последствий. Специальное регулирование
вопросов, связанных с данным видом доказательств, ориентирует на учет
особенностей его процессуального положения и отношения к делу.
Соответственно имеются особенности восприятия, запечатления,
воспроизведения им фактических данных относительно предмета его показаний.
В частности, он может к моменту допроса знать собранные по делу материалы.
Восприятие некоторых фактов потерпевшим может быть неточным из-за его
положения и состояния в момент события и последующих переживаний.
2. Обязанность потерпевшего являться по вызову и давать полные и
правдивые показания сочетается с его правом давать пояснения по своей
инициативе (ст. 53).
3. Права и обязанности потерпевшего и свидетеля применительно к даче
показаний и предмет их показаний совпадают. Расхождения формулировок ст. 73
- 75 носят терминологический характер.
4. Вместе с тем, поскольку потерпевший является не просто очевидцем
события или его последствий, но участником события и лицом, защищающим свои
законные интересы, в предмет его допроса, в зависимости от характера
конкретного дела, могут входить и некоторые обстоятельства, к которым в
большинстве случаев не относятся показания 'обычного' свидетеля. Так, при
наличии версии о беспомощном состоянии потерпевшего, использованном
преступником, предмет показаний может включать вопрос о том, сознавало ли
это лицо характер и значение совершаемых преступником действий и почему не
оказало ему сопротивления или прекратило его (Бюл. ВС РФ, 1995, N 4, с.
13).
По делам о преступлениях, связанных с угрозой насилия, выясняется,
наряду с обстоятельствами, указанными в п. 1 ч. 1 ст. 68 (место, время,
число участников и т.п.), субъективное восприятие потерпевшим характера
угрозы (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
352). Это позволит уточнить квалификацию деяния с учетом причин поведения
потерпевшего, не адекватного степени реальной интенсивности угрозы.
Предметом показаний потерпевшего может быть описание им своего психического
состояния в момент осуществления посягательства, включая обстоятельства, по
которым нападавшему не оказывалось сопротивления. Эти данные могут играть
существенную роль при решении вопроса о том, находился ли потерпевший в
беспомощном состоянии (Бюл. ВС РФ, 1995, N 4, с. 13).
При исследовании версии о провоцирующем или легкомысленном
(неосторожном) поведении потерпевшего, связанном с событием преступления,
эти вопросы входят в предмет показаний (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 365).
5. В предмет показаний потерпевшего должен быть включен и ряд
обстоятельств, характеризующих его личность и действия. Вместе с тем круг
сведений, которые необходимо получить об этих обстоятельствах, имеет
определенные границы, нарушение которых создает избыточность и может
привести к нарушению конституционных прав личности. Относящимися к делу
надо считать фактические данные, которые связаны с предметом доказывания по
делу, в том числе с выяснением его взаимоотношений с обвиняемым, другими
участниками судопроизводства, другими лицами, заинтересованными в
определенном исходе дела. При определении необходимых пределов допроса и
способов процессуального использования соответствующих фактических данных
необходимо учитывать права лица на личную и семейную тайну, защиту своей
чести и доброго имени. Это обязывает, в частности, тщательно оценивать
необходимость постановки соответствующих вопросов, особо заботиться о
корректности их формулировок и записи ответов, воздерживаться от
избыточности ссылок на них.
6. Если права потерпевшего предоставлены родственнику лица, смерть
которого наступила в результате преступления, этот родственник не подлежит
допросу, если ему неизвестно об обстоятельствах дела. Ему лишь разъясняются
права (ст. 53).
7. Последствия неявки потерпевшего на допрос без уважительной причины,
его отказа в форме уклонения от дачи показаний или дачи заведомо ложных
показаний те же, что и для свидетеля (ст. 73), с тем исключением, что
возможность наложения на него денежного взыскания закон не предусматривает.
В случае нарушения порядка в зале суда он может быть удален; наложение при
этом на него штрафа законом не предусмотрено (Бюл. ВС РСФСР, 1966, N 3, с.
11).
8. Лицо, которому преступными действиями другого лица причинен вред, но
которое само являлось их участником или укрывателем, не может быть
допрошено в качестве потерпевшего и в том случае, когда оно освобождено от
наказания. В последнем случае оно допрашивается в качестве свидетеля (ст.
73).
9. Положение ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, освобождающее лицо от
обязанности давать показания против себя и близких родственников,
распространяется на потерпевшего.
10. При оценке показаний потерпевших они обязательно сопоставляются с
другими доказательствами; в случае неоднократных допросов сопоставляются
все имеющиеся показания потерпевшего для выяснения, нет ли существенных
противоречий (см. комментарий к ст. 74).
11. Показания потерпевших нельзя оценивать как 'лучшие', 'решающие' по
сравнению с другими доказательствами или, наоборот, заранее презюмировать
недоверие к ним. Как и любые другие фактические данные, они могут быть
положены в основу выводов по делу только с учетом совокупности
доказательств.
12. Не должно допускаться ни предвзятого, ни некритического отношения к
показаниям потерпевших из числа работников милиции, налоговой полиции,
военнослужащих, работников контрольных органов, других лиц, пострадавших в
связи с охраной общественного порядка, пресечением преступлений и
задержанием преступников. Показания этих лиц должны оцениваться наравне и в
совокупности со всеми иными доказательствами (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 479).
13. Необходимо выяснить причины изменения показаний потерпевшего в суде
по сравнению с данными на дознании и предварительном следствии. В
частности, не связано ли это с воздействием на него (см. комментарий к ст.
74).
14. Суд вправе после проверки признать достоверными показания
потерпевшего, данные на предварительном следствии, поскольку именно они
подтверждаются другими собранными по делу доказательствами (см. комментарий
к ст. 71, 286).
15. Права и обязанности потерпевшего на допросе, связанные с попыткой
получения сведений, составляющих государственную и иную тайну, охраняемую
законом, те же, что у свидетеля (ст. 72 - 74).
Статья 76. Показания подозреваемого
Подозреваемый вправе дать показания по поводу обстоятельств,
послуживших основанием для его задержания или заключения под стражу, а
равно по поводу иных известных ему обстоятельств по делу.
Комментарий к статье 76
1. Выделение показаний подозреваемого в самостоятельный вид
доказательств (ст. 69) связано с необходимостью всесторонне учитывать
особенности его процессуального положения.
2. При оценке показаний подозреваемого необходимо иметь в виду и
сказанное об оценке показаний обвиняемого (ст. 77).
3. В силу ст. 52, 90 к подозреваемому может быть применена любая мера
пресечения. Поэтому указания на право подозреваемого дать показания по
поводу обстоятельств, в связи с которыми он задержан или арестован, не
являются исчерпывающими.
В некоторых случаях вопрос о применении меры пресечения до предъявления
обвинения может быть решен только с учетом результатов допроса. Это,
однако, не меняет существенно предмета допроса и особенностей оценки
показаний такого лица.
4. Допрос подозреваемого в качестве свидетеля ограничивает его
возможности по осуществлению права на защиту и поэтому противоречит закону
(Бюл. ВС СССР, 1974, N 4, с. 25). Эта позиция судебной практики получила
законодательную базу (ст. 51 Конституции РФ) в виде освобождения лица от
обязанности свидетельствовать против самого себя (см. также комментарий к
ст. 74).
5. Дача показаний - право, а не обязанность подозреваемого, и за дачу
заведомо ложных показаний он не несет ответственности. Отказ давать
показания не служит доказательством виновности, но не освобождает от
обязанности являться по вызову. Право подозреваемого давать показания
предполагает разъяснение ему перед допросом сущности подозрения (ст. 123)
(см. комментарий к ст. 52).
6. О значении могущих содержаться в показаниях мнений, предположений, а
также о значении данных, которые подозреваемый сообщает в ходатайствах,
заявлениях, объяснениях, жалобах (ст. 88), см. комментарий к ст. 77.
7. Предметом показаний подозреваемого могут быть любые обстоятельства
из числа предусмотренных ст. 68, включая взаимоотношения с другими
участниками процесса и свидетелями, характеристики указанных лиц и т.д.
Расхождение формулировок ст. 76 и ч. 1 ст. 77 носит терминологический
характер.
8. Содержание показаний подозреваемого в первую очередь связано с
имеющимся против него подозрением. Могут стать предметом показаний при
допросе этого лица и иные существенные обстоятельства.
9. При допросе в другом качестве лица, ранее допрошенного в качестве
подозреваемого, недостаточно поставить вопрос, подтверждает ли оно
предыдущие показания; необходимо допросить его вновь. Обнаружив
противоречия с ранее данными показаниями (объяснениями, заявлениями),
необходимо выяснить их причины. В зависимости от результатов предпочтение
может быть отдано предыдущим или последним показаниям.
10. Показания подозреваемого сохраняют свое значение по делу и после
того, как лицо будет допрошено в качестве обвиняемого или свидетеля, и
оцениваются в совокупности с последующими показаниями. Условие признания их
допустимыми - фиксация в протоколе допроса факта объявления и разъяснения
прав и обязанностей допрашиваемому перед началом дачи показаний (см.
комментарий к ст. 149).
Статья 77. Показания обвиняемого
Обвиняемый вправе дать показания по предъявленному ему обвинению, а
равно по поводу иных известных ему обстоятельств по делу и имеющихся в деле
доказательств.
Признание обвиняемым своей вины может быть положено в основу обвинения
лишь при подтверждении признания совокупностью имеющихся доказательств по
делу.
Комментарий к статье 77
1. Показания обвиняемого (подсудимого), как и подозреваемого,
потерпевшего, используются им для защиты своих законных интересов и поэтому
содержат, кроме фактических данных, также мнения, предположения. Последние
не имеют доказательственного значения, но могут служить основанием для
версий о наличии обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих
ответственность.
2. При допросе обвиняемого необходимы: детализация и конкретизация
фактических данных, содержащихся в показаниях; получение сведений об
источнике осведомленности по поводу каждого факта (ст. 68, 69, 150, 280,
343).
3. Дача показаний - право, а не обязанность обвиняемого; он не несет
ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных
показаний. Отказ от дачи показаний не освобождает, однако, обвиняемого от
обязанности являться по вызову.
Отказ подсудимого от дачи показаний не может рассматриваться как
доказательство его вины или учитываться в качестве обстоятельств,
отрицательно характеризующего его личность (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 4).
Традиционная позиция законодательства относительно того, что дача
показаний - право, а не обязанность обвиняемого, имеет в настоящее время
законодательную базу (ст. 51 Конституции РФ).
4. Предмет показаний обвиняемого не исчерпывается формулировкой
обвинения. Он вправе давать показания о любых обстоятельствах, если
считает, что они имеют значение для дела. Он может, в частности,
дополнительно сообщить данные о смягчающих обстоятельствах, причинах и
условиях, способствовавших совершению преступления, других известных ему
преступлениях. Его показания могут касаться характеристики другого
обвиняемого, потерпевшего, свидетелей, взаимоотношений с ними и между ними
и т.д. Он допрашивается об обстоятельствах, существенных для обеспечения
его прав (см. комментарий к ст. 68).
5. Сведения, имеющие значение для дела, обвиняемый может сообщить и в
ходатайстве, заявлении, объяснении (ст. 68), защитительной речи, последнем
слове, жалобе. По этим вопросам должны быть получены его дополнительные
показания. Ссылка же на соображения, которые изложены в этих материалах,
как на доказательства неправильна, так как они выражают лишь позицию при
осуществлении защиты.
6. Показания обвиняемого нельзя рассматривать ни как 'лучшее'
доказательство по сравнению с другими, ни как 'худшее'. Часть 2 ст. 77
конкретизирует общее требование ст. 71 применительно к данному виду
доказательств. Необходимость такой конкретизации обусловлена особой
опасностью ошибок, связанных с переоценкой признания, но не означает, что
показания обвиняемого изначально трактуются как менее ценные, чем другие
доказательства.
7. В случае признания обвиняемым своей вины, полученного на
неоднократных допросах, сопоставляются все имеющиеся показания лица (в том
числе дававшиеся им в качестве подозреваемого, свидетеля) для выяснения,
нет ли существенных противоречий и совпадает ли изложение события с другими
доказательствами. Наличие существенных противоречий, не получивших
объяснения, означает недостаточность доказательств для вывода о виновности
(Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 5, с. 8).
8. По этим же правилам должны оцениваться отрицание обвиняемым своей
вины, включающее сообщение об опровергающих обвинение обстоятельствах с
указанием источников сведений о них, а также показания в отношении других
лиц.
9. Обвинение не может быть основано на одних лишь показаниях
заинтересованного в исходе дела сообвиняемого при отсутствии других
доказательств (Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 4, с. 13). На эти случаи
распространяется общее положение Конституции РФ (ст. 49) о том, что
неустранимое сомнение в виновности лица толкуется в пользу обвиняемого.
Показания обвиняемого, при даче которых присутствовал прокурор,
защитник, законный представитель, не имеют преимуществ без проверки и
оценки их содержания в совокупности с другими доказательствами по правилам
ч. 2 ст. 77. Вместе с тем факт присутствия указанных лиц имеет значение при
оценке обоснованности последующего заявления обвиняемого о том, что данные
показания не соответствуют действительности, так как допрашивающий нарушал
законность при их получении.
10. Неточны рекомендации 'закреплять' показания обвиняемого. Речь
должна идти о проверке, при которой учитывается, что обвиняемый максимально
заинтересован в определенном исходе дела (Бюл. ВС СССР, 1977, N 5, с. 24;
1978, N 1, с. 19; N 16, с. 7). В частности, давая показания в отношении
других лиц, обвиняемый может стремиться переложить на них часть вины,
скрыть действительных соучастников и т.д.
Следует учитывать естественное стремление обвиняемого защититься от
обвинения или смягчить его. Поэтому нельзя принимать на веру не только его
показания о событиях и действиях в связи с ним, но и субъективной стороне
деяния. Конечно, нельзя впадать в противоположную ошибку, игнорируя без
проверки сведения, полученные от обвиняемого, о цели и мотивах
инкриминируемых действий, о квалифицирующих обстоятельствах, о
замышлявшихся и осуществленных действиях соучастников. В этой связи важно,
например, указание Верховного Суда РФ о том, что, если виновный угрожал
потерпевшему негодным оружием или имитацией оружия, например макетом
пистолета, игрушечным оружием и т.д., необходимо включить в предмет
показаний вопрос о том, сознавало ли лицо негодность указанных предметов
для реализации угрозы (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 352). И в других случаях предметом показаний обвиняемого (как и
подозреваемого) может быть и описание им своего психического состояния в
момент, предшествующий преступлению, и при совершении самого преступления.
Эти данные могут играть, например, существенную роль при решении вопроса о
необходимости назначения психиатрической или психолого - психиатрической
экспертизы (Бюл. ВС РФ, 1994, N 4, с. 10).
Вместе с тем, как уже сказано, показания обвиняемого о субъективной
стороне деяния не могут быть положены в основу вывода по делу вне
совокупности доказательств.
11. Рекомендации включать в предмет показаний обвиняемого
обстоятельства, детализирующие фактическую сторону деяния, не противоречат
праву этого лица отказаться от дачи показаний, не опасаясь, что этот факт
будет оценен как свидетельствующий о его виновности. Если обвиняемому было
разъяснено это право, его показания о фактических обстоятельствах дела
являются реализацией его права на защиту, включая стремление к смягчению
наказания с учетом дачи полных и правдивых показаний.
12. При изменении показаний обвиняемым необходимо выяснить и проверить
причины, на которые он ссылается при этом.
Для обоснования вывода по делу могут после проверки использоваться
предыдущие показания, если они согласуются со всеми материалами дела и
установлена необоснованность изменения ранее данных показаний. При
сравнительной оценке показаний осуществляется их сопоставление с другими
доказательствами, проводятся дополнительные следственные или судебные
действия. См. также комментарий в п. 9.
13. Если обвиняемый ссылается на ложный оговор, необходимо выяснить его
мнение о возможных мотивах последнего и чем он подтверждается. В
обвинительном заключении, постановлении о прекращении дела, приговоре в
этом случае приводятся доказательства, которыми эта ссылка опровергается
или подтверждается.
14. В случае ложного самооговора лицу не возмещается ущерб, причиненный
привлечением к уголовной ответственности, кроме случаев, когда самооговор
явился результатом незаконных действий в отношении этого лица.
15. Отказ обвиняемого от дачи показаний, так же как и несообщение в
ходе допроса убедительных данных, свидетельствующих о его невиновности, не
служит доказательством виновности.
16. О природе показаний лиц, обвиняемых в соучастии в групповых
преступлениях или в заранее не обещанном укрывательстве, недоносительстве в
случае разделения, выделения или прекращения дел, см. комментарий к ст. 72,
158.
17. О понятии незаконных приемов получения показаний и недопустимости
доказательств, полученных с помощью таких приемов, см. комментарий к ст.
20, 69, 150.
18. Условием допустимости показаний обвиняемого является фиксация на
постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого факта разъяснения
ему прав (ст. 149).
Статья 78. Экспертиза
Экспертиза назначается в случаях, когда при производстве дознания,
предварительного следствия и при судебном разбирательстве необходимы
специальные познания в науке, технике, искусстве или ремесле. Экспертиза
производится экспертами соответствующих учреждений либо иными
специалистами, назначенными лицом, производящим дознание, следователем,
прокурором и судом. В качестве эксперта может быть вызвано любое лицо,
обладающее необходимыми познаниями для дачи заключения. Требование лица,
производящего дознание, следователя, прокурора или суда о вызове эксперта
обязательно для руководителя предприятия, учреждения или организации, где
работает эксперт. Вопросы, поставленные перед экспертом, и его заключение
не могут выходить за пределы специальных познаний эксперта. (в ред. Указов
Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 и 08.08.83 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018; 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 78
1. Согласно ст. 69, доказательством является заключение эксперта.
Экспертиза - процессуальное действие по его получению. Акты и справки о
результатах каких-либо исследований, если последние не отвечают требованиям
ст. 78 - 82, не могут - как бы они ни именовались - служить основанием к
отказу в проведении экспертизы (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 54).
2. Сведения, содержащиеся в справке специалиста, относящейся к числу
новых (дополнительных) материалов, представленных в кассационную или
надзорную инстанцию, и ставящие под сомнение заключение эксперта,
использованное органом расследования и судом первой инстанции, могут быть
положены в основу определения (постановления) об отмене приговора, но не
могут заменить заключение эксперта (Бюл. ВС РФ, 1997, N 1, с. 20).
3. Судебная практика признает допустимыми документы (справки,
консультации), представляемые по поручению органа, осуществляющего
судопроизводство, специалистом в определенной отрасли знаний. В этих
случаях следователь, суд формулирует поручение в общей форме. Выполняя
поручение, автор документа составляет его в свободной форме, используя
материалы дела и свои профессиональные познания, но не производя
самостоятельных исследований, характерных для экспертизы.
4. Статья 79 указывает случаи обязательного назначения экспертизы
независимо от специфики дела. В большинстве же случаев этот вопрос решается
применительно к обстоятельствам дела, требующим: а) исследования
вещественных доказательств (следов, материалов, веществ, изделий и т.д.),
трупа, документов, состояния здоровья и физических особенностей с
использованием профессионального знания, закономерностей определенной
отрасли науки, ее методов и технических средств; б) анализа экспертом
имеющихся фактических данных.
5. Установив в конкретном случае, что для выяснения существенных
обстоятельств дела производство экспертизы необходимо, орган расследования
и суд не вправе отказаться от ее назначения.
6. Если органу расследования (суду) нужна лишь помощь в применении
приемов и средств обнаружения и фиксации доказательств, вызывается
специалист. Он не производит самостоятельного исследования и не дает
заключения (ст. 133.1, 275.1).
7. Предмет экспертизы может относиться к любой отрасли науки, техники,
искусства, ремесла, кроме вопросов права, решение которых составляет
компетенцию органов расследования, прокурора, суда. О понятии пределов
специальных показаний (компетенции) эксперта см. комментарий к ст. 79, 80,
82, 184, а также п. 8 комментария к ст. 78.
8. Вопросы о том, нарушались ли, какие именно и кем специальные нормы,
обеспечивающие безопасность движения, горных и строительных работ,
эксплуатации промышленных механизмов и т.п. (соответствовали ли
определенные действия регулирующим их правилам), могут ставиться перед
экспертом. Эти нормы содержат требования технического характера: они
разрабатываются на основе данных естественных и технических наук. Вместе с
тем констатация экспертом факта и характера соответствующих нарушений
относится лишь к отдельным обстоятельствам события и действий лица в нем,
но не устанавливает состав преступления (см. также комментарий к ст. 80).
Общее положение о недопустимости постановки перед экспертами вопросов,
выходящих за пределы специальных, в том числе технических и относящихся к
исключительной компетенции органа судопроизводства, не распространяется на
случаи, когда установление нарушений правил безопасности требует
использования специальных познаний (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 366).
9. Методы, средства, сведения, на которые опирается эксперт, должны
быть достоверно установлены. При решении вопроса о назначении экспертизы
могут использоваться консультации специалистов относительно возможности ее
назначения, состава экспертов, круга материалов и т.д.
10. Совмещение функций эксперта и следователя, лица, производящего
дознание, прокурора или судьи, даже если они обладают специальными
познаниями в том объеме, что и эксперт, недопустимо, так как не позволило
бы объективно проверить собранные фактические данные.
11. Процессуальное положение экспертов - работников экспертных
учреждений и иных лиц, назначенных экспертами, - одинаково (ст. 187, 189,
288).
12. Термины 'эксперты соответствующих учреждений' и 'иные специалисты'
имеют в виду должностные наименования (например, эксперт криминалистической
лаборатории). Экспертом же в процессуальном смысле (субъектом уголовного
процесса) лицо становится по постановлению (определению) органа, в
производстве которого находится дело.
13. Администрация предприятия, учреждения, организации может просить об
освобождении работника от обязанностей эксперта, но не вправе
препятствовать его явке по вызовам. Ссылка на указания администрации не
освобождает от последствий, предусмотренных ст. 82.
14. Порядок назначения и производства экспертизы предусмотрен ст. 69,
78 - 82, 182 - 194, 288 - 290, а также положениями и инструкциями о
производстве отдельных видов экспертиз.
15. О производстве комплексной, комиссионной экспертиз см. комментарий
к ст. 80.
16. О последствиях нарушения порядка назначения и производства
экспертизы см. комментарий к ст. 69.
Статья 79. Обязательное проведение экспертизы
Проведение экспертизы обязательно:
1) для установления причин смерти и характера телесных повреждений;
2) для определения психического состояния обвиняемого или
подозреваемого в тех случаях, когда возникает сомнение по поводу их
вменяемости или способности к моменту производства по делу отдавать себе
отчет в своих действиях или руководить ими;
3) для определения психического или физического состояния свидетеля или
потерпевшего в случаях, когда возникает сомнение в их способности правильно
воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них
правильные показания;
4) для установления возраста обвиняемого, подозреваемого и потерпевшего
в тех случаях, когда это имеет значение для дела, а документы о возрасте
отсутствуют.
Комментарий к статье 79
1. Пункты 1 и 4 ст. 79 предусматривают обязательное назначение судебно
- медицинской экспертизы; п. 2 - судебно - психиатрической экспертизы (в
которой используются и психологические познания - см. комментарий к ст. 80)
либо комплексной психолого - психиатрической экспертизы; п. 3 -
альтернативно медицинской, психиатрической или психологической (возможно и
проведение комплексной экспертизы судебным медиком, психологом,
психиатром); п. 4 - комплексной медицинско - психологической экспертизы.
2. Вопрос, имело ли место убийство или самоубийство, не входит в
компетенцию эксперта (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 56). Он может устанавливать причины смерти и характер телесных
повреждений, но не род насильственной смерти (см. комментарий к ст. 80).
В следственной и судебной практике по делам, по которым выдвинута
версия о самоубийстве или доведении до него, определенное распространение
получило назначение экспертизы с постановкой вопроса: 'Являлось ли
психическое состояние лица на момент события предрасполагающим к
самоубийству?' Поскольку эта формулировка не требует от эксперта ответа на
вопрос, имело ли место самоубийство, а лишь создает возможность выяснить
существенное обстоятельство для решения этого вопроса следователем (судом),
соответствующие заключения экспертов являются допустимыми. Установление
'особой жестокости' убийства, 'жестокого обращения', 'обезображения' лица
не входит в предмет экспертизы, так как эти вопросы не являются
медицинскими, а решаются следователем и судом с применением принятых в
нашем обществе этических и эстетических понятий; судебно - медицинский
эксперт вправе дать лишь заключение, является ли телесное повреждение
неизгладимым.
3. Рассмотрение дела об убийстве без производства судебно - медицинской
экспертизы трупа допустимо лишь в случаях, когда труп не обнаружен и
возможности отыскания его исчерпаны.
4. При назначении экспертизы для определения психического состояния
обвиняемого или подозреваемого следует исходить из оценки всех
обстоятельств дела, характера и мотива преступления, поведения и действий
лица как до совершения, так и во время совершения преступления и после
этого. Необходимо учитывать данные о заболеваниях обвиняемого
(подозреваемого), для чего к делу приобщаются официально заверенные выписки
из истории болезни, справки и другие документы лечебных учреждений.
5. Для решения вопроса о неспособности лица в силу физических или
психических недостатков самому осуществлять право на защиту (ч. 2 ст. 47) в
большинстве случаев достаточно документов лечебных учреждений о наличии и
степени тяжести этих недостатков. В необходимых случаях назначается
экспертиза.
6. Назначая экспертизу для определения психического состояния свидетеля
или потерпевшего, необходимо также учитывать особенности поведения, данные
об условиях восприятия события, данные о заболеваниях, особенности
развития. Экспертиза может быть назначена и при ссылках на провалы памяти
(ст. 72).
7. При назначении экспертизы для определения состояния органов чувств
учитывается предмет показаний, условия восприятия события, данные о
болезнях и расстройствах органов чувств, результаты следственного
эксперимента. Такая экспертиза может быть назначена и в отношении
обвиняемого (подозреваемого) для проверки его показаний.
8. Основанием назначения экспертизы для установления возраста
обвиняемого (подозреваемого) и потерпевшего является не только отсутствие
документов, устанавливающих возраст, но и невозможность их получения.
Экспертиза может быть назначена и в случае, когда документы,
устанавливающие возраст, вызывают сомнения, а основания выдачи не
сохранились (см. комментарий к ст. 392).
9. О назначении экспертизы для определения, соответствует ли развитие
возрасту, см. комментарий к ст. 392.
10. О назначении экспертизы при решении вопроса о принудительном
лечении алкоголиков (наркоманов), совершивших преступления, см. п. 21
комментария к ст. 69.
11. Судебная практика признает обязательное проведение экспертизы и в
других случаях, кроме указанных в ст. 79 (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с. 14). Ее
назначение признается, в частности, обязательным для решения вопросов об
отнесении объекта к огнестрельному или холодному оружию; о пригодности к
стрельбе данного экземпляра огнестрельного оружия; о характеристике
обнаруженных предметов и веществ (поскольку необходимо установить, не
являются ли они боеприпасами, взрывчатыми или радиоактивными веществами,
ядами). Признается обязательным назначение экспертизы для установления
принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические вещества,
идентификации, определения количества наркотических средств и психотропных
веществ (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
498). Приведенные случаи не исчерпывают необходимости производства
экспертизы и по другим делам.
Отсутствие в таких делах заключения эксперта или попытка подменить его
справкой специалиста рассматриваются как основание для вывода, что
доказывание произведено односторонне и неполно (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с.
14).
12. Степень тяжести причиненного потерпевшему расстройства психической
деятельности определяется судебно - психиатрической или комплексной
экспертизой.
13. Комментируемая статья использует некоторые устаревшие уголовно -
правовые термины: 'телесные повреждения' (в УК РФ 1996 г. указано о 'вреде
здоровью'); 'отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими' (в
УК РФ - о неспособности 'осознавать фактический характер и общественную
опасность своих действий... либо руководить ими'). Представляется
предпочтительным при назначении экспертиз использовать терминологию нового
УК РФ.
14. Правила ст. 79 не противоречат общим правилам собирания и оценки
доказательств, так как не предрешают результаты оценки и не устраняют
возможности использования других доказательств для проверки и оценки
выводов эксперта. Заключение эксперта в случаях, когда экспертиза
обязательна, так же как и во всех других случаях, оценивается по правилам
ст. 71, 80.
15. Неназначение экспертизы в случаях, когда ее проведение по закону
обязательно, должно в соответствии со ст. 343 рассматриваться как основание
к отмене приговора и направлению дела на новое рассмотрение (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 453).
Статья 80. Заключение эксперта
Эксперт дает заключение от своего имени на основании произведенных
исследований в соответствии с его специальными знаниями и несет за данное
им заключение личную ответственность.
При назначении для производства экспертизы нескольких экспертов они до
дачи заключения совещаются между собой. Если эксперты одной специальности
придут к общему заключению, последнее подписывается всеми экспертами. В
случае разногласия между экспертами каждый эксперт дает свое заключение
отдельно.
Заключение эксперта не является обязательным для лица, производящего
дознание, следователя, прокурора и суда, однако несогласие их с заключением
должно быть мотивировано.
Комментарий к статье 80
1. Заключение эксперта - это мотивированный ответ на поставленные
вопросы, к которому он пришел на основе своих специальных знаний в
результате всестороннего, полного и объективного исследования
представленных материалов (см. комментарий к ст. 191, 288). Если в ходе
исследования установлены обстоятельства, по поводу которых вопрос перед
экспертом не ставился, но которые, по мнению эксперта, имеют существенное
значение, соответствующие данные также включаются в заключение.
2. Письменное заключение - единственная процессуальная форма для вывода
эксперта. Протоколируемые ответы эксперта в ходе допроса - составная часть
заключения (ст. 192), разъясняющая письменную его часть, но не заменяющая
его.
3. Если ни на один из вопросов эксперт не мог ответить хотя бы частично
(в том числе в связи с тем, что вопросы выходят за пределы его специальных
знаний), составляется сообщение (акт) о невозможности дать заключение. Если
эксперт частично ответил на поставленные вопросы, невозможность дать ответы
в полном объеме указывается и мотивируется в заключении (ст. 82).
4. Вводная, исследовательская часть и изложение выводов - неразрывно
связанные части единого заключения. Отсутствие любой из них лишает
заключение доказательственной силы (ст. 191, 288).
5. Эксперт дает заключение от своего имени и несет за него личную
ответственность и в случаях, когда экспертиза осуществляется сотрудником
экспертного учреждения (ст. 187) или иным должностным лицом, которому она
поручена, органом, ее назначившим, или руководителем учреждения на
основании постановления (определения) о назначении экспертизы.
6. Несколько экспертов одной специальности (комиссионная экспертиза)
назначаются органом расследования или судом, если он считает, что
комиссионное исследование будет способствовать полноте, всесторонности и
объективности заключения. В частности, комиссионная экспертиза назначается
в случае сложности задания; нередко при назначении повторной экспертизы.
Некоторые виды экспертиз (например, судебно - психиатрическая) проводятся
только комиссионно.
При комиссионной экспертизе составляется общее заключение, если мнения
экспертов совпадают. При расхождении мнений каждый эксперт (или несколько
экспертов, выработавших единую позицию) оформляет отдельное заключение.
7. Несколько экспертов разной специальности (комплексная экспертиза)
назначаются, когда установление того или иного обстоятельства требует
использования познаний, относящихся к нескольким отраслям (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 55). Например,
следственной и судебной практике известно проведение комплексных судебно -
психиатрических и медицинских, судебно - психиатрических и психологических,
судебно - медицинских и криминалистических, искусствоведческих и
нумизматических исследований.
8. Поскольку понятие комплексной экспертизы введено, чтобы выделить при
ее назначении, производстве и оценке специфику, связанную с использованием
специальных познаний (экспертных методик) разных видов, к ней должны быть
отнесены также случаи, когда: а) в экспертизе участвуют специалисты
подотраслей одной науки, специализация которых осуществляется на
профессиональном уровне и исключает взаимозаменяемость; б) эксперт
использует результаты экспертиз других видов; в) для исследования объекта
применяются данные разных отраслей знаний, но исследование проводит один
эксперт, компетентный в них.
9. При производстве комплексной экспертизы ее участники исследуют одни
и те же объекты с использованием специальных знаний различных отраслей, с
тем чтобы на основе взаимодополнения результатов дать в конечном счете
ответы на вопросы, выходящие за пределы компетенции одной отрасли знаний.
10. В ходе комплексного исследования эксперты могут совещаться.
11. О случаях, когда необходимость комплексного исследования выяснилась
после назначения экспертизы, см. комментарий к ст. 187.
12. При комиссионных и комплексных экспертизах в некоторых случаях
выделяется руководитель группы экспертов. Его функции носят организационный
характер, преимущественных прав при формулировании выводов он не имеет.
13. Заключение эксперта подлежит проверке и оценке на общих основаниях,
не имея заранее установленной силы или преимуществ перед другими
доказательствами (ч. 2 ст. 71); некритическое отношение к заключению
эксперта приводит к несоответствию выводов органа расследования и суда
фактическим обстоятельствам дела (Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 56). Выводы по делу не могут быть основаны на
противоречащих друг другу заключениях, на заключениях, противоречащих
другим доказательствам, достоверность которых установлена. Во всех случаях
в обвинительном заключении, постановлении или определении о прекращении
дела и приговоре должны излагаться и анализироваться результаты экспертиз,
а не просто сделаны ссылки на наличие заключения.
14. Часть 3 ст. 80 конкретизирует общее правило ст. 71 в связи со
сложностью проверки и оценки доказательств данного вида. Мотивы несогласия
излагаются в обвинительном заключении, приговоре (постановлении,
определении о прекращении дела) либо в постановлении, определении о
назначении дополнительной (повторной) экспертизы (ст. 81).
15. Оценка заключения включает анализ полноты исходных материалов,
характера поставленных вопросов, соответствия выводов заданию и
исследованиям, использования необходимых методов, компетентности и
объективности эксперта. Так, заключение экспертов - психиатров в части
диагноза сопоставляется с имеющимися в деле данными о личности и поведении,
с анамнезом. Особое внимание следует уделить оценке того, как
аргументируется вывод об отсутствии у лица способности осознавать значение
своих действий или руководить ими. Переход к этому выводу непосредственно
из диагноза, без анализа экспертами особенностей психического состояния в
момент совершения деяния влечет оценку заключения как необоснованного.
16. Оценка указанных заключений экспертов специфична в том отношении,
что на этапе перехода от диагноза к его влиянию на конкретное поведение
эксперты используют наряду с психиатрическими также психологические
познания. Необходимо поэтому тщательно оценивать профессиональную
компетентность экспертов.
17. Давая дополнительно заключение или в ходе допроса эксперт может
изменить свои выводы.
18. Следователь (лицо, производящее дознание), суд первой инстанции
вправе признать правильным с учетом совокупности доказательств какое-либо
из имеющихся заключений, не назначая новой экспертизы. Если же неполными
или необоснованными признаются все заключения, то назначается повторная
экспертиза.
19. Независимо от оценки заключений они приобщаются к делу и
учитываются при оценке доказательств на следующих стадиях процесса.
20. Составной частью оценки заключения является анализ порядка
назначения и производства экспертизы. О существенности нарушений этого
порядка см. комментарий к ст. 69. Заключение эксперта, в частности, не
может быть использовано судом как доказательство по делу, если эксперт не
предупреждался об ответственности за дачу заведомо ложного заключения (Бюл.
ВС РСФСР, 1982, N 5, с. 2).
О предупреждении эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного
заключения в комментируемой статье не содержится установок. Этот вопрос
регулируется в статьях о производстве экспертизы (см. комментарий к ст.
187, 189, 275).
21. Эксперт не вправе отвечать на вопросы, выходящие за пределы его
компетенции. Если же он дал на них ответы, то соответствующая часть
заключения рассматривается как не имеющая доказательственного значения.
Выход за пределы компетенции может быть связан с вторжением в другую
отрасль специальных знаний (если лицо имеет профессиональные познания,
подготовку, опыт деятельности в нескольких отраслях, область его
компетенции соответственно расширяется) либо с подменой специальных
исследований ознакомлением и оценкой совокупности доказательств, собранных
по делу. Вместе с тем эксперту может быть поставлен и вопрос, требующий
оценки заключения предыдущего эксперта или сопоставительного анализа
доказательств (например, о соответствии показаний водителя о моменте
торможения имеющимся следам).
22. Эксперт может, исходя из медицинских данных, сделать вывод, что
повреждение типично для саморанения (не исключая, однако, иной версии), или
установить соответствие или несоответствие показаний данным о характере
повреждений. Это помогает уяснить механизм и характер исследуемого события,
но отнюдь не равнозначно установлению и исключению факта убийства,
самоубийства, несчастного случая (см. комментарий к ст. 79).
23. Использование экспертом научно - технических правил, относящихся к
области его специальных познаний и изложенных в нормативных актах
(например, в инструкциях по технике безопасности), не является вторжением в
сферу права. При этом решается вопрос не о вине, а о соответствии действий
лица в данной обстановке техническим требованиям (см. также комментарий к
ст. 78).
24. Если возможности данной отрасли знания или характер исследуемых
объектов не позволяют дать категорический ответ на поставленный вопрос,
эксперт может дать вероятное заключение. Доказательственное значение при
этом, однако, имеет не сам этот вывод, а категорическое установление
промежуточных фактов (ст. 69). Сам вероятный вывод эксперта не служит
доказательством (независимо от степени вероятности) и не может быть
использован при обосновании выводов по делу (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 57). Он имеет значение лишь для выдвижения
версий. В частности, не могут быть признаны обоснованными выводы о
квалификации действий виновного, если они основаны на предположительном
заключении эксперта о причинах смерти потерпевшего (Бюл. ВС РСФСР, 1978, N
10, с. 6).
Статья 81. Дополнительная и повторная экспертиза
В случае недостаточной ясности или полноты заключения может быть
назначена дополнительная экспертиза, поручаемая тому же или другому
эксперту.
В случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его
правильности может быть назначена повторная экспертиза, поручаемая другому
эксперту или другим экспертам.
Комментарий к статье 81
1. Дополнительная экспертиза назначается, когда заключение требует
дополнений или разъяснений. Например, исследованы не все объекты или не на
все вопросы даны полные ответы. От неполноты, заключающейся в сужении
объема исследования, когда выводы в тех пределах, в которых они даны, не
вызывают сомнений, следует отличать неполноту самого исследования
(недостаточное число экспериментов, отказ от использования необходимых
методик и т.п.). В этих случаях назначается не дополнительная, а повторная
экспертиза, так как выводы вызывают сомнения.
Дополнительные вопросы эксперту могут быть поставлены и в тех случаях,
когда описание произведенных исследований не дает возможности осуществить
всестороннюю оценку этих выводов.
2. Если эксперт по своей инициативе указывает в заключении на
обстоятельства, имеющие значение для дела (ст. 80, 191 и 288), это также
может вызвать постановку дополнительных вопросов.
3. Допрос эксперта производится для дополнения или разъяснения
письменного заключения, если не требуется новых исследований (ст. 192,
289). Дополнительная экспертиза назначается, если неполноту или неясность
заключения нельзя устранить путем допроса эксперта (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 56).
4. Дополнительная экспертиза может быть произведена тем же экспертом.
По усмотрению органа, назначившего экспертизу, а при производстве
экспертизы в экспертном учреждении (ст. 187) и по усмотрению его
руководителя может быть назначен другой эксперт (например, при отсутствии
ранее назначенного эксперта).
5. Повторная экспертиза в силу оснований ее назначения (ч. 2 ст. 81)
обязательно поручается другому эксперту или экспертам или даже материал
направляется в другое экспертное учреждение. Задание при этом включает не
только те вопросы, которые были предметом первоначальной экспертизы, но и
дополнительные вопросы, связанные, например, с анализом методов
первоначальной экспертизы (ст. 194). Повторная экспертиза назначается, в
частности, при выяснившейся некомпетентности эксперта; существенном
нарушении правил производства экспертизы (в том числе прав обвиняемого)
(Бюл. ВС РСФСР, 1973, N 4, с. 9); возможной заинтересованности эксперта в
исходе дела; при несоответствии исходных данных и выводов; противоречии
выводов фактическим обстоятельствам дела; при установлении новых данных,
которые могут повлиять на выводы эксперта (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 56), при разногласии между членами
экспертной комиссии (ст. 194).
6. Не вполне точным является указание в качестве оснований для
назначения повторной экспертизы на 'несогласие обвиняемого с заключением'
или 'ходатайство участника процесса'. В этих случаях основанием будет одно
или несколько из перечисленных выше обстоятельств, а заявление, ходатайство
- лишь форма их выявления.
7. Вновь назначенному эксперту помимо материалов, которые исследовались
в ходе первоначальной экспертизы, предоставляются также предыдущие
заключения. При этом выясняются фактические возможности для повторного
исследования объектов (не утрачены ли они и не претерпели ли существенных
изменений).
8. Порядок назначения и производства дополнительной и повторной
экспертизы предусмотрен ст. 184 - 194, 288, 289. О назначении стационарной
судебно - медицинской (психиатрической) экспертизы см. комментарий к ст.
78, 188.
9. Результаты нового экспертного исследования оцениваются в
сопоставлении с результатами предыдущих. Не исключено, в частности, что
следователь согласится с выводами повторной экспертизы, а суд установит их
неосновательность и использует для обоснования приговора ранее данное
заключение.
10. Экспертиза новых объектов, которые не были предметом исследования
предыдущей экспертизы (например, вновь изъятых документов), назначается по
общим правилам и не является ни дополнительной, ни повторной (Бюл. ВС
РСФСР, 1971, N 5, с. 41). Сказанное распространяется и на случаи изменения
исходных данных для экспертизы).
11. В случае сомнения в полноте исследования психического состояния
обвиняемого амбулаторной судебно - психиатрической комплексной экспертизой
требуется проведение стационарной экспертизы.
12. Если для устранения неполноты дознания или предварительного
следствия суд считает необходимым производство экспертизы, дело не должно
автоматически направляться для дополнительного расследования. Но в случаях,
когда проведение экспертизы связано с необходимостью отыскания и изъятия
дополнительных документов, вещественных доказательств, образцов, такое
решение будет обоснованным. Решение суда о возвращении дела для
дополнительного расследования обосновано и в том случае, когда суд считает,
что выводы экспертов могут повлечь существенные изменения фактического
содержания обвинения либо необходимость изменения обвинения на более тяжкое
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 417).
Статья 82. Обязанности и права эксперта
Эксперт обязан явиться по вызову лица, производящего дознание,
следователя, прокурора и суда и дать объективное заключение по поставленным
перед ним вопросам. Если поставленный вопрос выходит за пределы специальных
знаний эксперта или представленные ему материалы недостаточны для дачи
заключения, эксперт в письменной форме сообщает органу, назначившему
экспертизу, о невозможности дать заключение.
Эксперт вправе:
1) знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы;
2) заявлять ходатайство о представлении ему дополнительных материалов,
необходимых для дачи заключения;
3) с разрешения лица, производящего дознание, следователя, прокурора
или суда присутствовать при производстве допросов и других следственных и
судебных действий и задавать допрашиваемым вопросы, относящиеся к предмету
экспертизы.
В случае отказа или уклонения эксперта от выполнения своих обязанностей
без уважительных причин, или дачи им заведомо ложного заключения, или
неявки без уважительных причин по вызову лица, производящего дознание,
следователя, прокурора и суда применяются меры, предусмотренные статьей 73
настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 82
1. По вызову эксперт обязан являться независимо от наличия у него
оснований для заявления о невозможности производить экспертизу.
2. О неявке без уважительных причин см. комментарий к ст. 73, 78, 146.
3. Лицо, назначаемое экспертом, обязано сообщить следователю (лицу,
производящему дознание), прокурору, суду, руководителю экспертного
учреждения об обстоятельствах, исключающих возможность его участия в данном
деле. Ему, в свою очередь, разъясняются основания для самоотвода (ст. 67).
4. Объективность заключения означает, что его дает лицо, не
заинтересованное в исходе дела, на основе специальных познаний и оценки по
внутреннему убеждению результатов исследований в совокупности. Нарушением
этого требования является дача заключения при недостаточности данных или на
основании материалов дела, исследование и оценка которых не входят в
компетенцию эксперта (ст. 80), неприменение апробированных методик или
применение опровергнутых или непроверенных.
В тех случаях, когда ведомственными актами предусматривается перечень
обязательных действий эксперта и (или) обозначается круг способов и методик
исследования, которые должны быть обязательно применены, эксперт обязан
выполнить эти требования и оговорить это в заключении. Иначе возникают
сомнения в полноте и достоверности выводов (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 498 - 499).
5. На эксперте лежит обязанность обеспечить сохранность объектов
экспертизы и их неизменность, поскольку это совместимо с заданиями. Если
предполагается использование методов, которые могут привести в полному или
частичному уничтожению либо существенному изменению свойств объекта,
эксперт должен получить согласие органа, осуществляющего производство по
делу.
6. На эксперта распространяется правило ст. 139.
7. За дачу заведомо ложного заключения эксперт подлежит привлечению к
уголовной ответственности. Под заведомо ложным имеется в виду неправильное
заключение, данное умышленно. В случае менее серьезных упущений и нарушений
возможна постановка вопроса о дисциплинарной ответственности или применении
мер общественного воздействия. Неполнота или некачественность заключения
могут быть учтены также при определении размера оплаты труда эксперта (ст.
106). Об ответственности эксперта см. также комментарий к ст. 78, 80, 184,
187, 189, 275.
8. При нарушении порядка в зале судебного заседания эксперт может быть
удален; наложение штрафа законом не предусмотрено.
9. Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд обязаны
разъяснить эксперту процессуальный порядок производства экспертизы (ст. 80,
184 - 194, 288, 289). О последствиях нарушения см. комментарий к ст. 69,
78.
10. Обязанность отказаться от дачи заключения по вопросу, выходящему за
пределы специальных знаний эксперта, относится к случаям, когда поставлены
вопросы, относящиеся к отрасли знания, в которой эксперт некомпетентен, а
равно - к области права (ст. 80). О случаях, когда эти вопросы относятся к
области действия технических норм, облеченных в правовую форму, см. п. 8
комментария к ст. 78.
11. В случае, когда состояние отрасли знаний не позволяет дать ответ на
поставленный вопрос, эксперт также отказывается от дачи заключения по этому
вопросу. При этом он вправе дать заключение по своей инициативе по
промежуточному относительно поставленного вопросу (ст. 80, 191, 288).
12. Сообщение органу, назначившему экспертизу, о невозможности дать
заключение должно содержать доводы, обосновывающие позицию эксперта.
13. Право эксперта ознакомиться с материалами дела ограничено предметом
экспертизы и распространяется на: а) объекты исследования и данные об их
обнаружении, изъятии, хранении и т.п.; б) данные об условиях протекания
определенного процесса, совершения определенных действий или возникновения
определенных следов; в) анамнез. Вне этих пределов ознакомление эксперта с
материалами дела может привести к возникновению сомнений в объективности
заключения.
При проверке и оценке заключения эксперта существенное значение может
иметь сопоставление исследовательской части и выводов заключения с
материалами дела, с которыми эксперт был ознакомлен, с тем, чтобы выяснить,
не подменен ли анализ соответствующих материалов экспертом их механическим
воспроизведением.
14. Ходатайство о предоставлении дополнительных материалов эксперт
может заявлять как в момент объявления постановления о назначении
экспертизы, так и в ходе ее производства. Оно может быть заявлено устно
(вносится в протокол) или письменно. Необходимо, чтобы эксперт указал,
какие именно и для производства каких исследований ему нужны дополнительные
материалы. При отказе в ходатайстве эксперт продолжает исследование и при
невозможности дать заключение сообщает об этом.
Если в связи с ходатайством необходимо произвести следственные
(судебные) действия, эксперт может быть вызван для участия в них.
15. Вопрос об участии эксперта в следственных и судебных действиях
может быть рассмотрен и по ходатайству участников процесса или по
инициативе органа, осуществляющего производство по делу, когда предмет
соответствующего действия связан с предметом или содержанием экспертизы.
Хотя ст. 82 говорит о 'присутствии' эксперта, он имеет право задавать
вопросы, делать замечания и т.п. (ст. 102, 141, 264).
16. Эксперт использует результаты процессуального действия,
произведенного с его участием, в заключении (показаниях).
17. На вызов эксперта для участия в процессуальных действиях
распространяется правило об обязанности его явки.
18. Противоречит закону практика самостоятельного собирания экспертом
по своей инициативе или указанию органа, назначившего экспертизу,
дополнительных материалов - истребование документов медицинских учреждений,
бухгалтерских документов, опросы родственников, участников ревизии и т.д.
19. Эксперт вправе давать заключения, показания, делать заявления и
возбуждать ходатайства на родном языке и пользоваться услугами переводчика.
20. О праве эксперта на возмещение понесенных расходов и вознаграждение
(кроме случаев, когда экспертиза проводилась в порядке служебного задания)
см. комментарий к ст. 106. О праве эксперта пользоваться оборудованием,
необходимым ему для производства исследований, см. комментарий к ст. 189.
Статья 83. Вещественные доказательства
Вещественными доказательствами являются предметы, которые служили
орудиями преступления, или сохранили на себе следы преступления, или были
объектами преступных действий, а также деньги и иные ценности, нажитые
преступным путем, и все другие предметы, которые могут служить средствами к
обнаружению преступления, установлению фактических обстоятельств дела,
выявлению виновных либо к опровержению обвинения или смягчению
ответственности. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 83
1. В ст. 83 дается общее понятие, на основе которого в конкретном
случае выявляется круг объектов, могущих иметь значение вещественных
доказательств. Речь идет о вещественных объектах, возникших в связи с
событием преступления или использованных при совершении преступления,
подготовке к нему, бегстве преступника, сокрытии следов и т.д., а равно о
тех, на которых отобразились следы преступления или события,
свидетельствующего об отсутствии преступления. Вещественным доказательством
предмет может стать и в связи с его принадлежностью определенному лицу или
обнаружением в определенном месте.
2. Объект, имеющий свойства, предусмотренные ст. 83, признается
вещественным доказательством лишь при соблюдении условий ст. 84.
3. Вещественные доказательства могут устанавливать любые
обстоятельства, предусмотренные ст. 68, включая наличие или отсутствие
отягчающих и смягчающих обстоятельств, характер ущерба, соучастников, мотив
и т.д.
По делам, по которым существенное значение имеет вопрос о вооруженности
участников преступления и (или) потерпевших вещественными доказательствами
могут быть не только предметы, являющиеся огнестрельным или холодным
оружием в собственном смысле слова, но и другие предметы, которые имели при
себе или применяли участники события и которыми могли быть причинены смерть
или тяжкий (средней тяжести) вред здоровью, - бритва, топор, ломик, дубинка
и т.д. (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
352).
При фиксации предметов такого рода, приобщаемых в качестве вещественных
доказательств, необходимо обращать внимание на наличие признаков,
свидетельствующих о том, что владелец предмета специально приспосабливал
его для усиления поражающих свойств. При допросах по поводу данного
вещественного доказательства существенным является выяснение, когда именно
совершено такое приспособление, какова была конкретная цель этих действий,
а равно самого приискания или ношения предмета такого рода (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 484).
4. Органы, осуществляющие производство по делу, обязаны собирать не
только обвинительные, но и оправдательные вещественные доказательства
(например, предметы, находящиеся у потерпевшего, если их наличие и характер
соответствуют показаниям о том, что действия потерпевшего в драке угрожали
жизни обвиняемого; неисправный пистолет, игрушечный кинжал и т.п.,
использованные при разбойном нападении, поскольку их свойства подтверждают,
что угроза не являлась реальной).
5. Автомашины, мотоциклы и иные транспортные средства, принадлежащие
обвиняемым в хищении, совершенном с использованием этих средств, должны
рассматриваться как орудия преступления - п. 1 ст. 86 (Ведомости РСФСР,
1961, N 31, ст. 427). Однако при этом должно быть признано, что
транспортное средство непосредственно использовалось в процессе
посягательства в целях достижения преступного результата, т.е. при
исполнении действий, образующих объективную сторону состава преступления
(Бюл. ВС РСФСР, 1975, N 6, с. 14; 1977, N 8, с. 3 - 5). Использование
транспортного средства для завладения имуществом (когда изъятие уже
закончено, но субъект, не используя это средство, не имеет возможности
распоряжаться имуществом по своему усмотрению) также охватывается понятием
орудия преступления.
6. На личную автомашину, на которой перевозилось имущество,
приобретенное у лиц, заведомо добывших его путем хищения, понятие орудия
преступления не распространяется (Бюл. ВС РСФСР, 1963, N 6, с. 9).
7. Транспортные (в том числе плавучие) средства, принадлежащие
обвиняемым и использованные как орудия, с помощью которых совершались
незаконные вылов рыбы, отстрел зверей, валка леса и т.д., рассматриваются
как вещественные доказательства (п. 1 ст. 86).
8. Если след нельзя изъять, вещественным доказательством (производным)
будет копия, снятая при условиях, предусмотренных законом и обеспечивающих
точность воспроизведения следа (ст. 69, ч. 5 ст. 141, ч. 4 ст. 179, ст.
264).
9. Деньги и ценности, приобретенные непосредственно в результате
преступных действий (путем краж, грабежа, получения взятки и т.п.),
относятся к числу вещественных доказательств в силу п. 4 ст. 86. К числу
вещественных доказательств относится и незаконно добытая продукция по делам
о преступных нарушениях законодательства по охране природы (Бюл. ВС СССР,
1983, N 4, с. 13).
10. Под ценностями, нажитыми преступным путем, закон имеет в виду любое
имущество, имеющее значительную стоимость, в том числе изделия из золота,
серебра, платины, сплавов драгоценных металлов, изделия из драгоценных
камней, ценные бумаги, произведения искусства, антикварные предметы, дом,
автомашину, мебель и т.д., приобретенные на деньги, полученные в результате
совершения преступления или за счет реализации имущества, добытого
преступлением.
11. Доказательства того, что деньги и иные ценности нажиты или
приобретены преступным путем, должны опровергать всякое иное объяснение
происхождения этих денег и ценностей (например, устанавливать их явное
несоответствие легальным доходам). Обязанность доказывания лежит на органе
расследования, прокуроре.
12. Необнаружение сколько-нибудь значительных сумм денег, о которых
могла быть выдвинута версия, что они нажиты преступным путем, признается
судами оправдательным косвенным доказательством (Бюл. ВС СССР, 1978, N 1,
с. 11).
13. Представляется, что порядок изъятия и хранения вещественных
доказательств распространяется и на образцы, полученные для сравнительного
исследования. Наряду с копиями следов и образцами при доказывании могут
использоваться предметы, сходные с предметами, являющимися вещественными
доказательствами. Например, замок той же системы, что и взломанный, при
следственном эксперименте. Порядок изъятия и хранения вещественных
доказательств надо распространять и на них.
14. Фотоснимки являются вещественными доказательствами, если они
фиксируют обстоятельства (процесс) совершения преступления либо факт их
обнаружения в данном месте или у данного лица имеет существенное значение
(например, обнаружение у обвиняемого фотографии, находившейся в похищенном
чемодане). Фотоснимки, изготовленные в ходе следственных (судебных)
действий, составляют приложение к протоколу (ст. 87, 141, 264).
Аналогичным образом оцениваются кино- и аудиоматериалы.
15. Предметы и документы, полученные в результате проведения оперативно
- розыскных мероприятий (в том числе фиксирующие содержание переговоров,
скрытого наблюдения за действиями по подготовке и совершению деяний и
т.п.), могут быть признаны вещественными доказательствами (приобщены к делу
в качестве таковых), если был соблюден установленный законом порядок их
получения и они отвечают требованиям относимости и допустимости (см.
комментарий к ст. 68 - 71).
16. Для раскрытия преступления иногда необходимо получить аутентичные
копии (например, фотоснимки) документов, используемых преступниками и
впоследствии уничтожаемых. Условием их допустимости в качестве производных
вещественных доказательств является наличие достоверных данных о времени,
месте и других обстоятельствах копирования, так как иначе неизвестен
источник происхождения копии. Эти данные могут быть изложены, например, в
справке или рапорте, приобщенных к делу. При необходимости автор этого
документа может быть допрошен в качестве свидетеля.
17. Документы служат вещественными доказательствами, если они были
объектами преступных действий, служили средствами их подготовки, совершения
или сокрытия или если на них остались следы преступных действий. Если же
значение документа по делу определяется справочными или удостоверительными
данными, он является доказательством в смысле ст. 87, 88.
Статья 84. Хранение вещественных доказательств
Вещественные доказательства должны быть подробно описаны в протоколах
осмотра, по возможности сфотографированы и приобщены к делу особым
постановлением лица, производящего дознание, следователя, прокурора или
определением суда. Вещественные доказательства должны храниться при
уголовном деле.
Если те или иные предметы в силу их громоздкости или иных причин не
могут храниться при уголовном деле, они должны быть сфотографированы, по
возможности опечатаны и храниться в месте, указанном лицом, производящим
дознание, следователем, прокурором, судом, о чем в деле должна иметься
соответствующая справка.
При передаче дела от органа дознания следователю или от одного органа
дознания либо следователя другому, а равно при направлении дела прокурору и
в суд либо при передаче дела из одного суда в другой вещественные
доказательства препровождаются вместе с делом, за исключением случая,
предусмотренного частью второй настоящей статьи.
Комментарий к статье 84
1. Описание в протоколе и фотографирование преследуют цель
предотвратить возможность подмены или смешения данного предмета с другими,
позволяют в известной степени восполнить пробел в случае утраты
вещественного доказательства.
2. Если предмет представляется участником процесса или иным лицом (ч. 2
ст. 70), результаты осмотра фиксируются в протоколе с участием понятых и
лица, представившего предмет. Это лицо также допрашивается об
обстоятельствах обнаружения предмета. Результаты осмотра предмета,
представленного в суд, фиксируются в протоколе судебного заседания.
Сказанное относится к предметам и документам, могущим иметь значение
вещественных доказательств, которые получены в результате оперативно -
розыскных действий. Протоколирование или иное документирование содержания и
результатов этих действий не заменяют протокола в смысле ст. 84.
3. Если из протокола усматривается, что осмотр предмета при обнаружении
(представлении) произведен недостаточно детально, необходимо произвести
повторный осмотр.
4. В постановлении (определении) о приобщении к делу указывается, кем,
в каком порядке, где и когда предмет изъят или представлен (со ссылкой на
соответствующий протокол), основные признаки предмета, обстоятельства, к
которым он относится.
5. Если для выяснения, является ли предмет вещественным
доказательством, необходимо исследование его экспертом или предъявление для
опознания, целесообразно решить вопрос о приобщении его к делу после
производства этих действий.
В протоколе следственного действия, в ходе которого осуществляется
осмотр и изъятие предмета, указывается, где он хранится до решения вопроса
о приобщении.
6. В протоколе осмотра фиксируются признаки, позволяющие выделить
предмет из числа ему подобных и обусловливающие его доказательственное
значение. Указываются, в частности, материал, форма, размер, цвет предмета,
сорт и качество изделия, реквизиты документа и т.д. Признаки, которые при
осмотре не могут быть установлены достоверно, в протокол не заносятся.
7. Вещественные доказательства по общему правилу находятся при деле в
упаковке, обеспечивающей их сохранность. Если отсутствуют четкие
индивидуальные признаки (например, номер), их необходимо опечатать.
Вещественные доказательства, оставленные по месту обнаружения в случаях,
предусмотренных ч. 2 ст. 84, передаются на ответственное хранение лицам,
проживающим в помещении, или представителям предприятия, учреждения,
организации. При наличии к этому возможности помещение (хранилище), в
котором они находятся, опечатывается. К делу приобщается расписка
соответствующего лица с обязательством обеспечить сохранность предмета.
Целесообразно изъять и приложить к протоколу осмотра документы, которыми
оформлено приобретение и зафиксировано состояние предмета (технический
паспорт, копия товарного чека, договор купли - продажи и т.п.).
Предметы, представляющие опасность для окружающих, в том числе оружие,
боеприпасы, взрывчатые вещества (взрывные устройства и т.п.), целесообразно
хранить в условиях, исключающих возможность неумелого обращения с ними или
завладения ими. Получение и использование этих предметов при следственных и
судебных действиях целесообразно осуществлять с помощью специалиста.
8. Вещественные доказательства, относящиеся к числу предметов первой
необходимости или скоропортящихся предметов, после их осмотра и
фотографирования могут быть возвращены законным владельцам (ст. 85).
9. Российские деньги, иностранная валюта, ценные бумаги, драгоценные
металлы и камни, изделия из них сдаются на хранение по описи. В деле должна
иметься расписка или иной документ о принятии указанных ценностей,
документов.
10. Порядок хранения вещественных доказательств в суде определяется
нормативными актами Минюста РФ.
Статья 85. Сроки хранения вещественных доказательств
Вещественные доказательства хранятся до вступления приговора в законную
силу или до истечения срока на обжалование постановления или определения о
прекращении дела. В тех случаях, когда спор о праве на вещь подлежит
разрешению в порядке гражданского судопроизводства, вещественные
доказательства хранятся до вступления в законную силу решения суда.
В отдельных случаях вещественные доказательства могут быть возвращены
их владельцам и до истечения сроков, указанных в части первой настоящей
статьи, если это возможно без ущерба для производства по делу.
Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, если не
могут быть возвращены владельцу, сдаются в соответствующие учреждения для
использования по назначению. При необходимости они возмещаются владельцу
предметами того же рода и качества или последнему уплачивается их
стоимость.
Комментарий к статье 85
1. Сроки, установленные ст. 85, связаны с окончанием доказывания по
делу (ст. 209, 356, 357).
2. По приостановленным делам вещественные доказательства хранятся в
пределах сроков, установленных ст. 195. Они могут временно передаваться в
орган, которому поручено производство розыска (ст. 196, 197).
3. Если до окончания производства по делу предмет, являющийся
вещественным доказательством, возвращается законному владельцу, к делу
приобщается ходатайство или справка, из которых было бы видно, чем это
вызвано, а также расписка. Если речь идет не о скоропортящемся предмете, у
владельца отбирается также обязательство, что вещественное доказательство
до окончания производства по делу будет им сохраняться.
4. Скоропортящиеся предметы (продукты и т.д.) возвращаются законному
владельцу, кроме случаев, когда он неизвестен или не может принять предмет
(болен, находится в отъезде и т.д.) или завладение ими преступником было
связано с противоправными действиями самого владельца. В таких случаях они
сдаются для реализации или для использования по назначению. О возмещении
законному владельцу их стоимости см. комментарий к ст. 86.
Статья 86. Меры, принимаемые в отношении вещественных доказательств при
разрешении уголовного дела
В приговоре, определении или постановлении о прекращении дела должен
быть решен вопрос о вещественных доказательствах, при этом:
1) орудия преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации
и передаются в соответствующие учреждения или уничтожаются;
2) вещи, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие
учреждения или уничтожаются;
3) вещи, не представляющие никакой ценности и не могущие быть
использованными, подлежат уничтожению, а в случае ходатайства
заинтересованных лиц или учреждений могут быть выданы им;
4) деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, по приговору суда
подлежат обращению в доход государства; остальные вещи выдаются законным
владельцам, а при неустановлении последних переходят в собственность
государства. В случае спора о принадлежности этих вещей спор этот подлежит
разрешению в порядке гражданского судопроизводства;
5) документы, являющиеся вещественными доказательствами, остаются при
деле в течение всего срока хранения последнего либо передаются
заинтересованным учреждениям.
Комментарий к статье 86
1. В п. 1 ст. 86 имеются в виду: оружие; боеприпасы, взрывчатые
вещества, технические средства проникновения в помещение, взлома или
открытия запирающихся устройств, подделки и т.п.; транспортные средства,
которые употреблялись при совершении преступления (ст. 83); приспособления
и инструменты, используемые при занятиях незаконными видами деятельности;
предметы взятки; приспособления для незаконного изготовления спиртных
напитков; другие предметы, использование которых делает возможным или
облегчает совершение и сокрытие преступления.
Несколько лет тому назад была сформирована судебная практика, в
соответствии с которой принадлежащие осужденному предметы, признанные
вещественными доказательствами, могут быть конфискованы на основании п. 1
ст. 86 лишь в случае умышленного использования их самим осужденным либо его
соучастниками в качестве орудий преступления для достижения преступного
результата (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с.
222). Таким образом, по делам о неосторожных преступлениях п. 1 ст. 86 не
применяется.
2. Относительно использованных при совершении преступления предметов,
принадлежащих лицам, не причастным к преступлению, применяются п. п. 2 и 4
ст. 86.
3. О транспортных средствах, признаваемых орудиями преступления, см.
комментарий к ст. 83. Транспортное средство, управляя которым лицо, не
являющееся работником транспорта, преступно нарушило правила безопасности
движения, конфискации как орудие преступления не подлежит.
4. В случаях освобождения взяткодателя или лица, совершившего
коммерческий подкуп, от уголовной ответственности предметы взятки в
соответствии с п. 4 ст. 86 обращаются в доход государства. Сказанное не
относится к случаям, когда лицо заявило о вымогательстве и орган
расследования в целях захвата вымогателя с поличным предложил заявителю
выполнить требования вымогателя.
Таким образом, если имело место вымогательство и лицо, ему
подвергшееся, своевременно и добровольно (не в связи с тем, что о
преступлении стало известно органам власти) заявит о вымогательстве и
предстоящей передаче предмета взятки (коммерческого подкупа), деньги и иные
ценности, переданные в этом качестве, после их изъятия органами
расследования у вымогателя возвращаются владельцу.
5. В приговоре, определении (постановлении) о прекращении дела должен
содержаться точный перечень конфискуемых предметов. Предметы, могущие быть
реализованными, передаются финансовым органам. Для последующего
использования часть из них передается соответствующим учреждениям.
Остальные предметы могут быть уничтожены в установленном порядке, причем
это может быть при необходимости поручено соответствующим органам.
6. В п. 4 ст. 86 имеются в виду изъятые из оборота или с ограниченным
оборотом объекты: взрывчатые и радиоактивные вещества, оружие, боеприпасы,
радиопередатчики, сильнодействующие, ядовитые и наркотические вещества,
средства, хранимые без специального разрешения или с нарушением правил;
золото, серебро, платина и металлы платиновой группы в монетах,
необработанном виде и слитках, иные предметы, для которых установлены
особые правила приобретения и хранения, порнографические предметы и т.д.
Если указанные предметы не были орудием преступления, не нажиты
преступным путем и обстоятельства их приобретения и хранения не содержат
состава преступления, достаточно ограничиться передачей этих предметов,
изъятых в порядке ч. 1 ст. 171, в соответствующие учреждения, а в отношении
предметов, не имеющих ценности, - их уничтожением в том порядке, что и
орудий преступления.
В соответствии с Инструкцией 'О порядке изъятия, учета, хранения и
передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного
имущества органами предварительного следствия, дознания и судами' по всем
делам, по которым имеются вещественные доказательства в виде оружия,
необходимо после разрешения дела (приговором, определением, постановлением)
направлять оружие, а также пули, гильзы и патроны со следами оружия в
соответствующий орган внутренних дел. Этот орган вправе принять решение об
уничтожении этих предметов либо об их реализации в установленном порядке,
либо об использовании для обучения специалистов, либо в качестве музейных
экспонатов.
Противоречит смыслу комментируемой статьи и несообщение судам органами,
исполняющими приговоры в части уничтожения вещественных доказательств, о
времени, способах и результатах уничтожения этих доказательств. Невысылку
соответствующих актов в суды, а тем более ответов на запросы судов следует
рассматривать как нарушение требований ст. 86 (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с.
17).
7. Важно учитывать, что в законе указано о 'передаче' вещей,
запрещенных к обращению, а не о 'конфискации'.
8. В п. 3 ст. 86 имеются в виду, например, вещи, испорченные следами
преступления. Их передача или уничтожение осуществляется в общем порядке.
9. Предметы, фигурировавшие по делу в качестве вещественных
доказательств, подлежащих возврату законным владельцам, выдаются в натуре.
При их утрате, порче или реализации применяется ч. 3 ст. 85.
10. Вещи, не истребованные в течение шести месяцев после вступления в
законную силу приговора, определения (постановления), передаются в доход
государства через финансовые органы.
11. До решения суда о принадлежности спорное имущество сохраняется (ст.
84). По запросу оно может быть направлено суду, рассматривающему спор.
12. Работники суда, прокуратуры, органов расследования не вправе
непосредственно осуществлять реализацию вещественных доказательств, а равно
их приобретать.
13. Все документы о выдаче владельцам, передаче в соответствующие
учреждения и уничтожении вещественных доказательств приобщаются в делу и
вносятся в опись. В книгах учета вещественных доказательств указываются их
реквизиты.
14. Суммы, вырученные от реализации до судебного разбирательства (ч. ч.
2, 3 ст. 85) продукции, незаконно добытой в результате преступных нарушений
законодательства об охране природы, зачету в счет возмещения ущерба не
подлежат, а зачисляются по приговору (решению) суда на текущий счет
соответствующей организации (Бюл. ВС СССР, 1983, N 4, с. 13).
15. В случае смерти обвиняемого до вынесения приговора обращение в
доход государства денег и иных ценностей, нажитых преступным путем, может
быть осуществлено в порядке гражданского судопроизводства по иску прокурора
или финансовых органов. Это правило применяется в случае прекращения дела
по нереабилитирующим обвиняемого основаниям.
16. Если деньги и ценности, возможно нажитые преступным путем, не были
признаны вещественными доказательствами, обращение их в доход государства в
порядке п. 4 ст. 86 не допускается. Здесь также необходимо предъявление
иска.
17. Если деньги и ценности, нажитые в результате получения взяток,
нарушения правил торговли и т.п., не обнаружены, но их размер установлен, в
доход государства взыскивается соответствующая сумма.
18. Вопросы о конфискации имущества в качестве меры наказания, о
конфискации орудий преступления (п. 2 ст. 86) и об обращении в доход
государства денег и ценностей, нажитых преступным путем, должны быть в
каждом случае особо оговорены в приговоре.
19. Суды должны удовлетворять просьбы судов государств, с которыми
заключены договоры о правовой помощи, о выдаче им вещей, приобретенных
путем преступления, а также иных вещей, могущих иметь значение
доказательств в уголовном деле. Момент выдачи определяется таким образом,
чтобы она не помешала установлению истины по делу, находящемуся в
производстве.
20. Законные владельцы предметов, фигурировавших в деле в качестве
вещественных доказательств, уведомляются о праве на их получение.
21. Передача вещей, находившихся при деле, производится
непосредственно, а находившихся в хранилище - на основании переданной
администрации (владельцу) хранилища копии приговора, определения,
постановления.
22. Предметы, подлежащие возврату законным владельцам, не входят в
имущество обвиняемого.
23. В п. 5 ст. 86 имеются в виду также предприятия и организации.
Поскольку ст. 88 включает в понятие документа и письменные материалы,
исходящие от отдельных граждан, последние также могут ходатайствовать о
возврате приобщенных к делу документов.
24. Личные документы при прекращении дела, оправдания или применения
мер наказания, не связанных с лишением свободы, возвращаются владельцам.
25. Личные документы осужденных к лишению свободы направляются при
вступлении в законную силу обвинительного приговора в учреждения, их
выдавшие.
26. Судьба вещественных доказательств по делам, прекращаемым в порядке
ст. 6 - 9, решается на общих основаниях постановлением о прекращении
уголовного дела. Целесообразно обязать законных владельцев, которым в
соответствии с п. 4 ст. 86 выдаются предметы, являвшиеся вещественными
доказательствами, не отчуждать их в течение срока, в пределах которого
постановление о прекращении дела может быть отменено. Остальные
вещественные доказательства целесообразно хранить по правилам ст. 84.
27. Вопросы, предусмотренные ст. 86, которые не решены в приговоре,
могут быть (кроме вопроса об обращении в доход государства имущества,
нажитого преступным путем) решены в порядке ст. 369.
Статья 87. Протоколы следственных и судебных действий
Протоколы, удостоверяющие обстоятельства и факты, установленные при
осмотре, освидетельствовании, выемке, обыске, задержании, предъявлении для
опознания, а также при производстве следственного эксперимента,
составленные в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, являются
доказательством по уголовному делу.
Комментарий к статье 87
1. В ст. 87 речь идет о протоколах таких действий, содержанием которых
являются результаты непосредственно наблюдения явлений, обстановки, следов,
опытов. Не упоминаются протоколы допросов, так как они являются формой
фиксации показаний, протоколы получения образцов для сравнительного
исследования (ст. 186), поскольку фактические данные, зафиксированные в
них, используются в заключении эксперта.
2. Говоря о протоколах как о доказательствах, закон имеет в виду
содержащиеся в них фактические данные (ст. 69, 70).
3. Фиксация судебных действий производится в протоколе судебного
заседания.
4. Проверка и оценка содержащихся в указанных протоколах фактических
данных производятся по общим правилам (ст. 70, 71). При производстве
повторного действия, дающего иные результаты по сравнению с первоначальным,
протокол ранее произведенного действия не утрачивает значения. Его данные
будут учитываться при оценке результатов повторных действий.
5. О составлении протоколов см. ст. 69, 102, 141, 142, 176, 182, 183,
264 и др.
6. Нарушение правил составления протокола, создающее сомнения в
достоверности данных, исключает возможность его использования при
доказывании (например, составление протокола осмотра без понятых или 'по
памяти').
7. Зафиксированные в протоколах, перечисленных в ст. 87, предположения,
а равно сведения, которые должны содержаться в протоколах показаний, в
заключениях экспертов, доказательственного значения не имеют.
8. Приложения к протоколу (ст. 102, 141, 264) рассматриваются как их
составная часть. Доказательственное значение имеют при этом и фактические
данные, которых нет в основной части протокола, если приложение
(фотографии, фонограммы, видеограммы, схемы и т.д.) составлено с
соблюдением всех требований закона, в том числе в протоколе зафиксирован
факт и условия применения соответствующих научно - технических средств, а
результаты удостоверены.
9. Схемы дорожного происшествия должны рассматриваться как документы, а
не как приложения к протоколу, если они суммируют данные, полученные из
нескольких источников. Для их проверки могут быть допрошены очевидцы и
участники осмотра.
10. Непроцессуальные документы, именуемые их составителями
'протоколами', относятся к числу документов (ст. 88).
11. При выделении дела могут быть использованы копии протоколов. Они
являются производными доказательствами и в качестве таковых проверяются и
оцениваются (см. также комментарий к ст. 369).
Статья 88. Документы
Документы являются доказательствами, если обстоятельства и факты,
удостоверенные или изложенные предприятиями, учреждениями, организациями,
должностными лицами и гражданами, имеют значение для уголовного дела.
В случаях, когда документы обладают признаками, указанными в статье 83
настоящего Кодекса, они являются вещественными доказательствами. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 88
1. Федеральный закон 'Об информации, информатизации и защите
информации' (СЗ РФ, 1995, N 8, ст. 609) дает понятие документа как
зафиксированной на материальном носителе информации (сведений о лицах,
предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах) с реквизитами,
позволяющими ее идентифицировать. Доказательственное значение могут иметь
документы, составленные: а) по поручению органов расследования и суда об
обстоятельствах, имеющих значение для дела (характеристики, акты ревизий,
справки и т.п.); б) по инициативе администрации предприятий, учреждений,
организаций, контрольно - ревизионных органов, органов охраны общественного
порядка, общественности в связи с совершенным правонарушением (например,
акт личного досмотра и досмотра вещей при административном задержании; в)
вне связи с делом, содержание которых имеет для него значение (приказы,
инструкции, письма и т.п.).
2. Говоря о документах как о доказательствах, закон имеет в виду
содержащиеся в них данные (ст. 69, 70).
Имеются в виду как письменные документы, так и графические схемы и
т.д., фото-, кино-, видео- и аудиоматериалы и др. Документами являются
справочные и удостоверительные данные, описания различных событий,
процессов и лиц, данные о деловых операциях, клиентах и партнерах,
статистические, учетные и отчетные данные, содержащиеся в банках
компьютерной информации, независимо от материала их носителей.
3. В соответствии с Федеральным законом 'О бухгалтерском учете' (СЗ РФ,
1996, N 48, ст. 5369) при собирании, проверке, оценке документированных
сведений об имуществе, обязательствах и их движении необходимо исходить из
основных требований к ведению бухгалтерской документации. К документам
бухгалтерского учета относятся не только первичные учетные документы, но и
их регистры, которые ведутся в письменной форме или с использованием банков
машинной информации.
4. Доказательствами могут служить, в частности, материалы обследований
условий жизни и воспитания несовершеннолетних (ст. 392), решения собраний,
рапорты сотрудников милиции, заключения (акты) технических инспекторов.
5. Истребуются характеристики обвиняемого, документы о наградах,
справки о судимости. По делам о повторных преступлениях истребуются также
документы о назначении наказания в прошлом, о фактическом сроке отбытия
наказания за предыдущее преступление, об основаниях освобождения.
Отсутствие их рассматривается как существенная неполнота расследования.
6. В качестве доказательств признаются медицинские документы о
состоянии здоровья обвиняемого и потерпевшего. Если последний лечился от
последствий преступного посягательства, истребуется документ лечебного
учреждения о причине о времени нахождения там потерпевшего. При отсутствии
этого документа суд истребует его от органов расследования или из лечебного
учреждения (см. комментарий к ст. 29, 30).
7. Доказательствами могут служить и документы, исходящие от граждан.
8. Не имеет доказательственного значения 'характеристика' за подписью
нескольких соседей или сослуживцев. При необходимости эти лица могут быть
допрошены в качестве свидетелей. Характеристика выражает мнение
администрации предприятия, учреждения, организации и трудового коллектива и
подписывается их руководителями. Она может быть выдана также должностными
лицами, осуществляющими управление жилым фондом по месту жительства лица, и
органами самоуправления жильцов.
9. Документ допустим как доказательство при наличии: а) данных,
указывающих на то, каким образом он попал в материалы дела
(сопроводительное письмо, протокол в порядке ч. 2 ст. 70 и т.д.); б)
установленных реквизитов служебных документов или данных о гражданине, от
которого документ исходит; в) указаний на источник осведомленности
составителя (ссылки на название нормативного акта, номер и дату архивного
документа, лиц, от которых получены данные, и т.д.). При отсутствии таких
данных его составитель может быть допрошен в качестве свидетеля.
10. В документах, представляемых по предложению органов расследования и
суда, должна быть обеспечена полнота и конкретность изложения испрашиваемых
сведений. В частности, характеристики должны полно отражать моральные
качества лица, его отношение к труду, поведение в быту и т.д. Для этой цели
при истребовании документа сообщается перечень необходимых сведений.
11. В случае, когда представлено несколько противоречивых
характеристик, в обвинительном заключении, приговоре должно быть
мотивировано, почему выводы основываются на той или иной из них; в деле
должны иметься данные о проверке причин противоречий. Факт представления
необъективной характеристики может быть предметом частного определения
(постановления) (Бюл. ВС СССР, 1984, N 10, с. 5).
12. К делу приобщается подлинник или копия, сверенная с подлинником в
ходе производства по делу (кроме случаев, когда местонахождение подлинника
неизвестно или он утрачен). В некоторых случаях, чтобы избежать
загромождения дела лишними материалами, можно ограничиться их осмотром и
составлением протокола.
13. Если документ имеет значение вещественного доказательства (ст. 83),
его изъятие и приобщение осуществляются по правилам ст. 70, 83 - 86, 170 -
179, 291.
14. Материалы предварительной проверки оснований к возбуждению
уголовного дела (ч. 2 ст. 109) имеют значение документов, которые
сохраняются и в том случае, если соответствующее лицо впоследствии
допрошено по делу (ст. 74 - 77).
Спорной является позиция о том, что справка, составленная до
возбуждения уголовного дела, не является процессуальным документом и
поэтому не имеет юридической силы. Получение документов в стадии
возбуждения дела урегулировано УПК. Эти документы могут быть использованы
для проверки и оценки полученных в последующих стадиях доказательств, не
подменяя их.
15. Новые материалы, представляемые при кассационном и надзорном
производстве (ст. 377), имеют значение документов. Они используются при
доказывании наличия (или отсутствия) оснований к пересмотру решения, а в
случае нового рассмотрения дела - при доказывании существенных
обстоятельств дела.
16. Недопустима предустановленная оценка документов, признание факта
достоверным только потому, что сведения о нем исходят от авторитетных лиц.
Проверка и оценка этих сведений осуществляются по общим правилам (ст. 68 -
71).
17. Несвоевременное представление документов само по себе не устраняет
их доказательственной силы, если их содержание не опорочено.
18. Постановление, определение о приобщении документа выносится при
необходимости зафиксировать его происхождение или свойство.
19. Документами о судимости (или ее снятии) являются копии приговоров,
определений, постановлений судов, справки органов, ведущих учет судимости.
20. Документы, составленные или удостоверенные на территории
иностранных государств, заключивших с Россией договоры о правовой помощи,
компетентным органом или лицом и скрепленные гербовой печатью, принимаются
в соответствии с условиями договора на территории России без какого-либо
дополнительного удостоверения (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 15).
21. В деле должны иметься выписки из инструкций, нарушение которых
инкриминируется обвиняемому, а также приказы о возложении на это лицо
соответствующих обязанностей (по соблюдению правил техники безопасности, по
обеспечению сохранности имущества и т.д.) (Бюл. ВС РФ, 1995, N 2, с. 10).
Поскольку в обвинительном заключении, приговоре должны содержаться
ссылки на конкретные пункты нормативных актов, нарушение которых повлекло
указанные в уголовном законе последствия и инкриминируются обвиняемым, эти
выписки должны быть официально удостоверены.
22. В соответствии с Федеральным законом 'Об оперативно - розыскной
деятельности' (СЗ РФ, 1995, N 33, ст. 3349) последняя осуществляется путем
как негласных, так и гласных мероприятий. Гласно полученные документы (п. 2
ст. 6 Закона) могут быть направлены для приобщения к делу. Их приобщение,
проверка, оценка производятся органом расследования и судом в общем порядке
(ст. 69 - 71).
23. Федеральное законодательство об информации (СЗ РФ, 1995, N 8, ст.
609) вводит понятие конфиденциальной информации, то есть документированных
сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законом. Ее
истребование и использование в доказывании предлагает соблюдение требований
соответствующего закона, охраняющего государственную, служебную,
профессиональную, банковскую, коммерческую, иную тайну (см. также
комментарий к ст. 68 - 70, 72, 73).
Глава 6. МЕРЫ ПРЕСЕЧЕНИЯ
Статья 89. Применение мер пресечения
При наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый скроется от
дознания, предварительного следствия или суда, или воспрепятствует
установлению истины по уголовному делу, или будет заниматься преступной
деятельностью, а также для обеспечения исполнения приговора лицо,
производящее дознание, следователь, прокурор и суд вправе применить в
отношении обвиняемого одну из следующих мер пресечения: подписку о
невыезде, личное поручительство или поручительство общественных
организаций, заключение под стражу.
С санкции прокурора или по определению суда в качестве меры пресечения
может применяться залог.
К военнослужащим может применяться в качестве меры пресечения
наблюдение за ними командования воинских частей, в которых они состоят на
службе.
При отсутствии оснований, делающих необходимым применение меры
пресечения, у обвиняемого отбирается обязательство являться по вызовам и
сообщать о перемене места жительства.
Комментарий к статье 89
1. Меры пресечения - это предусмотренные уголовно - процессуальным
законом меры государственного принуждения, временно ограничивающие права
обвиняемого, а в исключительных случаях - подозреваемого. По сравнению с
другими мерами процессуального принуждения (привод, отстранение от
должности, наложение ареста на имущество, принудительное
освидетельствование и пр.) мера пресечения наиболее существенно затрагивает
права и свободу человека.
2. По своей юридической природе меры пресечения существенно отличаются
от уголовного наказания, хотя могут означать для лица, им подвергнутого,
почти такие же ограничения прав, как и уголовное наказание.
3. Важнейшими условиями законного и обоснованного применения мер
пресечения являются следующие: меры пресечения применяются лишь к лицам, в
отношении которых имеются доказательства совершения ими преступления
(обвиняемый, подозреваемый); лишь на ограниченный срок (ст. 90 и 97); лишь
при наличии указанных в законе оснований (ст. 89 и 96); строгость меры
пресечения должна быть согласована с тяжестью обвинения (ст. 91, 96 ч. 2);
меры пресечения применяются с соблюдением процессуальных гарантий и
процессуальной формы, установленных для каждой из них.
4. Применение мер пресечения не обязательно. Но неприменение надлежащей
меры пресечения может повлечь за собой серьезные негативные последствия в
виде неправомерного поведения обвиняемого (от создания препятствия
следствию до совершения новых преступлений). Необоснованное применение мер
пресечения всегда является нарушением прав и свобод гражданина.
5. Меры пресечения вправе применять лицо, производящее дознание, орган
дознания, следователь по делу, находящемуся в их производстве. Прокурор
может применять меры пресечения на досудебных стадиях уголовного процесса
по делам, расследуемым органами дознания, следователем или принятым им к
своему производству. Судья, начиная со стадии назначения судебного
разбирательства, а при единоличном рассмотрении дела и в дальнейшем, вправе
принимать решение о применении, изменении или отмене меры пресечения. При
коллегиальном составе суда на судебных стадиях процесса решения о мерах
пресечения принимает суд.
6. В комментируемой статье определены основания применения мер
пресечения, наличие которых делает возможным и необходимым их применение.
Статья 96 (ч. 2), однако, позволяет применить меру пресечения - заключение
под стражу - по мотивам одной лишь опасности преступления.
7. К обвиняемому (подозреваемому) применяется лишь одна из мер
пресечения. Она может быть изменена в процессе производства по делу (ст.
101).
8. Помимо доказательств, изобличающих лицо в преступлении и послуживших
основанием привлечения его в качестве обвиняемого, для применения меры
пресечения следователь (как и другие, наделенные таким правом субъекты
уголовного процесса) должен иметь достаточные основания полагать, что
обвиняемый, если к нему не будет применена мера пресечения, будет вести
себя ненадлежащим образом, совершать действия, предупреждению которых
служат меры пресечения. Такое прогнозирование возможного поведения
обвиняемого должно опираться на конкретные факты, сведения, которыми
располагает следователь.
9. Установление в законе (ст. 89) нескольких видов мер пресечения
позволяет индивидуализировать их применение. При этом наиболее строгая мера
пресечения - заключение под стражу - применяется при дополнительных
гарантиях: только по решению суда (судьи), а на следствии и дознании - лишь
с санкции прокурора и с правом обжаловать в суд решения о ее применении или
продлении срока содержания под стражей (ст. 11, 220.1).
10. Залог относится к числу строгих мер пресечения. Он применяется
нередко вместо заключения под стражу. Применение залога возможно только с
санкции прокурора или по решению суда.
11. К военнослужащим могут применяться любые меры пресечения из
перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи, а также специфическая мера
пресечения - наблюдение командования воинской части.
12. К несовершеннолетним может применяться не упомянутая в ст. 89 мера
пресечения - отдача под присмотр или под надзор (см. комментарий к ст.
394).
13. Обязательство являться по вызову и сообщать о перемене места
жительства не является мерой пресечения, применяется в отношении
обвиняемого, ограничивая в минимальной степени его права. Обязательство
отбирается в письменной форме при отсутствии оснований к применению меры
пресечения. Его нарушение может повлечь применение меры пресечения.
Статья 90. Применение меры пресечения в отношении подозреваемого
В исключительных случаях мера пресечения может быть применена в
отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, и до предъявления
ему обвинения. В этом случае обвинение должно быть предъявлено не позднее
десяти суток с момента применения меры пресечения. Если в этот срок
обвинение не будет предъявлено, мера пресечения отменяется.
Комментарий к статье 90
1. В отношении подозреваемого может применяться любая мера пресечения
из числа предусмотренных законом. Однако в силу того, что лицо
подозревается в совершении преступления (обвинение ему не предъявлено),
применение меры пресечения в отношении него возможно лишь в исключительных
случаях. Для применения меры пресечения в отношении подозреваемого
следователю (органу дознания) необходимо располагать доказательствами,
достаточными для подозрения лица в совершении конкретного преступления.
Основания применения меры пресечения в отношении подозреваемого те же, что
и отношении обвиняемого. Особо ответственный подход к применению меры
пресечения к нему обусловлен тем, что ему не предъявлено обвинение.
2. Срок действия меры пресечения в отношении подозреваемого исчисляется
со дня применения меры пресечения до момента предъявления обвинения. Этот
срок продлению не подлежит. Если ко времени его истечения обвинение
подозреваемому не предъявлено, мера пресечения отменяется, о чем выносится
мотивированное постановление.
3. Если подозреваемый был задержан и затем к нему было применено в
качестве меры пресечения заключение под стражу, то срок действия меры
пресечения начинает исчисляться с момента задержания.
Статья 91. Обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения
При разрешении вопроса о необходимости применить меру пресечения, а
также об избрании той или иной из них, лицо, производящее дознание,
следователь, прокурор, суд учитывают, помимо обстоятельств, указанных в
статье 89 настоящего Кодекса, также тяжесть предъявленного обвинения,
личность подозреваемого или обвиняемого, род его занятий, возраст,
состояние здоровья, семейное положение и другие обстоятельства.
Комментарий к статье 91
1. Тяжесть предъявленного обвинения определяется с учетом категорий
преступлений в Уголовном кодексе (ст. 15 УК РФ). Учитывается субъективная
сторона преступления, роль обвиняемого в преступлении, если оно совершено в
соучастии, характер и размер вреда, причиненного преступлением,
обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность.
2. Личность обвиняемого, подозреваемого, характеризуемая в социальном
плане, степень ресоциализации, наличие судимости, признание особо опасным
рецидивистом и пр. влияют на выбор вида меры пресечения. Принимается во
внимание род занятий лица, его профессия, источники существования.
Несовершеннолетие или престарелый возраст обвиняемого, как правило,
препятствуют применению заключения под стражу. Наличие тяжелого заболевания
обвиняемого, его инвалидность может препятствовать применению строгих мер
пресечения как по причине нецелесообразности, так и из соображений
гуманности. Семейное положение обвиняемого подлежит учету потому, что
применение меры пресечения может повлечь тяжелые последствия для лиц,
которых содержит обвиняемый, или оставление его детей без присмотра.
Заключение под стражу, как правило, не применяется к беременным женщинам,
кормящим матерям, одиноким матерям, многодетным родителям. Другие
обстоятельства могут относиться как к содержанию обвинения, так и к
личности обвиняемого.
3. Изменение обстоятельств, на которые указано в ст. 91, может вызвать
изменение или отмену избранной меры пресечения. Особенно важно выяснять и
учитывать эти обстоятельства при применении меры пресечения в виде
заключения под стражу.
Статья 92. Постановление и определение о применении меры пресечения
О применении меры пресечения лицо, производящее дознание, следователь,
прокурор выносят мотивированное постановление, а суд - мотивированное
определение, содержащее указание на преступление, в котором подозревается
данное лицо, и основание для избрания примененной меры пресечения.
Постановление или определение объявляется лицу, в отношении которого оно
вынесено и одновременно ему разъясняется порядок обжалования применения
меры пресечения.
Копия постановления или определения о применении меры пресечения
немедленно вручается лицу, в отношении которого оно вынесено. (в ред.
Закона РФ от 23.05.92 N 2825-1 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст.
1389)
Комментарий к статье 92
1. Применение меры пресечения при производстве предварительного
следствия осуществляется постановлением следователя, лица, производящего
дознание, или прокурора. Постановление и применение заключения под стражу
или залога санкционируется прокурором. При производстве в суде о применении
меры пресечения судья выносит постановление, а суд - определение.
2. Решение о применении меры пресечения во всех случаях должно быть
мотивировано. В постановлении (определении) должна быть указана сущность
обвинения (подозрения). В случае, когда подозреваемый не был задержан,
сущность подозрения в совершении преступления впервые формулируется в
постановлении о применении меры пресечения. Указание на преступление, в
котором обвиняется или подозревается данное лицо, - составная часть
мотивировки соответствующего постановления или определения.
3. В постановлении (определении) о применении меры пресечения
приводятся основания избрания конкретной меры пресечения. Это - данные,
свидетельствующие о наличии какого-либо основания, указанного в ч. 1 ст.
89, а также об обстоятельствах, учитываемых в соответствии со ст. 91. Если
лицо обвиняется или подозревается в совершении тяжкого преступления,
указанного в ч. 2 ст. 96, то при применении заключения под стражу
указывается в качестве мотива опасность преступления наряду с другими
основаниями, если они имеются.
4. Из смысла комментируемой статьи следует, что объявление
постановления о применении меры пресечения лицу, в отношении которого оно
вынесено, и разъяснение порядка обжалования должно производиться немедленно
после вынесения постановления.
Вручение обвиняемому, подозреваемому копии постановления о применении
меры пресечения является средством обеспечения права знать, в чем
обвиняется или подозревается данное лицо, и права на обжалование
постановления о применении меры пресечения. О вручении копии постановления
(определения) о применении меры пресечения делается отметка на
постановлении, подтверждаемая подписью лица, которому вручена копия, с
указанием даты вручения.
5. Постановление (определение), выносимое в порядке ст. 92, следует
называть в точном соответствии с наименованием этой статьи и указанием
конкретной меры пресечения. Его подписывает следователь, лицо, производящее
дознание, прокурор, судья или состав суда.
Статья 93. Подписка о невыезде
Подписка о невыезде состоит в отобрании от подозреваемого или
обвиняемого обязательства не отлучаться с места жительства или временного
нахождения без разрешения, соответственно, лица, производящего дознание,
следователя, прокурора, суда. В случае нарушения подозреваемым или
обвиняемым данной им подписки может быть применена более строгая мера
пресечения, о чем ему должно быть объявлено при отобрании подписки.
Комментарий к статье 93
1. Подписка о невыезде - мера пресечения, минимально ограничивающая
права обвиняемого и подозреваемого. Эта мера пресечения может
воспрепятствовать лишь уклонению обвиняемого от следствия и суда. Она
состоит в ограничении свободы передвижения обвиняемого, подозреваемого в
интересах обеспечения его присутствия в месте ведения следствия или
производства в суде.
2. Следователь, лицо, производящее дознание, прокурор или суд не могут
сами определять место проживания обвиняемого (подозреваемого). Они вправе
лишь запретить без разрешения покидать место жительства или временного
нахождения.
3. Разрешения на переезд обвиняемого (подозреваемого) в пределах
населенного пункта места жительства или временного проживания не требуется.
Но обвиняемый (подозреваемый) обязан сообщить о перемене адреса органу, в
производстве которого находится уголовное дело.
4. При применении подписки о невыезде составляется два процессуальных
документа: а) постановление (определение) о применении меры пресечения; б)
подписка обвиняемого (подозреваемого) о невыезде без разрешения
соответствующего органа с места жительства или временного нахождения.
Постановление (определение) должно содержать мотивировку применения меры
пресечения, основания этого решения. В подписке о невыезде указываются:
место и время отобрания подписки; фамилия, имя, отчество обвиняемого
(подозреваемого), его адрес; обязательство не отлучаться с места жительства
или временного нахождения в определенном населенном пункте без
соответствующего разрешения; разъяснение последствий нарушения подписки о
невыезде. Подписку о невыезде завершает подпись обвиняемого
(подозреваемого) и подпись следователя, иного должностного лица, ее
отобравшего.
5. Подписка о невыезде качественно отличается от обязательства являться
по вызову и сообщать о перемене места жительства, отбираемого в порядке ч.
4 ст. 89. Она применяется только при наличии оснований для применения меры
пресечения, ограничивает права обвиняемого (подозреваемого). Нарушение
подписки о невыезде может повлечь применение более строгой меры пресечения.
Статья 94. Личное поручительство
Личное поручительство состоит в принятии на себя заслуживающими доверия
лицами письменного обязательства в том, что они ручаются за надлежащее
поведение и явку подозреваемого или обвиняемого по вызову лица,
производящего дознание, следователя, прокурора и суда. Число поручителей не
может быть менее двух.
При отобрании подписки о личном поручительстве поручитель должен быть
поставлен в известность о сущности дела, по которому избрана данная мера
пресечения, и об ответственности в случае совершения подозреваемым или
обвиняемым действий, для предупреждения которых была применена мера
пресечения в виде личного поручительства. В этом случае на каждого
поручителя может быть наложено судом денежное взыскание в размере до одного
минимального размера оплаты труда в порядке, предусмотренном статьей 323
настоящего Кодекса, или применены меры общественного воздействия. (в ред.
Закона РФ от 24.11.92 N 3996-1 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 49, ст.
2866)
Комментарий к статье 94
1. Личное поручительство - мера пресечения, которая обычно применяется
вместо других, более строгих, мер пресечения, и качественно отличается тем,
что должное поведение и неуклонение обвиняемого или подозреваемого
обеспечивается при участии граждан, а не только государственных органов.
Личное поручительство возможно, когда поручитель достаточно хорошо
знает обвиняемого, подозреваемого и находится с ним в отношениях,
позволяющих позитивно воздействовать на лицо, за которое он ручается.
2. Вопрос о том, являются ли лица, желающие принять на себя
поручительство, заслуживающими доверия, решает должностное лицо, избирающее
меру пресечения. Во всяком случае, это должны быть граждане, известные
своей законопослушностью, добропорядочностью, пользующиеся высокой
репутацией и притом способные реально воздействовать на обвиняемого,
подозреваемого позитивно. Доверие к поручителю включает и доверие к его
возможностям обеспечить надлежащее поведение и явку по вызову лица, за
которое он поручается.
3. Инициатива в применении в качестве меры пресечения личного
поручительства может исходить от обвиняемого (подозреваемого), его
защитника, родственников, от лиц, желающих принять на себя поручительство.
Следователь, лицо, производящее дознание, вправе разъяснить возможность
личного поручительства заинтересованным гражданам.
4. Личное поручительство может применяться только по ходатайству
поручителей или с их согласия, что должно быть отражено в материалах дела.
Граждане, желающие принять на себя личное поручительство, должны заявить об
этом следователю, лицу, производящему дознание, прокурору или судье.
Должностное лицо, принимающее решение о мере пресечения, проверяет данные о
поручителе и характере его взаимоотношений с обвиняемым (подозреваемым),
после чего принимает решение о применении или же неприменении этой меры
пресечения и применении другой.
5. Число поручителей каждый раз определяет лицо, ведущее производство
по делу, но во всяком случае необходимо, чтобы их было не менее двух.
6. При применении личного поручительства составляется два документа:
постановление о применении меры пресечения и подписка о личном
поручительстве.
7. В подписке о личном поручительстве должны быть приведены данные о
личности поручителя, о разъяснении поручителю сущности дела, об
ответственности поручителя в случае совершения обвиняемым (подозреваемым)
действий, в целях предупреждения которых применяется мера пресечения.
Подписка о личном поручительстве отбирается у каждого поручителя отдельно.
8. Ответственность поручителя возможна тогда, когда обвиняемый
(подозреваемый) не является по вызову или совершил действия, препятствующие
установлению истины, или противоправные действия иного рода. Вопрос о
характере ответственности поручителя решает лицо, ведущее производство по
делу. Оно определяет и момент, когда направлять соответствующие материалы.
9. Денежное взыскание на поручителей налагается судом в порядке,
предусмотренном ст. 323. Ответственность поручителя наступает в случае
совершения обвиняемым (подозреваемым) действий, для предупреждения которых
было дано поручительство.
10. Поручитель вправе отказаться от принятого на себя поручительства. В
этом случае возможна замена поручителя или применение другой меры
пресечения, если к тому есть основания.
Статья 95. Поручительство общественной организации
Поручительство общественной организации состоит в даче письменного
обязательства в том, что общественная организация ручается за надлежащее
поведение и явку подозреваемого по вызовам лица, производящего дознание,
следователя, прокурора и суда.
Общественная организация, дающая поручительство, должна быть поставлена
в известность о сущности дела, по которому избрана данная мера пресечения.
Комментарий к статье 95
1. Поручительство общественной организации (общественного объединения)
применяется, если она может обеспечить надлежащее поведение обвиняемого
(подозреваемого) и явку его по вызовам органов, ведущих производство по
делу.
2. Инициатива в применении данной меры пресечения может принадлежать
общественной организации, в которой состоит обвиняемый (подозреваемый),
обвиняемому, а также лицу, ведущему производство по делу.
3. На практике ходатайства о поручительстве возбуждают трудовые
коллективы, в которых состоят обвиняемые. Они имеют не меньшие, чем
общественные организации, возможности позитивного воздействия на
обвиняемых. Закон представляет трудовым коллективам наряду с общественными
организациями большие права по участию в производстве по уголовным делам и
учету их мнения при принятии ответственных решений (см. ст. 9, 10, 250,
259, 304, 315 и другие статьи УПК).
4. Поручительство общественной организации применяется на основании
письменного ходатайства этой организации, адресованного органу, ведущему
производство по уголовному делу.
5. Поручительство общественной организации оформляется постановлением
следователя, судьи, определением суда, которое должно содержать указание о
ходатайстве соответствующей организации, дате и органе, его возбудившем.
Руководитель общественной организации, принявшей на себя соответствующие
обязательства, или уполномоченное на то лицо ознакомляется с постановлением
следователя и письменно удостоверяет на постановлении, что ему разъяснены
обязанности общественной организации, предусмотренные ч. 1 ст. 95, и
получена копия постановления следователя.
6. Общественная организация или трудовой коллектив вправе отказаться от
принятого на себя обязательства. В этом случае применяется другая мера
пресечения.
Статья 96. Заключение под стражу
Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется с
соблюдением требований статьи 11 настоящего Кодекса по делам о
преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения
свободы на срок свыше одного года. В исключительных случаях эта мера
пресечения может быть применена по делам о преступлениях, за которые
законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы и на срок не свыше
одного года.
К лицам, обвиняемым в совершении преступлений, предусмотренных статьями
105, 111, 117 частью второй, 126, 127 частью третьей, 131 частями второй и
третьей, 132 частью второй, 158 частями второй и третьей, 159 частями
второй и третьей, 160 частью третьей, 161 частями второй и третьей, 162,
164, 166 частями третьей и четвертой, 167 частью второй, 186, 188 частями
второй, третьей и четвертой, 189, 190, 199 частью второй, 205, 206 частями
второй и третьей, 208 - 212, 213 частью третьей, 215 частью второй, 221
частями второй и третьей, 226 частями третьей и четвертой, 227, 228 частями
третьей и четвертой, 229, 230 частями второй и третьей, 231 частью второй,
232 частью второй, 238 частью третьей, 267, 268 частью третьей, 269 частью
третьей, 275, 276 - 279, 281, 283 частью второй, 290, 291 частью второй,
295, 299 частью второй, 302 частью второй, 305 частью второй, 317, 318
частью второй, 321 частями второй и третьей, 333 частью второй, 334 частью
второй, 338, 340 частью второй и 355 Уголовного кодекса Российской
Федерации, заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть
применено по мотивам одной лишь опасности преступления. (в ред.
Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
При решении вопроса о санкции на арест прокурор обязан тщательно
ознакомиться со всеми материалами, содержащими основания для заключения под
стражу, и в необходимых случаях лично допросить подозреваемого или
обвиняемого, а несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого - во всех
случаях.
Право давать санкцию на арест принадлежит: Генеральному прокурору СССР,
Главному военному прокурору, Прокурору РСФСР, прокурорам автономных
республик, краев, областей, городов, автономных областей, их заместителям,
прокурорам автономных округов, районным и городским прокурорам, а также
военным, транспортным и другим прокурорам, действующим на правах прокуроров
областей, районных или городских прокуроров, и заместителям прокуроров,
действующих на правах прокуроров областей.
Повторное применение в отношении того же лица и по тому же делу
заключения под стражу в качестве меры пресечения после отмены ее
постановлением судьи, вынесенным в порядке, предусмотренном статьей 220.2
настоящего Кодекса, возможно лишь при открытии новых обстоятельств,
делающих заключение лица под стражу необходимым. Повторное применение
заключения под стражу в качестве меры пресечения может быть обжаловано в
суд на общих основаниях.
Лицо или орган, в производстве которых находится уголовное дело,
обязаны незамедлительно известить одного из близких родственников
подозреваемого или обвиняемого о месте или об изменении места содержания
его под стражей. (часть шестая введена Федеральным законом от 15.06.96 N 73-
ФЗ) (в ред. Указов Президиума Верховного Совета РСФСР от 10.09.63,
21.05.70, 17.04.73, 15.07.74, 11.03.77, 08.08.83; Законов РФ от 23.05.92 N
2825-1; от 01.07.93 N 5304-1; Федерального закона от 01.07.94 N 10-ФЗ -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1963, N 36, ст. 661; 1970, N 22, ст.
442; 1973, N 16, ст. 353; 1974, N 29, ст. 782; 1977, N 12, ст. 257; 1983, N
32, ст. 1153; Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389; 1993, N 32,
ст. 1231; 'Российские вести', N 123, 06.07.94)
Комментарий к статье 96
1. Конституцией Российской Федерации (ч. 2 ст. 22) установлено, что
арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по
судебному решению. В то же время, в ч. 2 ст. 6 второго раздела Конституции
РФ оговорено, что до приведения уголовно - процессуального законодательства
в соответствие с положениями Конституции РФ сохраняется прежний порядок
ареста, содержания под стражей и задержания. Таким образом, применение в
настоящее время комментируемой статьи действующая Конституция не
ограничивает.
2. Заключение под стражу - самая строгая мера пресечения, существенно
ограничивающая права и свободы гражданина, и прежде всего одно из важнейших
прав - право на свободу и личную неприкосновенность.
Поэтому заключение под стражу избирается лишь тогда, когда другие меры
пресечения не могут обеспечить надлежащее поведение и неуклонение
обвиняемого (подозреваемого) и при строгом соблюдении ряда гарантий,
установленных законом в целях обеспечения обоснованного применения этой
меры пресечения. В то же время неприменение или несвоевременное применение
заключения под стражу к опасным преступникам, совершившим тяжкие
преступления, может повести к совершению новых преступлений,
безнаказанности виновных. Заключение под стражу - мера, обеспечивающая
реальное пресечение противоправных действий обвиняемого (подозреваемого),
на предупреждение которых направлены названные в ст. 89 меры пресечения.
3. Заключение под стражу может применяться только на основании решения
судьи или суда либо с санкции прокурора.
В соответствии со ст. 11 и Законом о прокуратуре (ч. 2 ст. 33) прокурор
обязан немедленно освободить своим постановлением каждого подвергнутого в
нарушение закона предварительному заключению.
4. Заключение под стражу не допускается, если за совершение
преступления, в котором обвиняется или подозревается лицо, УК не
предусматривает возможность применения лишения свободы, как правило, свыше
одного года. Лишь в исключительных случаях, когда другие меры пресечения не
могут обеспечить достижение целей, с которыми применяются меры
процессуального принуждения, возможно применение заключения под стражу по
делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде
лишения свободы сроком до одного года включительно.
5. Перечень преступлений, при обвинении в которых заключение под стражу
возможно по мотивам одной лишь опасности преступления, является
исчерпывающим. В этот перечень включены преступления, представляющие
повышенную опасность. Лица, совершающие такие преступления, обычно
испытывают наиболее сильные побудительные мотивы к уклонению от
ответственности и противодействию их разоблачению. При этом органы
расследования должны быстро реагировать на такие преступления, не
дожидаясь, пока в их распоряжение поступят конкретные данные, отнесенные
ст. 89 к основаниям применения мер пресечения. Опасность преступления в
рассматриваемых случаях позволяет сама по себе прогнозировать нежелательное
поведение обвиняемого.
6. Заключение под стражу по мотивам одной лишь опасности преступления в
силу общего правила, установленного ст. 90, может быть применено в
отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, указанного в ч. 2
ст. 96.
7. Решение о заключении обвиняемого или подозреваемого под стражу
принимает следователь, лицо, производящее дознание, орган дознания, хотя
оно реализуется лишь с получением санкции прокурора. Ответственность за
законность и обоснованность такого решения лежит в первую очередь на том,
кто его принимает. Это же относится и к случаям необоснованного отказа от
применения заключения под стражу.
8. Санкционируя решение следователя, лица, производящего дознание, или
органа дознания о применении в качестве меры пресечения заключения под
стражу, прокурор обязан убедиться на основании представленных ему
материалов в обоснованности обвинения или подозрения в совершении
преступления лица, в отношении которого испрашивается санкция, а также в
наличии оснований, указанных в ст. 89. Это требование относится и к судье
или составу суда, принимающего решение о заключении под стражу.
9. Личный допрос прокурором подозреваемого или обвиняемого позволяет
прокурору ознакомиться с отношением указанных лиц к выдвинутому против них
обвинению или подозрению, их объяснениями, способствует принятию более
взвешенного решения о санкционировании ареста или об отказе в этом.
Допрос должен производить прокурор, правомочный дать санкцию на арест
по конкретному делу. Личный допрос прокурором несовершеннолетнего
подозреваемого или обвиняемого обязателен во всех случаях, что отражает
исключительный характер применения этой меры пресечения к указанным лицам.
10. Право давать санкцию на арест, как на то указано в ч. 4
комментируемой статьи, принадлежит не всем прокурорам, а лишь тем из них,
кто возглавляет соответствующие прокуратуры, начиная с Генерального
прокурора и его заместителей. В прокуратурах районного звена право давать
санкции на арест принадлежит только соответствующим прокурорам.
11. Для некоторых категорий граждан в связи с особой ответственностью
выполняемых ими функций установлены дополнительные гарантии против
необоснованного применения к ним заключения под стражу.
В соответствии со ст. 98 Конституции РФ члены Совета Федерации и
депутаты Государственной Думы обладают неприкосновенностью в течение всего
срока их полномочий. Они не могут быть арестованы. Вопрос о лишении их
неприкосновенности решается по представлению Генерального прокурора РФ
соответствующей палатой Федерального Собрания.
Судья Конституционного Суда РФ не может быть арестован без согласия
Конституционного Суда РФ (ст. 15 Закона 'О Конституционном Суде Российской
Федерации'). Судья суда общей юрисдикции или арбитражного суда не может
быть заключен под стражу без согласия соответствующей квалификационной
коллегии судей. Заключение судей под стражу допускается не иначе как с
санкции Генерального прокурора РФ или лица, исполняющего его обязанности,
либо решением суда (ч. 4 ст. 16 Закона о статусе судей в РФ).
Депутаты представительных органов власти субъектов федерации в
соответствии с законодательством, действующим на территории субъектов
федерации, могут быть арестованы с согласия соответствующих
представительных органов.
12. О порядке обжалования в суд ареста и судебной проверке законности и
обоснованности ареста см. комментарий к ст. 220.1 и 220.2.
Статья 96.1. Порядок содержания лиц, заключенных под стражу
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 21.05.70)
Порядок содержания лиц, в отношении которых в качестве меры пресечения
избрано заключение под стражу, определяется Положением о предварительном
заключении под стражу.
В тех случаях, когда лица, указанные в части первой настоящей статьи,
содержатся до трех суток в местах содержания задержанных, на них
распространяются правила, установленные Положением о порядке
кратковременного задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления.
(в ред. Указов Президиума Верховного Совета РСФСР от 30.12.76 и 08.08.83 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1970, N 22, ст. 442; 1977, N 1, ст. 2;
1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 96.1
1. Порядок содержания заключенного под стражей, места предварительного
заключения, правовое положение лиц, содержащихся в местах предварительного
заключения, их права и обязанности, основные требования режима в местах
предварительного заключения и ряд других вопросов, касающихся положения
лиц, заключенных под стражу, регулируются Федеральным законом 'О содержании
под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений' (СЗ РФ,
1995, N 29, ст. 2759).
2. Местами предварительного заключения являются: следственные
изоляторы, тюрьмы, изоляторы временного содержания, а для военнослужащих -
гауптвахта. Основным видом учреждений, осуществляющих предварительное
заключение и обеспечивающих соблюдение соответствующего режима, является
следственный изолятор. Задержанные в настоящее время содержатся, как
правило, в изоляторах временного содержания.
3. Лица, отбывающие наказание в местах лишения свободы, привлекаемые к
уголовной ответственности за другие преступления, в случае применения к ним
в качестве меры пресечения заключения под стражу могут содержаться в
тюрьмах или на территории учреждений, исполняющих наказания, в специально
оборудованных для этих целей помещениях, функционирующих в режиме
следственных изоляторов (ч. 2 ст. 10 указанного Федерального закона).
4. Постановлением высшего законодательного органа Российской Федерации
N 4329-1 от 21 января 1993 г. (Ведомости РФ, 1993, N 6, ст. 184) разрешено
направлять из наиболее переполненных следственных изоляторов в мужские
исправительно - трудовые колонии осужденных к лишению свободы, приговоры в
отношении которых еще не вступили в законную силу. Для этого предписано
организовать на территории этих колоний временные следственные изоляторы. В
эти временные следственные изоляторы указанные лица направляются только по
письменному заявлению.
5. В принципе установлен разный режим содержания лиц, в отношении
которых применено заключение под стражу, и граждан, задержанных по
подозрению в совершении преступления. Но при временном содержании лиц,
подвергнутых предварительному заключению в местах содержания задержанных, в
отношении них действуют правила кратковременного задержания лиц,
подозреваемых в совершении преступления.
Статья 96.2. Сроки содержания лиц, заключенных под стражу, в изоляторах
временного содержания
(в ред. Федерального закона от 15.06.96 N 73-ФЗ)
Подозреваемые и обвиняемые, в отношении которых в качестве меры
пресечения применено заключение под стражу, могут содержаться в изоляторах
временного содержания не более трех суток.
Подозреваемые и обвиняемые, содержащиеся в следственных изоляторах,
могут переводиться в изоляторы временного содержания в случаях, когда это
необходимо для выполнения следственных действий, судебного рассмотрения дел
за пределами населенных пунктов, где находятся следственные изоляторы, из
которых ежедневная доставка их невозможна, на время выполнения указанных
действий и судебного процесса, но не более чем на десять суток в течение
месяца.
Комментарий к статье 96.2
Лица, к которым в качестве меры пресечения применено заключение под
стражу, могут находиться в местах содержания задержанных лишь краткий срок,
не превышающий трех суток. Лишь в случаях, прямо предусмотренных
комментируемой статьей, лица, заключенные под стражу, могут содержаться в
местах содержания задержанных, причем только в пределах десяти суток в
течение месяца. Причина состоит в том, что следственный изолятор и места
кратковременного содержания задержанных предназначены для достижения разных
целей.
Статья 97. Сроки содержания под стражей
Содержание под стражей при расследовании преступлений по уголовным
делам не может продолжаться более двух месяцев. Этот срок может быть
продлен районным, городским прокурором, военным прокурором гарнизона,
объединения, соединения и приравненными к ним прокурорами в случае
невозможности закончить расследование и при отсутствии оснований для
изменения меры пресечения - до трех месяцев. Дальнейшее продление срока
может быть осуществлено только ввиду особой сложности дела прокурором
субъекта Российской Федерации, военным прокурором округа, группы войск,
флота, Ракетных войск стратегического назначения, Федеральной пограничной
службы Российской Федерации и приравненными к ним прокурорами - до шести
месяцев со дня заключения под стражу. (в ред. Федерального закона от
31.12.96 N 163-ФЗ)
Продление срока содержания под стражей свыше шести месяцев допускается
в исключительных случаях и только в отношении лиц, обвиняемых в совершении
тяжких преступлений и особо тяжких преступлений. Такое продление
осуществляется заместителем Генерального прокурора Российской Федерации -
до одного года и Генеральным прокурором Российской Федерации - до полутора
лет. (в ред. Федерального закона от 31.12.96 N 163-ФЗ)
Дальнейшее продление срока не допускается, содержащийся под стражей
обвиняемый подлежит немедленному освобождению.
Материалы оконченного расследованием уголовного дела должны быть
предъявлены для ознакомления обвиняемому и его защитнику не позднее чем за
месяц до истечения предельного срока содержания под стражей, установленного
частью второй настоящей статьи. В случае, когда ознакомление обвиняемого и
его защитника с материалами дела до истечения предельного срока содержания
под стражей невозможно, Генеральный прокурор Российской Федерации, прокурор
субъекта Российской Федерации, военный прокурор округа, группы войск,
флота, Ракетных войск стратегического назначения, Федеральной пограничной
службы Российской Федерации и приравненные к ним прокуроры вправе не
позднее пяти суток до истечения предельного срока содержания под стражей
возбудить ходатайство перед судьей областного, краевого и приравненных к
ним судов о продлении этого срока. (в ред. Федерального закона от 31.12.96
N 163-ФЗ)
Судья в срок не позднее пяти суток со дня получения ходатайства выносит
одно из следующих постановлений:
1) о продлении срока содержания под стражей до момента окончания
ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами дела и направления
прокурором дела в суд, но не более чем на шесть месяцев;
2) об отказе в удовлетворении ходатайства прокурора и об освобождении
лица из-под стражи. (часть пятая в ред. Федерального закона от 31.12.96 N
163-ФЗ)
В том же порядке срок содержания под стражей может быть продлен в
случае необходимости удовлетворения ходатайства обвиняемого или его
защитника о дополнении предварительного следствия. (часть шестая введена
Федеральным законом от 31.12.96 N 163-ФЗ)
При возвращении судом на новое расследование дела, по которому срок
содержания обвиняемого под стражей истек, а по обстоятельствам дела мера
пресечения в виде содержания под стражей изменена быть не может, продление
срока содержания под стражей производится прокурором, осуществляющим надзор
за следствием, в пределах одного месяца с момента поступления к нему дела.
Дальнейшее продление указанного срока производится с учетом времени
пребывания обвиняемого под стражей до направления дела в суд в порядке и
пределах, установленных частями первой и второй настоящей статьи.
Продление срока содержания под стражей в соответствии с настоящей
статьей является поводом для обжалования в суд содержания под стражей и
судебной проверки его законности и обоснованности в порядке,
предусмотренном соответственно статьями 220.1 и 220.2 настоящего Кодекса.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 11.12.89; Закона РФ от
23.05.92 N 2825-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1989, N 50, ст.
1478; Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 97
1. Содержание под стражей при производстве предварительного следствия и
дознания ограничено достаточно коротким сроком, не превышающим обычный срок
предварительного следствия, потому что мера пресечения - заключение под
стражу - применена к лицам, не признанным виновными, а лишь обвиняемыми в
преступлении. Это обязывает, в частности, к быстрому производству следствия
и к осмотрительному и экономному использованию такой меры пресечения, какой
является заключение под стражу. Содержание под стражей сверх установленных
законом сроков - грубое нарушение прав и свобод гражданина.
2. Продление срока содержания под стражей допускается лишь при наличии
указанных в законе оснований, только компетентными прокурорами и в
соответствии с достаточно сложной процедурой, побуждающей к ускорению
принятия решений о завершении расследования или замене заключения под
стражу при соответствующих условиях менее строгой мерой пресечения.
3. Срок содержания под стражей или расследования преступлений может
быть продлен на один месяц районным, городским, военным прокурором
гарнизона и приравненными к ним прокурорами. Такое продление срока
допускается в случае невозможности закончить расследование в течение двух
месяцев и при отсутствии оснований для изменения меры пресечения.
4. Полномочия по дальнейшему продлению срока содержания под стражей во
время предварительного расследования предоставлены прокурору субъекта РФ,
военному прокурору округа и приравненным к ним прокурорам. Они в
соответствии со ст. 97 (в ред. Закона РФ от 31 декабря 1996 г.) вправе
продлить срок содержания обвиняемого под стражей во время предварительного
расследования до шести месяцев со дня заключения под стражу. Такое
продление срока содержания обвиняемых под стражей допускается только в
исключительных случаях и только ввиду особой сложности дела.
5. Срок содержания под стражей свыше шести месяцев может быть продлен
лишь в исключительных случаях и лишь в отношении лиц, обвиняемых в
совершении тяжких или особо тяжких преступлений. При этом заместитель
Генерального прокурора РФ вправе продлить срок содержания под стражей до
одного года со дня ареста, а Генеральный прокурор РФ - до полутора лет.
6. Незавершение предварительного следствия к моменту истечения
указанного срока содержания под стражей не является препятствием к
немедленному освобождению обвиняемого, за исключением случаев,
предусмотренных ч. 4 ст. 97.
7. Указанием Генерального прокурора РФ и МВД РФ от 17 января 1995 г.
'Об избрании мер пресечения' даны необходимые разъяснения, направленные на
правильное применение закона, регулирующего порядок избрания мер
пресечения.
8. Ходатайства о продлении сроков следствия и содержания под стражей
должны представляться не позднее, чем за 5 дней до истечения двухмесячного
срока, 10 дней - трехмесячного, 15 дней - шестимесячного и 30 дней -
годичного срока. Ходатайство о продлении срока содержания под стражей
возбуждает следователь мотивированным постановлением. Вышестоящему
прокурору его представляет прокурор, осуществляющий надзор за исполнением
законов при производстве следствия, если он поддерживает ходатайство.
9. Постановление о возбуждении ходатайства о продлении срока содержания
обвиняемого под стражей обычно содержит и ходатайство о продлении сроков
следствия. Оно должно включать, в частности, дату возбуждения уголовного
дела; краткое содержание дела; подробные данные о личности обвиняемых, даты
задержания и применения меры пресечения; сущность предъявленного обвинения;
конкретные доказательства виновности, в том числе опровергающие доводы
обвиняемых в свою защиту; обоснование необходимости дальнейшего содержания
под стражей. Кроме того, необходимо указание о том, обжаловалось ли в суд
содержание под стражей, какое постановление вынесено судьей. В случае
удовлетворения жалобы судьей, а затем применения повторного ареста, следует
отразить даты изменения меры пресечения.
10. Если к моменту поступления дела к прокурору из суда, возвратившего
его для проведения дополнительного расследования, срок содержания
обвиняемого под стражей истек, то прокурор, осуществляющий надзор за
исполнением законов следственным органом, осуществляющим дополнительное
расследование, вправе продлить срок содержания под стражей в пределах
одного месяца с момента поступления к нему дела. Но, прежде чем принять
такое решение, прокурор обязан решить вопрос о возможности изменения меры
пресечения на более мягкую. Только при невозможности изменения меры
пресечения он может продлить срок содержания под стражей в указанных
пределах.
При последующем продлении срока содержания под стражей учитывается
время заключения под стражей до направления дела в суд, а также период
нахождения под стражей в связи с решением прокурора о продлении срока в
указанном выше случае.
11. При невозможности выполнения предписаний, содержащихся в ч. 4 ст.
97, до истечения предельного срока содержания под стражей прокуроры,
перечисленные в ч. 4 этой же статьи, вправе в пределах пяти суток до
истечения срока содержания под стражей возбудить ходатайство перед судьей
областного, краевого и приравненных к ним судов о продлении этого срока.
Судья в соответствии с ч. 5 комментируемой статьи выносит постановление.
Аналогичным образом и в том же порядке судьи указанных судов вправе
продлить срок содержания под стражей, если необходимо дополнение следствия
ввиду удостоверения ходатайства обвиняемого или его защитника.
Статья 98. Меры попечения о детях и охраны имущества заключенного под
стражу
Орган дознания, следователь, прокурор и суд обязаны:
1) при наличии у лица, заключенного под стражу, несовершеннолетних
детей, остающихся без надзора, - передать их на попечение родственников
либо других лиц или учреждений;
2) при наличии у лица, заключенного под стражу, имущества или жилища,
остающегося без присмотра, - принять меры к их охране.
О принятых мерах орган дознания, следователь, прокурор и суд уведомляют
заключенного под стражу.
Комментарий к статье 98
1. При решении вопроса о применении в качестве меры пресечения
заключения под стражу орган, избирающий эту меру пресечения, должен
выяснить, имеются ли у подозреваемого или обвиняемого несовершеннолетние
дети и не могут ли они остаться без надзора в случае ареста родителя или
лица, его заменяющего.
2. Передача на попечение, о которой говорится в комментируемой статье,
означает временный присмотр и заботу о несовершеннолетнем на период
действия меры пресечения.
3. Попечение о детях заключенного под стражу возлагаются на
родственников этих детей, независимо от степени родства при условии, что
они могут реально обеспечить присмотр и заботу о несовершеннолетнем и
притом согласны принять на себя такие обязанности или ходатайствуют об
этом. Мнение детей, передаваемых на попечение, а также обвиняемого или
подозреваемого при решении о том, кто должен осуществлять попечение, также
может быть учтено.
4. При отсутствии родственников или невозможности обеспечить должное
попечение с их стороны дети могут быть переданы на попечение иным лицам или
учреждениям. Временные меры попечения о несовершеннолетних лица и органы,
ведущие производство по делу, применяют через органы опеки и попечительства
по месту жительства детей.
5. Лицо, орган, принимающие решение о заключении под стражу, должны
выяснить, не остается ли без присмотра имущество или жилище обвиняемого или
подозреваемого. Охрана имущества и жилища арестованного состоит в передаче
на хранение имущества родственникам, местным органам, милиции, опечатывании
помещения и т.д., а также в сообщении в нотариальную контору по месту
нахождения недвижимого имущества о недопустимости его отчуждения.
6. Следователь, орган дознания, прокурор и суд, признав необходимым
принять меры попечения о детях и охране имущества обвиняемого, принимают об
этом решение в виде определения суда, постановления судьи, следователя,
органа дознания или прокурора.
7. Меры, предусмотренные ст. 98, принимаются обычно еще на досудебных
стадиях уголовного процесса, когда впервые применяется заключение под
стражу. Если же суд приговаривает подсудимого, не находившегося под
стражей, к лишению свободы, то обязанность принятия этих мер лежит на суде.
Основания принятия мер попечения о детях и охраны имущества подсудимого
должны выясняться в ходе судебного разбирательства. О их принятии
указывается в определении суда, постановлении судьи одновременно с
постановлением приговора.
8. Меры попечения о детях и охраны имущества обвиняемого должны
приниматься немедленно после ареста.
Статья 99. Залог
Залог состоит в деньгах или ценностях, вносимых в депозит суда
обвиняемым, подозреваемым либо другим лицом или организацией в обеспечение
явки обвиняемого, подозреваемого по вызовам лица, производящего дознание,
следователя, прокурора, суда. О принятии залога составляется протокол,
копия которого вручается залогодателю.
Сумма залога определяется органом, избравшим данную меру пресечения, в
соответствии с обстоятельствами дела.
При внесении залога залогодатель должен быть поставлен в известность о
сущности дела, по которому избрана данная мера пресечения.
В случае уклонения обвиняемого, подозреваемого от явки по вызовам лица,
производящего дознание, следователя, прокурора, суда внесенный залог
обращается в доход государства определением суда, вынесенным в порядке,
предусмотренном статьей 323 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 99
1. Залог в качестве меры пресечения применяется для обеспечения явки
обвиняемого, подозреваемого по вызовам лица, производящего дознание,
следователя, прокурора и суда, если для заключения под стражу нет
оснований, а другие меры пресечения недостаточны для того, чтобы
противодействовать уклонению обвиняемого, подозреваемого от следственных и
судебных органов.
2. Залог может быть применен взамен заключения под стражу, когда лицо,
подвергнутое предварительному заключению, может быть освобождено из-под
стражи без ущерба для продолжения производства по делу, но требуется
обеспечить его явку по вызовам в дальнейшем.
3. Залог может применяться только по определению (постановлению) суда
или с санкции прокурора при наличии оснований полагать, что может
обеспечить явку обвиняемого, подозреваемого по вызовам.
4. Залог может быть внесен как самим обвиняемым, подозреваемым, так и
другим лицом или организацией по инициативе залогодателя или по предложению
органа, ведущего производство по делу.
5. Сумма залога определяется должностным лицом или судом, применяющим
меру пресечения, в соответствии с тяжестью обвинения, данными о личности
обвиняемого, подозреваемого, его имущественным положением таким образом,
чтобы мера пресечения достигала той цели, с которой она применяется.
6. Залог всегда вносится в депозит суда, которому по закону подсудно
уголовное дело, независимо от того, кто применил меру пресечения. Он
состоит в деньгах или ценностях, вносимых самим обвиняемым, подозреваемым
или иным залогодателем. Денежные средства вносятся наличным или безналичным
порядком на расчетный счет суда, а иные ценности сдаются на хранение через
суд в банковское учреждение.
7. Если залог вносится не самим обвиняемым или подозреваемым, то
залогодателю сообщается о содержании обвинения или имеющегося подозрения в
отношении лица, за которое вносится залог.
8. При применении залога составляются два процессуальных документа:
постановление (определение) о применении меры пресечения и протокол о
принятии залога. Протокол составляется в двух экземплярах и подписывается
залогодателем и должностным лицом, принявшим залог. Протокол о принятии
залога должен содержать указание о разъяснении залогодателю сущности дела и
о последствиях уклонения обвиняемого, подозреваемого от явки по вызовам для
залогодателя.
9. В случае, если обвиняемый или подозреваемый уклоняется от явки по
вызову, наступает ответственность залогодателя - обращение в доход
государства внесенного залога. Вопрос о такой ответственности решает суд по
инициативе органа, в который не явился обвиняемый или подозреваемый.
В суд представляется протокол, составленный лицом, производившим
дознание, следователем или прокурором, или выписка из протокола судебного
заседания, в котором излагаются обстоятельства, свидетельствующие об
уклонении от явки по вызову обвиняемого или подозреваемого, в отношении
которого применен залог в качестве меры пресечения. О порядке обращения
залога в доход государства см. комментарий к ст. 323.
10. К лицу, уклоняющемуся от явки по вызову, при наличии залога может
быть применено в качестве меры пресечения заключение под стражу. При этом
соблюдаются условия, содержащиеся в ст. 96, 97.
Статья 100. Наблюдение командования воинской части
Наблюдение командования воинской части за подозреваемым или обвиняемым,
являющимся военнослужащим, состоит в принятии мер, предусмотренных уставами
Вооруженных Сил СССР, для того чтобы обеспечить надлежащее поведение и явку
подозреваемого или обвиняемого по вызовам лица, производящего дознание,
следователя, прокурора, суда.
Командованию воинской части сообщается о сущности дела, по которому
избрана данная мера пресечения.
Об установлении наблюдения командование воинской части в письменной
форме уведомляет орган, избравший эту меру пресечения. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 100
1. Наблюдение командования воинской части может применяться только к
военнослужащим. Закон не определяет категории военнослужащих, к которым
может быть применена данная мера пресечения в зависимости от их воинского
звания или характера и условий службы. Однако в мирное время и вне участия
в боевых действиях эта мера пресечения реально может применяться лишь к
военнослужащим, находящимся на казарменном положении, непрерывно
пребывающим в воинских подразделениях. К офицерам, прапорщикам, мичманам и
иным военнослужащим, проходящим воинскую службу по контракту, наблюдение
командования воинской части практически не применяется.
2. Цель применения данной меры пресечения - обеспечить надлежащее
поведение подозреваемого или обвиняемого из числа военнослужащих и явку по
вызовам лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда.
3. В уставах Вооруженных Сил нет прямых указаний о том, какие конкретно
меры может принять военное командование в отношении военнослужащего,
подвергнутого данной мере пресечения, для обеспечения его надлежащего
поведения и явки по вызовам. Эти меры установлены в пределах воинских
уставов Инструкцией органам дознания Вооруженных Сил Российской Федерации,
утвержденной Главным военным прокурором и введенной в действие Приказом
Министра обороны Российской Федерации N 275 от 18 августа 1994 г.
В соответствии с ч. 3 ст. 72 Инструкции военнослужащие, в отношении
которых применено в качестве меры пресечения наблюдение командования
воинской части, лишаются на это время права ношения оружия, постоянно
пребывают под наблюдением своих начальников или суточного наряда, не
направляются на работу вне части в одиночном порядке, не назначаются в
караул и другие ответственные наряды.
4. Постановление о применении меры пресечения, указанной в ст. 100,
направляется командиру воинской части, на которого возложена по закону
ответственность за организацию исполнения меры пресечения - наблюдения за
подчиненным ему военнослужащим. Если меру пресечения применяет сам командир
воинской части как орган дознания, то постановление о применении этой меры
пресечения объявляется соответствующему начальнику подозреваемого или
обвиняемого военнослужащего, который об установлении наблюдения доносит
рапортом командиру части. Справка этого начальника об установлении
наблюдения приобщается к уголовному делу.
5. Если наблюдение командования в качестве меры пресечения применено
следователем военной прокуратуры, военным прокурором или военным судом, то
командир части в письменной форме уведомляет орган, избравший меру
пресечения, об установлении наблюдения, указывая дату, с которого оно
установлено.
6. К военнослужащим из числа офицеров, прапорщиков, мичманов,
являющимся подозреваемыми или обвиняемыми, вместо наблюдения командования
воинской части обычно применяется подписка о невыезде или другие меры
пресечения при наличии к тому оснований.
Статья 101. Отмена или изменение меры пресечения
Мера пресечения отменяется, когда в ней отпадает дальнейшая
необходимость, или изменяется на более строгую или более мягкую, когда это
вызывается обстоятельствами дела. Отмена или изменение меры пресечения
производится мотивированным постановлением лица, производящего дознание,
следователя или прокурора, а после передачи дела в суд - мотивированным
определением суда.
Отмена или изменение лицом, производящим дознание, и следователем меры
пресечения, избранной по указанию прокурора, допускается лишь с санкции
прокурора.
Комментарий к статье 101
1. Применение меры пресечения не обязательно (см. комментарий к ст.
89).
2. Мера пресечения отменяется, если цели, с которыми она была
применена, были достигнуты или отпали основания для применения меры
пресечения.
3. Избранная мера пресечения может сохранить свое действие на
протяжении всей стадии уголовного процесса. При завершении стадии
уголовного процесса или переходе уголовного дела на следующую стадию вопрос
о мере пресечения вновь рассматривается и мера пресечения может быть
оставлена без изменения, отменена или изменена по общим правилам,
установленным главой 6 УПК (см. комментарий к ст. 213 п. 8, 216, 222 п. 5,
303 п. 10, 354).
4. На досудебных стадиях надзор за законностью и обоснованностью
применения, изменения или отмены мер пресечения осуществляет прокурор. Его
указания по поводу мер пресечения обязательны для следователя, органа
дознания, лица, производящего дознание. Лицо, производящее дознание,
следователь не вправе самостоятельно отменить или изменить меру пресечения,
избранную по указанию прокурора. Они должны получить на это санкцию
прокурора. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 211 указания прокурора об
избрании меры пресечения даются в письменном виде. Если в деле имеются
такие указания, то для отмены или изменения меры пресечения требуется
санкция прокурора.
5. Законность и обоснованность ареста при производстве дознания и
предварительного следствия может быть проверена судьей в порядке ст. 220.1
и 220.2 (см. комментарий к ст. 220.2).
6. Отмена или изменение меры пресечения производится мотивированным
постановлением лица, производящего дознание, следователя или прокурора. В
случае, предусмотренном частью второй комментируемой статьи, постановление
следователя или лица, производящего дознание, должно быть санкционировано
прокурором. Мотивировка постановления означает приведение конкретных данных
об обстоятельствах, наличие которых делает необходимым отмену меры
пресечения или изменение ее на более строгую или более мягкую.
Постановление судьи или определение суда об отмене или изменении меры
пресечения также должно быть мотивировано. При отмене меры пресечения -
заключения под стражу принимаются меры к немедленному освобождению
арестованного.
7. Закон не указывает прямо об обязанности вручения обвиняемому или
подозреваемому копии постановления или определения об изменении или отмене
меры пресечения. Однако в рассматриваемом случае действие ст. 92 не
вызывает сомнений. Поэтому есть определенные основания обязывать
соответствующих должностных лиц вручать копию постановления или определения
об изменении или отмене меры пресечения.
Глава 7. ПРОТОКОЛЫ, СРОКИ И СУДЕБНЫЕ ИЗДЕРЖКИ
Статья 102. Обязательность ведения протокола
При производстве следственных действий, а также в судебном заседании
судов первой инстанции ведутся протоколы.
Протоколы ведутся также при рассмотрении судьями жалоб в порядке,
предусмотренном статьей 220.2 настоящего Кодекса.
Протокол может быть написан от руки или напечатан на машинке. Для
обеспечения полноты протокола может быть применено стенографирование.
Стенографическая запись к делу не приобщается.
Протокол должен содержать указание на место и дату производства
процессуального действия с обозначением времени его начала и окончания, и
на лиц, принимавших участие в его производстве. В протоколе излагаются
процессуальные действия в том порядке, в каком они имели место, выявленные
при их производстве существенные для дела обстоятельства, а также заявления
лиц, участвовавших при производстве этих действий.
Протокол подписывается лицами, указанными в соответствующих статьях
настоящего Кодекса. Все внесенные в протокол изменения, дополнения и
исправления должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц. (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 и Закона РФ от
23.05.92 N 2825-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст.
1018; Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 102
1. В комментируемой статье термин 'следственные действия' использован в
широком смысле, охватывает не только действия по собиранию доказательств,
но и другие процессуальные действия следователя, органа дознания или лица,
производящего дознание.
2. На стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного
расследования протоколы составляются: при приеме устного заявления
гражданина о совершенном или готовящемся преступлении (ст. 110); явке с
повинной (ст. 111); при принятии залога (ст. 99); задержании (ст. 122);
допросе подозреваемого (ст. 123, 151); разъяснении гражданину, предприятию,
учреждению или организации, понесшим материальный ущерб, права на
предъявление гражданского иска (ст. 137); допросе обвиняемого (ст. 151);
допросе свидетеля (ст. 160); допросе потерпевшего (ст. 161); очной ставке
(ст. 163); предъявлении для опознания (ст. 166); выемке, обыске, наложении
ареста на имущество (ст. 176); осмотре и освидетельствовании (ст. 182);
следственном эксперименте (ст. 183); изъятии образцов для сравнительного
исследования (ст. 186); наличии устного заявления или ходатайства эксперта
(ст. 189); допросе эксперта (ст. 192); ознакомлении потерпевшего и его
представителя, гражданского истца, гражданского ответчика или их
представителей с материалами дела (ст. 200); объявлении об окончании
предварительного следствия и о предъявлении обвиняемому и его защитнику
материалов дела (ст. 203); заявлении устной жалобы на действия органа
дознания или следователя (ст. 219).
3. На практике составляются также протоколы представления доказательств
(см. комментарий к ч. 2 ст. 70).
4. О правилах составления протоколов процессуальных действий см.
комментарий к ст. 141.
5. О содержании протокола судебного рассмотрения жалобы на незаконность
и необоснованность ареста и продления срока содержания под стражей см. ст.
220.2.
6. О протоколах судебных заседаний судов первой инстанции см.
комментарий к ст. 235, 264 - 266.
Статья 103. Исчисление сроков
Сроки, установленные настоящим Кодексом, исчисляются часами, сутками и
месяцами. При исчислении сроков не принимается в расчет тот час и сутки,
которыми начинается течение сроков.
При исчислении сроков сутками срок истекает в двенадцать часов ночи
последних суток. При исчислении сроков месяцами срок истекает в
соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет
соответствующего числа, срок оканчивается в последние сутки этого месяца.
Если окончание срока приходится на нерабочий день, то последним днем срока
считается первый следующий за тем рабочий день.
Срок не считается пропущенным, если жалоба или иной документ сданы до
истечения срока на почту, а для лиц, содержащихся под стражей, - если
жалоба или иной документ сданы до истечения срока администрации места
заключения.
Комментарий к статье 103
1. Сроки, исчисляющиеся часами, предусмотрены ст. 122, 123, 129, 130
(ч. 1), 218, 220.1 (ч. ч. 1 и 2).
2. Сроки, исчисляющиеся сутками, предусмотрены ст. 90, 96.1, 96.2, 109,
121, 124, 130 (ч. 2), 132, 148, 201, 209, 214, 219, 220.2 (ч. 2), 223.1,
237, 239, 264, 265, 320, 327, 328, 333, 336, 354, 377, 411, 434 (ч. 2).
3. Сроки, исчисляющиеся месяцами, предусмотрены ст. 21.1, 21.2, 97,
121, 133, 140, 323, 333 (ч. 2), 361, 363, 364, 372, 377.
4. Исчисление сроков днями (см. ст. 415, 416, 419) равнозначно
исчислению в сутках.
5. При исчислении сроков в годах (ст. 361, 370, 373, 385) применяются
правила исчисления сроков месяцами. Каждый год считается равным двенадцати
месяцам.
6. Нерабочими днями являются субботние, воскресные и праздничные дни.
Если окончание срока приходится на нерабочий день, последним днем срока
считается первый наступивший после него рабочий день. Представляется, что
это правило не должно применяться при исчислении срока задержания (ст.
122), ареста подозреваемого (ст. 90) и содержания под стражей обвиняемого
(ст. 197).
7. Время сдачи жалобы или иного документа на почту следует определять
по штемпелю учреждения связи. Время сдачи жалоб или другого документа
администрации места заключения определяется по отметке, сделанной
должностным лицом, принявшим документ.
Статья 104. Восстановление пропущенного срока
Пропущенный по уважительной причине срок должен быть восстановлен
постановлением лица, производящего дознание, следователя, прокурора или
судьи, в производстве которого находится дело.
По ходатайству заинтересованного лица исполнение решения, обжалованного
с пропуском установленного срока, может быть приостановлено до разрешения
вопроса о восстановлении пропущенного срока. (в ред. Закона РФ от 29.05.92
N 2869-1 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 27. ст. 1560)
Комментарий к статье 104
1. Ходатайство о восстановлении пропущенного срока подается
соответственно тому должностному лицу, в производстве которого находится
уголовное дело.
2. Под заинтересованным лицом понимается субъект уголовного процесса,
отстаивающий свои собственные или представляемые интересы (потерпевший, его
представители, подозреваемый, обвиняемый, их защитники и представители,
гражданский истец, гражданский ответчик, их представители).
3. Вопрос о признании уважительной причины пропуска срока решается
должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело. К
уважительным причинам относятся болезнь, командировка и другие
обстоятельства, не позволившие заинтересованному лицу своевременно подать
жалобу или другой документ.
4. Постановление следует выносить и в случае отказа. В нем необходимо
указать, по каким мотивам причины пропуска срока не могут быть признаны
уважительными. Постановление об отказе в восстановлении пропущенного срока,
вынесенное лицом, производящим дознание, следователем, прокурором, может
быть обжаловано по правилам ст. 218, 220.
5. О восстановлении срока на подачу кассационной жалобы или протеста
см. комментарий к ст. 329.
6. О приостановлении исполнения решения, обжалованного с пропуском
установленного срока, указывается в постановлении о восстановлении этого
срока.
Статья 105. Судебные издержки
Судебные издержки состоят:
1) из сумм, выплачиваемых свидетелям, потерпевшим, экспертам,
специалистам, переводчикам, понятым;
2) из сумм, израсходованных на хранение, пересылку и исследование
вещественных доказательств;
3) из сумм, выплачиваемых за оказание защитником юридической помощи, в
случае освобождения подозреваемого, обвиняемого или подсудимого от ее
оплаты либо участия адвоката в производстве дознания, предварительного
следствия или в суде по назначению, без заключения с клиентом соглашения;
4) из иных расходов, понесенных при производстве по данному делу. (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 и Закона РФ от
23.05.92 N 2825-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст.
1018; Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25, ст. 1389)
Комментарий к статье 105
1. В судебные издержки входят суммы, выплачиваемые свидетелям,
потерпевшим, экспертам, специалистам, переводчикам, понятым в связи с их
расходами на проезд и на найм жилья на время проживания в месте
расследования или судебного разбирательства. Неработающим свидетелям,
потерпевшим и понятым выплачивается вознаграждение за отвлечение от обычных
занятий.
2. Под иными расходами, относящимися к судебным издержкам, следует
понимать расходы органов дознания, следствия и суда, понесенные при
производстве по делу, непосредственно связанные с собиранием и
исследованием доказательств и не перечисленные в п. п. 1 и 2 ст. 105.
В частности, к ним могут быть отнесены: расходы на возмещение стоимости
вещей, подвергшихся порче или уничтожению при производстве следственных
экспериментов или экспертиз; затраты на возмещение расходов лицам,
предъявляемым на опознание (кроме обвиняемых), и т.п. (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 375).
3. Суммы, выплаченные лицу в связи с его вызовом на допрос в качестве
свидетеля по делу, по которому впоследствии это лицо привлечено к уголовной
ответственности и осуждено, не могут быть отнесены к судебным издержкам
(Бюл. ВС СССР, 1976, N 4, ст. 40).
Статья 106. Возмещение свидетелям, потерпевшим, экспертам,
специалистам, переводчикам, понятым понесенных расходов
За лицом, вызываемым в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта,
специалиста, переводчика и понятого, сохраняется средний заработок по месту
его работы за все время, затраченное им в связи с вызовом к лицу,
производящему дознание, следователю, прокурору или в суд. Лицам, не
являющимся рабочими или служащими, выплачивается вознаграждение за
отвлечение их от обычных занятий. Кроме того, все указанные лица имеют
право на возмещение понесенных расходов по явке.
Эксперт, специалист и переводчик имеют право на вознаграждение за
выполнение своих обязанностей, кроме тех случаев, когда эти обязанности
выполнялись в порядке служебного задания.
Возмещение расходов по явке и выплата вознаграждения производится из
средств органов дознания, предварительного следствия и суда. Порядок
выплаты и размеры сумм, подлежащих выплате, устанавливаются Советом
Министров РСФСР. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 106
1. Основанием сохранения за лицом, участвовавшим в уголовном деле в
качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика и
понятого, среднего заработка по месту работы является соответствующая
справка, выданная лицом, производящим дознание, следователем, прокурором,
судьей.
2. Возмещение расходов по найму жилого помещения, оплата суточных
свидетелям, потерпевшим, законным представителям потерпевших, экспертам,
специалистам, переводчикам, понятым за дни вызова в органы дознания,
предварительного следствия, прокуратуру или суд, включая время в пути,
подтвержденные соответствующими документами, производится применительно к
порядку, установленному законодательством о возмещении командировочных
расходов. Суточные не выплачиваются, если у свидетеля, потерпевшего,
законного представителя потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика,
понятого имеется возможность ежедневно возвращаться к месту постоянного
проживания.
3. Выплата вознаграждения нештатным экспертам за проведение экспертизы,
специалистам за участие в производстве следственных действий и судебном
разбирательстве, переводчикам за письменные переводы текста (протоколы
следственных и судебных действий, обвинительные заключения, приговоры и
решения судов, жалобы и заявления граждан и другие документы), а также за
устные переводы производится согласно заключенному договору.
Инструкция о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты
вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания,
предварительного следствия, прокуратуру или в суд, утвержденная
Постановлением Совета Министров РСФСР от 14 июля 1990 г. N 245, действует с
изменениями, внесенными Постановлением Совета Министров (Правительства)
Российской Федерации от 2 марта 1993 г. N 187 (СП РСФСР, 1990, N 18, ст.
132).
Статья 107. Взыскание судебных издержек
Судебные издержки возлагаются на осужденных или принимаются на счет
государства.
В случае признания подсудимого виновным суд вправе взыскать с него
судебные издержки, за исключением сумм, выплаченных переводчику. Суд может
при этом возложить судебные издержки и на подсудимого, признанного
виновным, но освобожденного от наказания.
Если по делу признаны виновными несколько подсудимых, суд постановляет,
в каком размере должны быть возложены издержки на каждого из них, учитывая
при этом вину, степень ответственности и имущественное положение этих лиц.
Судебные издержки в случае прекращения дела или оправдания подсудимого,
либо при несостоятельности лица, с которого они должны быть взысканы, а
также судебные издержки, связанные с выплатой сумм переводчику при
признании подсудимого виновным, принимаются на счет государства.
При оправдании подсудимого по делу, возбуждаемому не иначе как по
жалобе потерпевшего, суд вправе возложить издержки полностью или частично
на лицо, по жалобе которого было начато производство по делу.
Порядок оплаты труда адвоката, участвующего в деле по назначению,
определяется правилами статьи 322 настоящего Кодекса. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 03.02.77 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1977, N 6, ст. 130)
Комментарий к статье 107
1. Судебные издержки подлежат взысканию в доход государства с лиц, в
отношении которых вынесен обвинительный приговор, в том числе и с
освобождением от наказания.
2. При оправдании подсудимых по одной из статей предъявленного
обвинения либо исключении одного или нескольких эпизодов судебные издержки,
непосредственно связанные с собиранием и исследованием доказательств по
этому обвинению или его эпизодам, принимаются на счет государства.
3. При осуждении по делу нескольких лиц судебные издержки подлежат
взысканию с осужденных в долевом порядке с учетом вины, степени
ответственности и имущественного положения каждого.
4. Если вопрос о судебных издержках не был решен в приговоре, он
подлежит разрешению судом, вынесшим приговор, в порядке ст. 368 - 369.
5. Суды и судьи должны требовать от органов предварительного следствия
приложения к обвинительному заключению справок о виде и размере понесенных
ими судебных издержек (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 374 - 376).
Раздел II. ВОЗБУЖДЕНИЕ УГОЛОВНОГО ДЕЛА, ДОЗНАНИЕ
И ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ СЛЕДСТВИЕ
Глава 8. ВОЗБУЖДЕНИЕ УГОЛОВНОГО ДЕЛА
Статья 108. Поводы и основания к возбуждению уголовного дела
Поводами к возбуждению уголовного дела являются:
1) заявления и письма граждан;
2) сообщения профсоюзных и комсомольских организаций, народных дружин
по охране общественного порядка, товарищеских судов и других общественных
организаций;
3) сообщения предприятий, учреждений, организаций и должностных лиц;
4) статьи, заметки и письма, опубликованные в печати;
5) явка с повинной;
6) непосредственное обнаружение органом дознания, следователем,
прокурором или судом признаков преступления.
Дело может быть возбуждено только в тех случаях, когда имеются
достаточные данные, указывающие на признаки преступления. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 108
1. Понятие 'возбуждение уголовного дела' в тексте УПК используется в
двух значениях: в качестве начальной стадии уголовного процесса и в
качестве одного из решений, актов, завершающих эту стадию. Основное ее
назначение состоит в установлении достаточных данных для возбуждения
уголовного дела и, соответственно, начала предварительного расследования,
что находит процессуальное отражение в постановлении о возбуждении
уголовного дела. В противном случае принимается решение об отказе в этом.
2. Поводы к возбуждению уголовного дела следует понимать как поводы к
началу уголовно - процессуальной деятельности. Поводы, предусмотренные п.
п. 1 - 5 ч. 1 ст. 108, представляют собой поступившие в орган дознания,
следователю, прокурору, суду и судье источники первичных сведений о
признаках совершения (или подготовки к совершению) преступления.
3. Заявления и письма граждан становятся поводом к возбуждению
уголовного дела только тогда, когда они содержат информацию, указывающую на
совершение (подготовку) деяний, подпадающих под признаки какого-либо
преступления.
Если заявитель сообщает о деянии, не имеющем признаков преступления, но
он считает его таковым, заявление или письмо, тем не менее, должно
рассматриваться в качестве повода к возбуждению уголовного дела.
Не имеет значения, по общему правилу, является ли заявитель, по его
утверждению, пострадавшим от преступления или случайным очевидцем. Но
поводом к возбуждению уголовного дела частного или частно - публичного
обвинения может послужить только заявление (жалоба) потерпевшего (см.
комментарий к ст. 27).
4. Сообщения профсоюзных и других общественных организаций как повод к
возбуждению уголовного дела представляют собой направленные ими в органы,
осуществляющие уголовное судопроизводство, документы, содержащие сведения о
совершении (подготовке) преступления. Сообщение общественной организации
может касаться деяния, имеющего признаки преступления, совершенного в сфере
ее хозяйственно - финансовой деятельности, либо деяния, о котором стало
известным из обращения с жалобой на нарушения правопорядка члена
коллектива, и т.п.
5. Сообщения предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц -
это обращение в органы, осуществляющие уголовное судопроизводство, в связи
с выявленными фактами криминальных действий.
Сведения о преступлении указываются либо в письме, подписанном
руководителем предприятия, учреждения, организации, другим должностным
лицом (главным бухгалтером, начальником контрольно - ревизионного отдела,
начальником охраны и др.), либо в материалах ведомственных проверок,
служебных расследований, актах ревизий и других документах, направленных в
органы расследования или прокуратуру с сопроводительным письмом.
Должностные лица, как правило, сообщают о преступлениях, совершенных на
территории предприятия, учреждения, организации, о преступлениях, связанных
с использованием служебного положения (присвоения имущества и др.).
Сообщения должностных лиц могут содержать сведения о преступлениях,
выявленных ими на других предприятиях, в учреждениях, организациях (фактах
обмана покупателей, обнаруженных госторгинспекцией, сокрытие недостач,
установленных контрольно - ревизионными управлениями министерства финансов,
и т. д.).
Для некоторых должностных лиц обязанность направлять такого рода
сведения в органы расследования установлена ведомственными нормативными
актами.
Так, персонал лечебных заведений обязан немедленно сообщать о всех
случаях обращения за медицинской помощью с ножевыми и огнестрельными
ранениями, а также иными телесными повреждениями, если есть основания
полагать, что они связаны с преступлениями.
6. Статьи, заметки, письма, опубликованные в печати, становятся
поводами к возбуждению уголовного дела, если в них сообщается о совершенном
или подготовляемом преступлении, не являвшемся предметом расследования.
Под статьями, заметками и письмами следует понимать и такие формы
публикаций, как передовицы газет и журналов, 'колонки редактора',
фельетоны, очерки, сообщения о мерах, принятых по критическим выступлениям
в печати. Корреспонденция, содержащая сведения о преступлении, приобретает
значение повода к возбуждению уголовного дела с момента ее публикации в
центральных, республиканских журналах и газетах, областных, краевых,
городских и районных газетах; многотиражках предприятий, учреждений,
организаций. Заметки стенной печати к поводам для возбуждения уголовного
дела, предусмотренным п. 4 ч. 1 ст. 108, не относятся. Направление такой
заметки редактором стенной газеты в орган дознания, прокурору, суд
рассматривается как разновидность сообщений общественных организаций (п. 2
ч. 1 ст. 108).
7. Явка с повинной - разновидность заявления гражданина о преступлении
(см. комментарий к ст. 111).
8. Под непосредственным обнаружением (органом дознания, следователем,
прокурором, судом) признаков преступления как поводом к возбуждению
уголовного дела следует понимать факты выявления кем-либо из них в процессе
осуществления служебной деятельности сведений об обстоятельствах,
указывающих на совершение или подготовку уголовно наказуемых деяний.
Наличие этого повода можно констатировать при условии, что орган,
обнаруживший признаки преступления, ранее не располагал заявлением
(сообщением) о его совершении.
9. Следует учитывать, что момент возникновения повода - в виде
непосредственного обнаружения признаков преступления - нередко зависит от
того, является ли органом дознания конкретное должностное лицо или
государственный орган (см. комментарий к ст. 117). Командир воинской части,
начальник исправительно - трудового учреждения или другое должностное лицо,
наделенное статусом органа дознания, лично обнаружившее признаки
преступления в результате осуществления служебных функций, вправе
констатировать наличие повода, предусмотренного п. 6 ч. 1 ст. 108.
Несколько иная картина складывается в случаях, когда органом дознания
является государственный орган (милиция, налоговая полиция, орган
государственной безопасности, таможенный орган и др.). При обнаружении
признаков преступления сотрудниками этих органов повод, предусмотренный п.
6 ч. 1 ст. 108, появляется только после того, как начальник органа дознания
убедится в том, что представленные ему материалы (рапорта, объяснения,
протоколы и т.д.) содержат сведения о совершении деяния, подпадающего под
признаки преступления. Если начальник соответствующего органа дознания
придет к выводу, что для констатации наличия этого повода необходимо
провести дополнительную проверку по первичным материалам, она
осуществляется в рамках административно - служебной или оперативно -
розыскной деятельности, а не уголовно - процессуальной.
Непосредственное обнаружение признаков преступления лично начальником
органа дознания (в случаях, например, рассмотрения им материалов об
административных правонарушениях) сразу же приобретает значение повода к
возбуждению уголовного дела.
10. Указанный повод появляется и в случаях получения следователем,
органом дознания, судом данных в процессе осуществления следственных и
других процессуальных действий по находящемуся в его производстве делу о
совершении другого преступления, не связанного с тем, которое составляет
предмет данного производства.
Под судом следует также понимать и судью, когда он единолично
осуществляет функцию правосудия, по уголовным, гражданским, арбитражным и
административным делам.
11. Основаниями к возбуждению уголовного дела являются фактические
данные, достаточные для предположения о совершении деяния, подпадающего под
признаки того или иного преступления. Эти данные могут содержаться в
письменном заявлении или сообщении, приложенных к ним разного рода
документах, протоколе устного заявления о преступлении, протоколе явки с
повинной, опубликованной корреспонденции, в материалах проверки,
проведенной в порядке ст. 109, в материалах, выявленных в ходе
непосредственного обнаружения признаков преступления.
По своей природе (происхождению) данные, являющиеся основанием для
возбуждения уголовного дела, могут быть получены вне рамок уголовного
процесса (в том числе и оперативно - розыскными мерами) и процессуальными
средствами.
Достаточность данных означает такую их совокупность и качество, которые
позволяют сделать обоснованное предположение о совершении или подготовке
преступления.
12. Признаки преступления в деянии выявляются путем сопоставления его
обстоятельств, ставших известными к моменту решения вопроса о возбуждении
уголовного дела, с признаками, указанными в диспозиции одной или нескольких
статей уголовного закона (Особенной части УК), предусматривающими
ответственность за действия, сходные с теми, информация о которых
содержится в первичном материале.
13. Необходимым условием возбуждения уголовного дела является также
отсутствие сведений о наличии какого-либо из обстоятельств, исключающих
производство по уголовному делу (указанных в ст. 5). Если в первичном
материале о преступлении сведения такого рода имеются, они должны быть
обязательно проверены. Но если для этого недостаточно срока, установленного
ст. 109, или необходимо произвести следственные действия, следует возбудить
уголовное дело.
Статья 109. Обязательность рассмотрения заявлений и сообщений о
преступлении
Прокурор, следователь, орган дознания и судья обязаны принимать
заявления и сообщения о любом совершенном или подготовляемом преступлении и
принимать по ним решения в срок не более трех суток со дня получения
заявления или сообщения, а в исключительных случаях - в срок не более
десяти суток.
По поступившим заявлениям и сообщениям могут быть истребованы
необходимые материалы и получены объяснения, однако без производства
следственных действий, предусмотренных настоящим Кодексом.
По поступившему заявлению или сообщению должно быть принято одно из
следующих решений:
1) о возбуждении уголовного дела;
2) об отказе в возбуждении уголовного дела;
3) о передаче заявления или сообщения по подследственности или
подсудности.
О принятом решении сообщается заявителю.
До возбуждения дела о преступлениях, предусмотренных статьями 115, 116,
129 частью первой и 130 Уголовного кодекса Российской Федерации, судья
принимает меры к примирению потерпевшего с лицом, на которого подана
жалоба. Если примирение не состоялось, судья при наличии достаточных данных
выносит постановление о возбуждении дела и предании суду лица, на которого
подана жалоба. Встречные жалобы могут быть объединены судьей в одном
производстве с жалобой потерпевшего. (в ред. Федерального закона от
21.12.96 N 160-ФЗ)
Комментарий к статье 109
1. Прокурор, следователь, орган дознания обязаны принимать и
рассматривать поступившие к ним заявления (сообщения) о любых
преступлениях. Но если из заявления (сообщения), поданного в орган дознания
или следователю непосредственно заявителем, видно, что оно является жалобой
на действия, подпадающие под признаки преступления, преследуемого в порядке
частного обвинения, заявителю следует рекомендовать обратиться в
соответствующий суд. При этом целесообразно разъяснить предусмотренные ч. 5
ст. 109 особенности разрешения судьей жалобы на совершение преступления
частного обвинения. Если же заявитель настаивает на принятии жалобы, его
требование подлежит удовлетворению.
Недопустим отказ в принятии заявления (сообщения) о преступлении по
мотивам, что следует обратиться в другой орган расследования, к компетенции
которого относится ведение дознания или предварительного следствия.
2. В соответствии с установленным ведомственным нормативным актом,
порядком при обращении в дежурную часть органа внутренних дел или милиции
заявителя ему выдается на руки талон - уведомление о принятии заявления
(сообщения) о преступлении.
3. Решение о возбуждении уголовного дела, об отказе в этом, о
направлении заявления (сообщения) по подследственности или подсудности
должно приниматься незамедлительно по установлении для этого
соответствующего основания. Промедление с возбуждением уголовного дела,
особенно в случаях очевидности факта совершения преступления, и
необходимости производства неотложных следственных действий, может привести
к утрате следов преступления, осложнить его раскрытие и решение других
задач стадии предварительного расследования.
Недопустимо и промедление с принятием решения о направлении заявления
(сообщения) по подследственности или подсудности. Органу или должностному
лицу, которому оно потом поступит, приходится решать вопрос о возбуждении
или отказе в возбуждении уголовного дела в оставшееся время со дня подачи
заявления (сообщения) до истечения десяти суток.
4. Необходимость в истребовании материалов и получении объяснений
возникает обычно с случаях, когда содержащиеся в заявлении (сообщении)
сведения о преступлении недостаточны для принятия решения о возбуждении
уголовного дела или отказе в этом, либо имеются указания на наличие одного
из обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу (см.
комментарий к ст. 5). Проведение проверочных действий может быть вызвано
сомнениями в том, действительно ли заявление (сообщение) подписано тем
лицом, от имени которого оно исходит. Если будет выяснено, что заявление
(сообщение) подписано фамилией вымышленного лица либо исходит не от того
лица, чья фамилия значится в качестве подписи, то такое заявление
(сообщение) считается анонимным и его нельзя проверять в рамках стадии
возбуждения уголовного дела.
Проверочные действия могут проводиться для уточнения обстоятельств, от
которых зависит принятие решения о направлении заявления (сообщения) о
преступлении по подследственности, но только при условии, что нет
необходимости в проведении неотложных следственных действий. В случаях,
когда заявление (сообщение) о преступлении может быть направлено по
подследственности и, вместе с тем, оно содержит данные, указывающие на
вероятность наличия какого-либо из обстоятельств, исключающих производство
по уголовному делу, проверочные действия не следует проводить.
5. Проверочные действия могут состоять только в истребовании предметов,
документов и получении объяснений от граждан и должностных лиц.
Истребование материалов осуществляется посредством их запроса по телефону,
телеграммой, письмом. Истребованы могут быть не только материалы, имеющиеся
в готовом виде, но и для подготовки которых требуется проведение некоторых
расчетов, исследований с применением специальных познаний, служебных
расследований. Объяснения могут быть написаны собственноручно или даны в
устной форме и записаны должностным лицом, производящим проверку. Лица,
отказавшиеся явиться по вызову для дачи объяснений, не могут быть
подвергнуты приводу.
На практике в качестве проверочных действий используются назначения
ревизии или инвентаризации, если они могут быть закончены в срок,
установленный для разрешения заявления (сообщения) о преступлении.
6. Проведение следственных действий в стадии возбуждения уголовного
дела не допускается. Исключение сделано для осмотра места происшествия (см.
комментарий к ст. 178). Результаты этого следственного действия не
предрешают обязательность возбуждения уголовного дела. Они учитываются
наряду с другими данными при разрешении заявления (сообщения) о
преступлении.
7. Независимо от характера решения, принятого по заявлению (сообщению)
о преступлении, заявитель должен быть о нем извещен. Если возбуждено
уголовное дело и заявителем является лицо, которому предстоит принимать
участие в расследовании в качестве потерпевшего, свидетеля, законного
представителя, то достаточно сделать сообщение в устной форме. Если же по
заявлению (сообщению) отказано в возбуждении уголовного дела или оно
направлено по подследственности (подсудности), о принятом решении следует
сообщить письмом.
8. Часть 5 ст. 109 содержит нормы, относящиеся к стадии возбуждения
уголовного дела, но применяющиеся только при поступлении в суд жалобы
гражданина, считающего себя потерпевшим от преступления, преследуемого в
порядке частного обвинения. Принятие судьей мер к примирению заявителя с
лицом, на действия которого подана жалоба, состоят в собеседовании с ними с
предложением помириться. При этом судья не должен выяснять обстоятельства
деяния, давать правовую и моральную оценку действиям сторон, высказывать
свое мнение о причинах конфликта.
Если лицо, в отношении действий которого подана жалоба, не является в
суд для встречи с потерпевшим, судья может ограничиться выяснением у
последнего, нет ли у него желания помириться и отозвать жалобу.
В случае, когда лицо, на которое подана жалоба, явилось и примирение не
только не состоялось, но им подана встречная жалоба аналогичного характера,
судья вправе возбудить уголовное дело в отношении двух лиц и решить вопрос
о назначении дела к слушанию одним постановлением.
Статья 110. Заявления и сообщения о преступлении
Заявления граждан могут быть устные и письменные. Устные заявления
заносятся в протокол, который подписывается заявителем и должностным лицом
органа дознания, следователем, прокурором или судьей, принявшим заявление.
Письменное заявление должно быть подписано лицом, от которого оно исходит.
Заявителю должна быть разъяснена ответственность за заведомо ложный
донос, о чем делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью
заявителя.
Сообщения предприятий, учреждений, организаций и должностных лиц должны
быть сделаны в письменной форме. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета
РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст.
1153)
Комментарий к статье 110
1. Под заявлениями и сообщениями о преступлении имеются в виду поводы к
возбуждению уголовного дела, предусмотренные п. п. 1, 2, 3 ч. 1 ст. 108
(см. комментарий к ст. 108).
2. Письменное заявление должно быть подписано лицом, подавшим или
направившим его по почте, содержать адрес заявителя, его фамилию, имя,
отчество. Устное заявление заносится в протокол. В нем указываются сущность
самого заявления, когда, где и каким должностным лицом оно принято,
сведения о заявителе, отмечается, что ему разъяснена ответственность за
заведомо ложный донос, удостоверенная подписью заявителя. Протокол
подписывается заявителем и должностным лицом, принявшим заявление.
3. При принятии заявления (о преступлении) обязательно следует
разъяснить заявителю об ответственности за заведомо ложный донос.
4. Письменная форма сообщения предполагает необходимость изложения
сведений о преступлении в письме, подписанном руководителем предприятия,
учреждения, организации, другим должностным лицом, либо направление
документов, содержащих информацию о преступлении, с сопроводительным
письмом, на фирменном бланке, либо иметь соответствующий штамп (печать).
Статья 111. Явка с повинной
В случае явки с повинной устанавливается личность явившегося и
составляется протокол, в котором подробно излагается сделанное заявление.
Протокол подписывается явившимся с повинной и лицом, производящим дознание,
следователем, прокурором или судьей, составившим протокол.
Комментарий к статье 111
1. Явка с повинной представляет собой добровольное заявление лица,
обратившегося в орган дознания, предварительного следствия, прокуратуру,
суд, о совершении им преступления.
2. Установление личности явившегося с повинной состоит в ознакомлении с
документами, имевшимися при заявителе. Если при нем не оказалось
документов, удостоверяющих его личность, должны быть приняты меры для
получения соответствующих данных до принятия решения о возбуждении
уголовного дела.
3. В протоколе явки с повинной подробно излагается сделанное заявление.
Если в сделанном заявлении не достаточно конкретно изложены обстоятельства
совершения преступления, они вносятся при составлении протокола явки с
повинной и отражаются в нем. Одновременно выясняются вопросы о том,
известно ли органам расследования о преступлении, не скрывался ли явившийся
с повинной от расследования и суда, какие мотивы побудили его передать себя
в руки правосудия.
4. Практика отобрания у явившегося с повинной письменного объяснения,
до составления протокола, неправильна.
5. Наличие у лица, явившегося с повинной, письменного заявления о
совершении преступления, не исключает необходимости в составлении
протокола.
6. Заявление лица о совершении им преступления, направленное по почте,
следует рассматривать как повод к возбуждению уголовного дела,
предусмотренный п. 1 ч. 1 ст. 108. При подтверждении лицом в процессе
проверки его заявления или расследовании дела сообщенных им сведений этот
факт будет иметь (согласно уголовному закону) юридическое значение
обстоятельства, смягчающего уголовную ответственность.
7. Равным образом такое же значение будет иметь явка с повинной в
случае, когда после составления протокола выяснится, что по факту
преступления уже проводится проверка или предварительное расследование.
Статья 112. Порядок возбуждения уголовного дела
При наличии повода и основания к возбуждению уголовного дела прокурор,
следователь, орган дознания, судья обязаны в пределах своей компетенции
возбудить уголовное дело.
О возбуждении уголовного дела прокурор, следователь, орган дознания и
судья выносят постановление. В постановлении должны быть указаны время,
место, кем оно составлено, повод и основание к возбуждению дела, статья
уголовного закона, по признакам которого оно возбуждается, а также
дальнейшее направление дела.
Копия постановления о возбуждении уголовного дела, вынесенного
следователем или органом дознания, немедленно направляется прокурору.
Одновременно с возбуждением уголовного дела должны быть приняты меры к
предотвращению или пресечению преступления, а равно к закреплению следов
преступления.
Комментарий к статье 112
1. При наличии повода и основания к возбуждению уголовного дела это
решение может быть принято, если нет сведений о наличии какого-либо из
обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу (указанных в ст.
5) или позволяющих освободить лицо от уголовной ответственности с
направлением материалов для применения к нему мер общественного воздействия
в порядке ст. 10.
2. Пределы компетенции в решении вопроса о возбуждении уголовного дела
прокурора, следователя, органа дознания, судьи различны. Прокурор вправе
возбудить уголовное дело о любом преступлении, за исключением тех, которые
преследуются в порядке частного обвинения. В определенных случаях прокурор,
однако, может возбудить уголовное дело и об этих преступлениях (см.
комментарий к ст. 27).
3. Следователи возбуждают уголовные дела в соответствии со своей
подследственностью (см. комментарий к ст. 126). Но, если следователь
усмотрит основания для производства неотложных следственных действий, он
вправе возбудить уголовное дело, подследственное следователю другого
ведомства или органу дознания.
4. Компетенция органов дознания (за исключением милиции) в части права
на возбуждение уголовных дел определяется теми условиями, с которыми закон
связывает возможность функционирования того или иного органа или
должностного лица в качестве органа дознания (см. комментарий к ст. 117).
5. Милиция как орган дознания имеет право возбудить уголовное дело о
любом преступлении, в том числе и о подследственном следователю, а также
другому органу дознания, если необходимо произвести неотложные следственные
действия (см. ст. 117).
6. Судья вправе возбудить уголовное дело о любом преступлении.
7. Порядок возбуждения уголовного дела органом дознания зависит от
того, является ли им должностное лицо или орган, учреждение.
8. В том случае, когда начальник органа дознания поручил рассмотрение и
разрешение первичного материала о преступлении кому-либо из своих
подчиненных, который в результате этого занимает процессуальное положение
должностного лица органа дознания, то он составляет постановление о
возбуждении уголовного дела. Постановление может быть вынесено от имени
начальника органа дознания и подписано только им. Должностное лицо органа
дознания, разрешавшее вопрос о возбуждении уголовного дела, может вынести
постановление от своего имени, подписать его, а затем представить на
утверждение начальнику органа дознания. Только после этого постановление
становится процессуальным актом органа дознания.
9. Постановление о возбуждении уголовного дела состоит из вводной,
описательной и резолютивной частей. Во вводной части постановления
указываются время и место его составления, кем оно вынесено (фамилия,
инициалы, должность, воинские звания, специальное звание, классный чин). В
описательной и резолютивной частях приводится повод, данные, указывающие на
совершение или подготовление преступления, статья уголовного закона, по
признакам которого возбуждено уголовное дело, дальнейшее его направление.
Копия постановления немедленно направляется прокурору.
10. Одновременно с возбуждением уголовного дела должны быть приняты
меры к предотвращению или пресечению преступления, а равно к закреплению
следов преступления. Это требование означает, что в случаях, когда из
первичных материалов о преступлении усматриваются основания для задержания
лица по подозрению в преступлении, являющегося эффективной мерой пресечения
преступных действий, либо для осмотра места происшествия, обыска или
выемки, результаты которых нередко позволяют закрепить следы преступления,
решения о производстве указанных следственных действий должны приниматься
одновременно с вынесением постановления о возбуждении уголовного дела и
осуществляются безотлагательно.
Но пока дело не возбуждено, закрепление следов преступления
процессуальными средствами практически возможно только с помощью осмотра
места происшествия.
Статья 113. Отказ в возбуждении уголовного дела
В случае отсутствия оснований к возбуждению уголовного дела, а равно
при наличии обстоятельств, исключающих производство по делу, прокурор,
следователь, орган дознания и судья отказывают в возбуждении уголовного
дела.
Если в полученном заявлении или сообщении имеются данные об
административном или дисциплинарном проступке либо ином нарушении
общественного порядка и правил социалистического общежития, прокурор,
следователь, орган дознания, судья вправе направить поступившее заявление
или сообщение на рассмотрение общественной организации, товарищескому суду,
трудовому коллективу или передать полученный материал на разрешение в
административном или дисциплинарном порядке.
Об отказе в возбуждении уголовного дела выносится мотивированное
постановление, о чем уведомляется лицо, предприятие, учреждение или
общественная организация, от которых поступило заявление или сообщение, и
разъясняется им право на обжалование этого постановления.
Отказ в возбуждении уголовного дела может быть обжалован заявителем
соответственно надлежащему прокурору или в вышестоящий суд. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 113
1. Решение об отказе в возбуждении уголовного дела принимается в случае
установления обстоятельств, с наличием которых закон (ст. 10) связывает
прекращение уголовно - процессуальной деятельности, если она уже
осуществлялась.
2. Отсутствие оснований к возбуждению уголовного дела (т.е. достаточных
данных, указывающих на совершение или подготовку деяния, подпадающего под
признаки какого-либо преступления), практически равнозначно отсутствию
события или состава преступления - одного из двух первых обстоятельств,
исключающих производство по уголовному делу. Перечень этих обстоятельств
приведен в ст. 5. Для того чтобы стать основанием к отказу в возбуждении
уголовного дела, любое из обстоятельств, исключающих по нему производство,
должно быть установлено с достоверностью, но сам процесс установления
основания отказа в возбуждении уголовного дела различается в зависимости от
характера обстоятельств, указанных в ст. 5, а также от объема и качества
первичных сведений о преступлении.
3. Решение об отказе в возбуждении уголовного дела принимается, если
имеется повод к возбуждению уголовного дела, но нет предусмотренных законом
оснований для этого. При отсутствии повода к возбуждению уголовного дела
постановление об отказе в возбуждении уголовного дела не выносится, даже
если работник милиции провел проверку, например, по сообщению администрации
больницы о поступлении больного с тяжелыми травматическими повреждениями,
но при этом было выяснено, что травмы получены в результате несчастного
случая.
4. В случае, когда в результате проверки заявления (сообщения) о
преступлении будет установлено, что совершено деяние, подпадающее под
признаки административного правонарушения, дисциплинарного проступка,
аморального поведения, нарушающего общественный порядок, одновременно с
отказом в возбуждении уголовного дела может быть принято решение о
направлении материалов проверки, для применения мер административного,
дисциплинарного или общественного воздействия.
На практике в таких случаях направляется копия постановления об отказе
в возбуждении уголовного дела, поскольку материалы проверки заявления
(сообщения) о преступлении, как правило, изучаются прокурором.
5. Требование вынесения мотивированного постановления означает, что
вывод о наличии основания для отказа в возбуждении уголовного дела должен
вытекать из анализа установленных обстоятельств, подтвержденных конкретными
данными. Если совершение деяния, о котором шла речь в заявлении
(сообщении), нашло подтверждение, необходимо привести аргументы,
объясняющие, почему это деяние юридически не может быть квалифицировано как
преступление.
6. При отказе в возбуждении уголовного дела в отношении конкретного
лица из-за истечения сроков давности или вследствие акта амнистии,
помилования это лицо должно ознакомиться с постановлением и удостоверить
своей подписью отсутствие возражений против основания решения.
7. Об отказе в возбуждении уголовного дела по любому основанию
уведомляется лицо, предприятие, учреждение или общественная организация
(объединение), от которого поступило заявление или сообщение, и
разъясняется его право на обжалование этого постановления.
8. Постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, вынесенное
органом дознания или следователем, может быть обжаловано заявителем
прокурору, непосредственно надзирающему за исполнением законов органами
предварительного расследования. Постановление, вынесенное прокурором,
обжалуется вышестоящему прокурору. На постановление судьи жалоба приносится
в вышестоящий суд.
9. Возможность подачи жалобы на отказ в возбуждении уголовного дела
органами расследования каким-либо сроком не ограничена.
Статья 114. Направление заявления или сообщения по подследственности
или подсудности
Прокурор, следователь, орган дознания, судья, не возбуждая уголовного
дела, могут направить полученное заявление или сообщение по
подследственности или подсудности. В этом случае они обязаны принять меры к
предотвращению или пресечению преступления, а равно к закреплению следов
преступления.
Комментарий к статье 114
1. Основаниями для принятия такого решения являются данные,
содержащиеся в поступивших материалах или выявленные проверочными
действиями, свидетельствующие о том, что решение вопроса о возбуждении
уголовного дела входит в компетенцию другого органа расследования или суда.
Наиболее часто необходимость в направлении поступившего заявления
(сообщения) о преступлении возникает в деятельности милиции как органа
дознания. В городские, районные, линейные органы внутренних дел и имеющиеся
в составе некоторых из них отделения милиции нередко поступают заявления
(сообщения) о преступлениях, совершенных или подготавливаемых на
территории, объекте, обслуживаемом другим органом дознания. Во многих
заявлениях (сообщениях) содержится информация о преступлениях, отнесенных
законом к подследственности следователей органов внутренних дел или
следователей прокуратуры. Нередки случаи обращения потерпевших с жалобами о
совершении преступлений, дела о которых могут возбудить только судьи и
прокуроры в случаях, предусмотренных ст. 27.
Орган дознания (милиция) направляет такому же органу дознания (с учетом
территориальной подследственности) заявления (сообщения) о преступлениях,
не требующих предварительного следствия, при условии, что из первичных
материалов не усматривается необходимость в производстве хотя бы одного
неотложного следственного действия. В орган дознания по территориальности
направляются также заявления (сообщения) о преступлениях, подследственных
следователям, если по первичным материалам необходимо провести проверочные
действия в порядке ст. 109 или оперативно - розыскные мероприятия.
В следственное подразделение горрайлиноргана внутренних дел или
прокуратуру другого района, города, транспортную прокуратуру орган дознания
направляет заявление (сообщение) о преступлении, по которому обязательно
ведение предварительного следствия, если первичный материал достаточен для
принятия решения о возбуждении уголовного дела и вместе с тем, не содержит
оснований для незамедлительного производства следственных действий.
В прокуратуру своего района (города) орган дознания направляет по
подследственности заявление (сообщение) о преступлении, относящееся к
ведению следователя прокуратуры и при наличии указанных выше условий. При
необходимости орган дознания проводит проверочные действия, а затем, если
не усматриваются основания для производства неотложных следственных
действий, материалы направляются в прокуратуру по подследственности.
2. Заявления (сообщения) о причинении легких травм (легкого вреда
здоровью или побоев), клевете без отягчающих обстоятельств, оскорблении
орган дознания, следователь, прокурор проверяет лишь в случае необходимости
уточнения квалификации деяния.
3. Закон не содержит указаний на процессуальную форму, в которую должно
быть облечено решение о направлении заявления (сообщения) о преступлении по
подследственности или подсудности. На практике, если орган дознания,
следователь, прокурор направляет первичные материалы о преступлении по
подследственности в иной территориальный, транспортный орган расследования,
прокуратуру, суд, составляется письмо (отношение). В нем мотивируется
решение со ссылкой на ст. 114, указывается дата поступления заявления
(сообщения) о преступлении.
4. В целях предотвращения, пресечения преступления и закрепления его
следов могут быть осуществлены следующие действия: вызов в органы дознания,
к следователю, прокурору, судье лица, о подготовке или совершении
преступных действий которого указывалось в заявлении (сообщении), осмотр
места происшествия.
Статья 115. Направление дела после его возбуждения
После вынесения постановления о возбуждении уголовного дела:
1) прокурор направляет дело для производства предварительного следствия
или дознания;
2) следователь приступает к производству предварительного следствия, а
орган дознания - к производству дознания;
3) судья направляет дело для производства предварительного следствия
или дознания либо принимает дело к рассмотрению его судом.
Комментарий к статье 115
1. Прокурор, направляя дело для производства предварительного следствия
или дознания, руководствуется правилами ст. 126. Но он вправе дать указание
следователю о принятии дела к своему производству, по которому
предварительное следствие не обязательно.
2. Следователь, возбудивший уголовное дело, должен немедленно
приступить к его расследованию.
3. Орган дознания по делу, подследственному следователю, осуществляет
дознание в форме неотложных следственных действий (см. ст. 119).
4. Судья, возбудивший уголовное дело, подлежащее расследованию органом
дознания или следователем, направляет дело соответствующему прокурору.
Статья 116. Надзор прокурора за законностью возбуждения уголовного дела
Прокурор осуществляет надзор за законностью возбуждения уголовного
дела.
Если дело возбуждено следователем или органом дознания без законных
поводов и оснований, прокурор своим постановлением отменяет постановление
следователя или органа дознания, отказывая в возбуждении уголовного дела,
либо прекращает дело, если по нему были произведены следственные действия.
В случае неосновательности отказа в возбуждении дела прокурор своим
постановлением отменяет состоявшееся об этом постановление следователя или
органа дознания и возбуждает дело.
Комментарий к статье 116
1. Надзор прокурора за законностью возбуждения уголовного дела
охватывает исполнение органом дознания и следователем всех норм,
регламентирующих их деятельность в первой стадии уголовного процесса.
2. Прокурор обязан проверять не реже одного раза в месяц исполнение
требований закона о приеме, регистрации и разрешении заявлений и сообщений
о совершенных или готовящихся преступлениях (см. п. 1 ч. 1 ст. 211).
3. Характер решения прокурора по уголовному делу, возбужденному
следователем или органом дознания при отсутствии предусмотренного законом
повода или основания, зависит от того, началось или нет расследование. Если
по делу следователь или орган дознания не произвел ни одного следственного
действия, прокурор своим постановлением отменяет постановление о
возбуждении уголовного дела и отказывает в его возбуждении. Под
следственными действиями необходимо понимать не только те из них, которые
направлены на собирание доказательств, но и любые другие процессуальные
действия следователя (истребование предметов и документов, вынесение
постановления о применении меры пресечения, о признании потерпевшим и др.).
В случае, когда по делу произведено хотя бы одно процессуальное
действие (кроме принятия дела к производству), прокурор своим
постановлением прекращает уголовное дело.
4. Установив необоснованность отказа в возбуждении уголовного дела,
прокурор своим постановлением отменяет постановление следователя или
решение органа дознания и возбуждает уголовное дело при наличии для этого
достаточных данных, указывающих на признаки преступления. В случае, когда
решение о возбуждении было принято преждевременно, по недостаточно
проверенному материалу и имеется возможность провести дополнительные
проверочные действия в пределах срока, установленного законом, прокурор
может отменить постановление, но не возбуждать уголовное дело.
Дополнительная проверка в одних случаях позволяет собрать достаточные
данные для возбуждения уголовного дела, а в других - обоснованно отказать в
этом.
5. Если к моменту отмены прокурором необоснованного постановления об
отказе в возбуждении уголовного дела истек предельный срок разрешения
заявления (сообщения) о преступлении, установленный ст. 109, возбуждение
уголовного дела является обязательным.
6. В случае обнаружения бездеятельности следователя (органа дознания)
по находящемуся в его производстве первичному материалу о преступлении
прокурор, при наличии повода и основания, вправе возбудить уголовное дело
своим постановлением и дать письменное указание о расследовании
преступления (см. п. п. 3 и 11 ч. 1 ст. 211).
Глава 9. ДОЗНАНИЕ
Статья 117. Органы дознания
Органами дознания являются:
1) милиция;
2) командиры воинских частей, соединений и начальники военных
учреждений - по делам о всех преступлениях, совершенных подчиненными им
военнослужащими, а также военнообязанными во время прохождения ими сборов;
по делам о преступлениях, совершенных рабочими и служащими Вооруженных Сил
СССР, в связи с исполнением служебных обязанностей или в расположении
части, соединения, учреждения;
3) органы федеральной службы безопасности - по делам, отнесенным
законом к их ведению; (в ред. Федерального закона от 17.12.95 N 200-ФЗ)
4) начальники исправительно - трудовых учреждений, следственных
изоляторов, лечебно - трудовых профилакториев и воспитательно - трудовых
профилакториев - по делам о преступлениях против установленного порядка
несения службы, совершенных сотрудниками этих учреждений, а равно по делам
о преступлениях, совершенных в расположении указанных учреждений;
5) органы государственного пожарного надзора - по делам о пожарах и о
нарушении противопожарных правил;
6) органы пограничной службы Российской Федерации - по делам о
нарушении режима Государственной границы Российской Федерации, пограничного
режима и режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской
Федерации, а также по делам о преступлениях, совершенных на континентальном
шельфе Российской Федерации; (в ред. Федерального закона от 13.04.96 N 30-
ФЗ)
7) капитаны морских судов, находящихся в дальнем плавании, и начальники
зимовок в период отсутствия транспортных связей с зимовкой;
8) федеральные органы налоговой полиции - по делам, отнесенным законом
к их ведению; (в ред. Федерального закона от 17.12.95 N 200-ФЗ)
9) таможенные органы - по делам о преступлениях, предусмотренных
статьями 188, 189, 190, 193 и 194 Уголовного кодекса Российской Федерации.
(п. 9 в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ) (в ред. Указов
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83, 24.01.85, Законов РФ от
02.07.92 N 3181-1, 29.04.93 N 4902-1; Федеральных законов от 01.07.94 N 10-
ФЗ; от 18.05.95 N 79-ФЗ - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32,
ст. 1153; 1985, N 5, ст. 163; Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 33, ст.
1912; 1993, N 21, ст. 749; 'Российские вести', N 123, 06.07.94; 'Российская
газета', N 98, 23.05.95)
Комментарий к статье 117
1. УПК РСФСР предусматривает два вида органов предварительного
расследования: следователей (см. комментарий к ст. 125) и органы дознания.
Комментируемая статья определяет исчерпывающий перечень государственных
органов и должностных лиц, которые уполномочены осуществлять в качестве
органов дознания отнесенную к их компетенции уголовно - процессуальную
деятельность.
2. Следует иметь в виду, что лечебно - трудовые профилактории
ликвидированы в соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 21
июля 1993 г. N 5474-1 'О порядке введения в действие Закона Российской
Федерации 'Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде
лишения свободы' (Ведомости СНД и ВС РФ, 1993, N 33, ст. 1317). Ранее в
системе МВД РФ были упразднены воспитательно - трудовые профилактории.
3. Органы дознания осуществляют следующие уголовно - процессуальные
функции: 1) рассмотрение и разрешение заявлений и сообщений о преступлениях
(см. комментарий к ст. 108 - 115); 2) производство дознания (см.
комментарий к ст. 118, 119); 3) проведение досудебной подготовки материалов
в протокольной форме (см. комментарий к ст. 415); 4) производство
следственных и розыскных действий по поручениям и указаниям следователей
(см. комментарий к ст. 127 и 132); 5) оказание помощи следователям в
проведении ими отдельных следственных действий (см. комментарий к ст. 127).
4. Наибольший объем в процессуальной деятельности органов дознания
занимает производство предварительного расследования в форме дознания. Оно
представляет собой определенную совокупность предусмотренных законом
действий и решений органа дознания по уголовному делу. Процессуальные акты
органа дознания имеют такое же юридическое значение, как и акты
следователя.
Государственные органы и должностные лица, наделенные полномочиями
органов дознания, осуществляют процессуальную деятельность наряду с
основными функциями. Для всех органов дознания, кроме милиции и федеральных
органов налоговой полиции, процессуальная деятельность производна от
основных функций.
Все органы обладают равными процессуальными полномочиями, но действуют
в пределах своей компетенции.
5. Милиция является универсальным органом дознания. Закон не
ограничивает ее компетенцию определенными категориями уголовных дел как
компетенцию других органов дознания. Милиция обязана принимать любые
заявления (сообщения) о преступлениях и разрешать их в порядке,
установленном уголовно - процессуальным законом. Милиция может действовать
в качестве органа дознания по делу о любом преступлении. Милиция, по общему
правилу, не должна подменять другой орган дознания, к компетенции которого
относится решение вопроса о возбуждении уголовного дела и производстве
дознания по первичному материалу о преступлении. Но если в силу сложившихся
условий только милиция может принять меры к установлению и закреплению
следов преступления, его пресечению (например, поджога дома), помешать
преступнику скрыться, она в соответствии с возложенными на нее
обязанностями по охране общественного порядка и борьбе с преступностью
начинает действовать в качестве органа дознания. В этом же качестве милиция
выполняет поручения и указания следователей по находившимся в их
производстве делам, если они даже были возбуждены иными органами дознания.
В соответствии со ст. 11 Закона РСФСР 'О милиции' милиция вправе
задерживать и военнослужащих, подозреваемых в совершении преступления, до
передачи их военным патрулям, военному коменданту, командирам воинских
частей или военным комиссарам. Задержание лица, подозреваемого в совершении
преступления, допускается только после возбуждения уголовного дела (см.
комментарий к ст. 122).
6. Милиция подразделяется на криминальную милицию и местную милицию
(общественной безопасности). Основными задачами криминальной милиции как
органа дознания является предупреждение, пресечение и раскрытие
преступлений, по делам о которых обязательно производство предварительного
следствия, а также организация и осуществление розыска лиц, скрывающихся от
расследования и суда.
Основными задачами местной милиции (общественной безопасности) как
органа дознания является предупреждение, пресечение и раскрытие
преступлений, по делам о которых производство предварительного следствия не
обязательно (см. ст. 8 и 9 Закона РСФСР 'О милиции').
Процессуальными полномочиями органа дознания обладают начальники
криминальной милиции и милиции общественной безопасности, а также
территориальных и линейных отделов (отделений) милиции и их заместители
(см. разъяснение Генеральной прокуратуры РФ и МВД РФ 'О процессуальных
полномочиях руководителей органов внутренних дел' от 9 сентября 1993 г. N
25/15-1-19-93 и N 1/3986).
Начальники органов дознания (милиции) поручают проведение дознания и
другой уголовно - процессуальной деятельности подчиненным работникам из
числа начальствующего состава (оперативным уполномоченным, участковым
инспекторам милиции, инспекторам Госавтоинспекции и др.).
Проверка заявлений (сообщений) о преступлениях, не требующих
использования оперативно - розыскных мероприятий, досудебная подготовка
материалов в протокольной форме или дознание в полном объеме поручается, по
общему правилу, дознавателям. В системе местной милиции (общественной
безопасности) имеются специализированные подразделения дознания, состоящие
из дознавателей и их начальников. Последние осуществляют организационное
руководство дознавателями и не обладают правами органа дознания.
7. Командир воинской части, соединения, начальник военного учреждения
действует в качестве органа дознания с момента поступления к нему заявления
(сообщения) о преступлении или непосредственного обнаружения признаков
преступления, по которому он вправе, при наличии основания, возбудить
уголовное дело.
В ведомственном порядке Министерством обороны РФ предусмотрен порядок,
в соответствии с которым командир воинской части, соединения, начальник
военного учреждения своим приказом назначает из числа подчиненных офицеров
дознавателей, которые и осуществляют дознание, а равно другую
процессуальную деятельность, относящуюся к компетенции органов дознания.
8. Компетенция органов федеральной службы безопасности в качестве
органов дознания ограничена производством по делам, подследственным
следователям этого ведомства (см. комментарий к ст. 126).
9. К начальникам исправительно - трудовых учреждений относятся
начальники исправительно - трудовых колоний, воспитательно - трудовых
колоний и тюрем.
10. Компетенция федеральных органов налоговой полиции как органов
дознания ограничена делами о преступлениях, подследственных следователям
этого ведомства (см. комментарий к ст. 126).
Полномочиями органов дознания обладают Федеральная служба налоговой
полиции РФ; органы Федеральной службы налоговой полиции РФ по республикам,
краям, областям, городам федерального значения, автономным округам
(управления, отделы); органы налоговой полиции районов в городах Москве,
Санкт - Петербурге; межрайонные отделы управлений, отделов Федеральной
службы налоговой полиции - местные органы налоговой полиции (ст. 5 Закона
РФ 'О федеральных органах налоговой полиции' в ред. Федерального закона 'О
внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации 'О федеральных
органах налоговой полиции' и Уголовно - процессуальный кодекс РСФСР' - СЗ,
1995, N 51, ст. 4973).
11. Органы государственного пожарного надзора - это Главное управление
государственной противопожарной службы МВД РФ, Управления (отделы)
государственной противопожарной службы министерства внутренних дел
республик, управлений внутренних дел других субъектов Российской Федерации,
подразделений государственной противопожарной службы городских, районных
управлений, отделов внутренних дел, транспортных органов внутренних дел. В
тех горрайорганах внутренних дел, в которых нет указанных подразделений,
полномочиями органа дознания в качестве органа Госпожнадзора обладают
инспектора по пожарному надзору.
12. Таможенные органы Российской Федерации - это Государственный
таможенный комитет РФ, региональные таможенные управления РФ, таможни РФ,
таможенные посты РФ (ст. 8 Таможенного кодекса РФ).
13. На практике орган дознания, как орган расследования конкретного
преступления, действует обычно в составе двух субъектов: начальника
учреждения и подчиненного ему должностного лица (или нескольких лиц),
которому (или которым) он поручает производство дознания. Начальник
учреждения выступает по уголовному делу в качестве начальника органа
дознания, а должностное лицо, которому он поручил расследование, - лица,
производящего дознание. Начальник органа дознания может сам лично
расследовать уголовное дело, принимать по нему любые, предусмотренные
законом решения. В этих случаях он руководствуется нормами, адресованными
как органу дознания, так и лицу, производящему дознание. При поручении
расследования подчиненному должностному лицу начальник органа дознания
сохраняет за собой право контроля за действиями и решениями лица,
производящего дознание.
14. Лицо, производящее дознание, - это процессуальная фигура,
наделенная законом определенными правами и обязанностями. Лицо,
производящее дознание, принимает дело к своему производству. Работая под
контролем начальника органа, оно обладает определенной самостоятельностью.
Лицо, производящее дознание, оценивает доказательства по своему
внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном
рассмотрении обстоятельств дела в их совокупности, руководствуясь законом и
своим правосознанием (ст. 71).
15. Роль в производстве дознания лица, производящего дознание,
подчеркивается тем обстоятельством, что закон (ст. 64) предусматривает
основания для отвода не начальника органа дознания, а лица, производящего
дознание. Вместе с тем требования многих норм адресованы органу дознания, а
не лицу, производящему дознание. В соответствии с указаниями закона органом
дознания принимаются наиболее важные процессуальные акты.
И в теории, и на практике из этих указаний закона делается вывод, что
ответственность за решения и действия, отнесенные к компетенции органа
дознания, несут и его начальник, и лицо, производящее дознание.
Практическая реализация указаний закона о наделении правами и обязанностями
в одних случаях органа дознания, в других - лица, производящего дознание,
состоит в следующем. Те процессуальные документы, в которых фиксируется
решение органа дознания (например, протокол задержания подозреваемого),
составляется лицом, производящим дознание, и обязательно утверждается
начальником органа.
Процессуальные документы, составление которых отнесено к компетенции
лица, производящего дознание, приобретают сразу же юридическую силу и не
нуждаются в утверждении начальником органа дознания. Указания начальника
органа дознания по всем вопросам расследования обязательны для исполнения
лица, производящего дознание.
При поручении расследования подчиненному должностному лицу с начальника
органа дознания не снимается ответственность за достижение процессуальных
задач (раскрытие преступления, изобличение виновных, обеспечение возмещения
причиненного преступниками ущерба и т.д.) по уголовному делу, за качество и
сроки дознания. Поэтому закон (ст. 120, 211) предусматривает, что указания
прокурора по делу даются органу дознания, и только орган дознания, а не
лицо, его производящее, вправе обжаловать их вышестоящему прокурору.
Статья 118. Обязанности органов дознания
На органы дознания возлагается принятие необходимых оперативно -
розыскных и иных предусмотренных уголовно - процессуальным законом мер в
целях обнаружения преступлений и лиц, их совершивших.
На органы дознания возлагается также обязанность принятия всех мер,
необходимых для предупреждения и пресечения преступления.
Деятельность органов дознания различается в зависимости от того,
действуют ли они по делам, по которым производство предварительного
следствия обязательно, или же по делам, по которым производство
предварительного следствия не обязательно.
Комментарий к статье 118
1. Правом на производство оперативно - розыскных мер в целях
обнаружения преступлений и лиц, их совершивших, обладают не все органы
дознания, а лишь милиция, начальники исправительно - трудовых учреждений и
следственных изоляторов, органы федеральной службы безопасности,
федеральные органы налоговой полиции, таможенные органы Российской
Федерации (п. 16 ст. 11 Закона РСФСР 'О милиции', ст. 14 Закона РФ 'Об
учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения
свободы', гл. 36 Таможенного кодекса РФ, ст. 11 Федерального закона 'Об
оперативно - розыскной деятельности').
2. Под иными предусмотренными уголовно - процессуальными мерами,
принимаемыми органами дознания, следует понимать проверочные действия в
стадии возбуждения уголовного дела (см. комментарий к ст. 109), розыскные
действия (см. комментарий к ст. 127, 132), следственные действия (см.
комментарий к ст. 118 и др.), досудебную подготовку материалов в
протокольной форме (см. комментарий к ст. 415).
3. О деятельности органов дознания по делам, по которым производство
предварительного следствия обязательно, см. комментарий к ст. 115; по
делам, производство по которым не обязательно, см. комментарий к ст. 120.
Статья 119. Деятельность органов дознания по делам, по которым
производство предварительного следствия обязательно
При наличии признаков преступления, по которым производство
предварительного следствия обязательно, орган дознания возбуждает уголовное
дело и, руководствуясь правилами уголовно - процессуального закона,
производит неотложные следственные действия по установлению и закреплению
следов преступления: осмотр, обыск, выемку, освидетельствование, задержание
и допрос подозреваемых, допрос потерпевших и свидетелей.
Об обнаруженном преступлении и начатом дознании орган дознания
немедленно уведомляет прокурора.
По выполнении неотложных следственных действий орган дознания, не
ожидая указаний прокурора и окончания срока, предусмотренного частью первой
статьи 121 настоящего Кодекса, обязан передать дело следователю. В случае,
если данное преступление подследственно разным органам предварительного
следствия, дело направляется прокурору для определения органа, который
будет проводить предварительное следствие. (в ред. Федерального закона от
21.12.96 N 160-ФЗ)
После передачи дела следователю орган дознания может производить по
нему следственные и розыскные действия только по поручению следователя. В
случае передачи следователю дела, по которому не представилось возможным
обнаружить лицо, совершившее преступление, орган дознания продолжает
принимать оперативно - розыскные меры для установления преступника,
уведомляя следователя о результатах.
Комментарий к статье 119
1. Дознание по делам о преступлениях, подследственных следователям, не
является обязательным этапом расследования, предшествующим производству
предварительного следствия. Орган дознания обязан возбудить уголовное дело
при установлении для этого предусмотренного законом повода и основания (см.
комментарий к ст. 108) и приступить к расследованию, если необходимо
осуществить неотложные действия в отсутствие следователя.
2. Перечень следственных действий, которые орган дознания вправе
произвести по делу, подследственному следователю, является исчерпывающим и
расширительному толкованию не подлежит. За пределы компетенции,
определенной законом (ст. 119), орган дознания выйти не может. При наличии
основания для производства каких-либо других следственных действий орган
дознания обязан без промедления направить дело следователю. Об обнаруженном
преступлении и начатом расследовании орган дознания немедленно уведомляет
прокурора.
По делам, по которым обязательно предварительное следствие,
производство дознания не может быть продолжено более десяти суток со дня
возбуждения дела (ч. 1 ст. 121).
3. Если дознание осуществлялось по делу о преступлении, относящемуся
(по предметному признаку) к подследственности нескольких органов
предварительного следствия (см. комментарий к ст. 126), орган дознания не
вправе решать вопрос, кому из них направить дело для проведения
предварительного следствия. Это может сделать только прокурор. Поэтому
орган дознания в указанных случаях обязан направить дело прокурору, а не
следователю.
4. После передачи следователю дела следственные и розыскные действия по
нему органом дознания производятся исключительно при наличии поручения
следователя. В случае передачи ему дела, по которому не удалось обнаружить
лицо, совершившее преступление, орган дознания, отнесенный к субъектам
оперативно - розыскной деятельности, вправе принимать оперативно -
розыскные меры для установления лица, подлежащего привлечению в качестве
обвиняемого, уведомляя следователя о результатах. При необходимости
производства какого-либо следственного или розыскного действия по делу,
расследуемому следователем, орган дознания испрашивает у следователя
разрешение, носящее форму поручения.
Статья 120. Деятельность органов дознания по делам, по которым
производство предварительного следствия не обязательно
По делам, по которым производство предварительного следствия не
обязательно, орган дознания возбуждает дело и принимает все предусмотренные
уголовно - процессуальным законом меры для установления обстоятельств,
подлежащих доказыванию по уголовному делу.
При производстве дознания по делам, по которым предварительное
следствие не обязательно, орган дознания руководствуется правилами,
установленными настоящим Кодексом для предварительного следствия, за
следующими исключениями:
1) исключен;
2) потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их
представители извещаются об окончании дознания и направлении дела
прокурору, но материалы дела для ознакомления им не предъявляются;
3) на органы дознания не распространяются правила, установленные частью
второй статьи 127 настоящего Кодекса. При несогласии с указаниями прокурора
орган дознания вправе обжаловать их вышестоящему прокурору, не
приостанавливая выполнение этих указаний.
По делам, по которым производство предварительного следствия не
обязательно, материалы дознания являются основанием для рассмотрения дела в
суде. (в ред. Закона РФ от 23.05.92 - Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 25,
ст. 1389)
Комментарий к статье 120
1. О перечне составов преступлений, по делам о которых расследование
производится в форме дознания, см. комментарий к ч. 1 ст. 126.
2. Дознание производится по общим правилам, установленным для
предварительного следствия. Указанные в комментируемой статье исключения из
этих правил являются исчерпывающими.
Статья 121. Срок производства дознания
По делам, по которым производство предварительного следствия
обязательно, дознание должно быть закончено не позднее десяти суток со дня
возбуждения дела.
По делам, по которым производство предварительного следствия не
обязательно, дознание должно быть закончено не позднее одного месяца со дня
возбуждения уголовного дела, включая в этот срок составление обвинительного
заключения, либо постановления о прекращении или приостановлении дела.
Срок дознания, установленный частью второй настоящей статьи, может быть
продлен прокурором, непосредственно осуществляющим надзор за производством
дознания, но не более чем на один месяц.
В исключительных случаях срок производства дознания по делу может быть
продлен по правилам, установленным статьей 133 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 121
1. Срок, в течение которого может вестись дознание по делу,
подследственному следователю, исчисляется со дня возбуждения дела и до
момента вынесения постановления о направлении его следователю. Продление
этого срока прокурором не допускается.
2. Если дознание проводится вместо досудебной подготовки материалов в
протокольной форме, оно должно быть заключено не позднее, чем в
двадцатидневный срок со дня возбуждения дела (см. комментарий к ст. 416).
Этот срок может быть продлен прокурором, непосредственно надзирающим за
производством ускоренного дознания, не более чем на один месяц. Дальнейшее
продление срока производства дознания производится по общим правилам (ст.
133).
Статья 122. Задержание подозреваемого в совершении преступления
Орган дознания вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении
преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения
свободы, только при наличии одного из следующих оснований:
1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или
непосредственно после его совершения;
2) когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямо укажут на данное
лицо, как на совершившее преступление;
3) когда на подозреваемом или на его одежде, при нем или в его жилище
будут обнаружены явные следы преступления.
При наличии иных данных, дающих основания подозревать лицо в совершении
преступления, оно может быть задержано лишь в том случае, если это лицо
покушалось на побег или когда оно не имеет постоянного места жительства,
или когда не установлена личность подозреваемого.
О всяком случае задержания лица, подозреваемого в совершении
преступления, орган дознания обязан составить протокол с указанием
оснований, мотивов, дня и часа, года и месяца, места задержания, объяснений
задержанного, времени составления протокола и в течение двадцати четырех
часов сделать письменное сообщение прокурору. Протокол задержания
подписывается лицом, его составившим, и задержанным. В течение сорока
восьми часов с момента получения извещения о произведенном задержании
прокурор обязан дать санкцию на заключение под стражу либо освободить
задержанного. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 30.12.76
- Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1977, N 1, ст. 2)
Комментарий к статье 122
1. Протокол задержания подозреваемого в совершении преступления,
составленный лицом, производящим дознание, приобретает юридическое значение
только после утверждения начальником органа дознания.
2. Задержание относится к числу неотложных следственных действий, а
потому может иметь место только по уголовному делу. В случае доставления
лица, на которое пало подозрение в совершении преступления, в милицию или
иной орган дознания вопрос о его задержании решается одновременно с
вопросом о возбуждении уголовного дела.
3. К иным данным, дающим основания подозревать лицо в совершении
преступления, относятся доказательства, не подпадающие под признаки,
указанные в п. п. 1 - 3 ч. 1 ст. 122, и данные, полученные с помощью
технических средств, в порядке, предусмотренном Федеральным законом 'Об
оперативно - розыскной деятельности'.
4. Мотивами задержания могут быть опасения, что подозреваемый, в случае
оставления на свободе, будет продолжать преступные действия, или скроется
от дознания либо предварительного следствия, или станет препятствовать
установлению истины. Эти опасения должны быть обоснованы, вытекать из
установленных по делу обстоятельств.
5. Задержание в связи с подозрением в совершении преступления
допускается только в целях выяснения причастности задержанного к
преступлению и разрешения вопроса о применении к задержанному меры
пресечения в виде заключения под стражу.
6. В течение двадцати четырех часов с момента задержания лица,
подозреваемого в совершении преступления, орган дознания должен известить
об этом прокурора посредством письменного сообщения.
7. Срок, в течение которого прокурор обязан дать санкцию на арест
подозреваемого или освободить его из-под стражи, исчисляется с момента
получения прокурором письменного извещения о произведенном задержании. Если
это извещение получено прокурором сразу же после того, как задержание
произведено, оно может продолжаться не более сорока восьми часов, т.е. того
времени, которое предоставлено законом прокурору для решения вопроса о даче
санкции на арест.
8. О даче прокурором санкции на арест задержанного подозреваемого см.
также ст. 96.
9. Об освобождении задержанного из-под стражи достаточно письменного
указания прокурора на протоколе задержания или постановлении об избрании
ареста мерой пресечения в случае, когда прокурор отказал в санкции.
10. Приказ Генерального прокурора РФ N 10 от 21 февраля 1995 г. 'Об
организации прокурорского надзора за расследованием и раскрытием
преступления' предусматривает, что 'при осуществлении прокурорского надзора
за законностью и обоснованностью задержаний граждан надо исходить из того,
что эти действия, связанные с ограничением конституционного права на
свободу и личную неприкосновенность, должны проводиться в точном
соответствии с нормами уголовно - процессуального законодательства, которые
полностью распространяются и на иностранных граждан, подозреваемых в
совершении преступления на территории Российской Федерации, за исключением
дипломатических представителей, пользующихся неприкосновенностью.
Проверять законность содержания лиц в изоляторах временного содержания
не реже 1 раза в 10 дней, практиковать проверки во внерабочее время,
незамедлительно принимать меры по жалобам на незаконность задержания. Не
допускать использования задержания как средства получения от подозреваемого
признания вины в совершении преступления'.
Статья 122.1. Порядок кратковременного задержания лиц, подозреваемых в
совершении преступления
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 30.12.76)
Порядок кратковременного задержания лиц, подозреваемых в совершении
преступления, определяется Федеральным законом 'О содержании под стражей
подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений'. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1977, N 1, ст. 2; 1983, N 32, ст. 1153, Федерального закона
от 15.06.96 N 73-ФЗ)
Комментарий к статье 122.1
1. В настоящее время порядок и условия содержания под стражей лиц,
задержанных по подозрению в совершении преступлений, определяются
Федеральным законом 'О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в
совершении преступлений' (СЗ РФ, 1995, N 29, ст. 2759).
О процессуальных правах лица, задержанного по подозрению в совершении
преступления, см. комментарий к ст. 52.
2. Нормы о содержании задержанных лиц имеют основанные на законе
указания на основания освобождения из-под стражи: неподтверждение
подозрения; отсутствие необходимости в применении меры пресечения -
заключения под стражу; истечение срока задержания.
3. Об освобождении задержанного лицо, производящее дознание,
следователь, прокурор (в случае обнаружения незаконности задержания при
проверке места содержания задержанных) выносят постановление.
4. Истечение срока задержания как основания освобождения задержанного
должно применяться только начальником места содержания задержанных. Если в
установленный срок задержания, т.е. в течение 72 часов, постановление лица,
производящего дознание, следователя, прокурора об освобождении
подозреваемого либо применении к нему меры пресечения в виде заключения под
стражу не поступило в место содержания задержанных, то начальник места
содержания задержанных освобождает задержанного и направляет уведомление об
этом прокурору, лицу, производящему дознание или следователю (см. ст. 49,
50 указанного Федерального закона, а также комментарий к ст. 11).
Статья 123. Вызов и допрос подозреваемого
Вызов и допрос подозреваемого производится с соблюдением правил,
установленных статьями 145 - 147 и 150 - 152 настоящего Кодекса.
Перед допросом подозреваемому должны быть разъяснены его права,
предусмотренные статьей 52 настоящего Кодекса. Ему должно быть объявлено, в
совершении какого преступления он подозревается, о чем делается отметка в
протоколе его допроса.
Если подозреваемый был задержан или в отношении его избрана мера
пресечения в виде заключения под стражу, его допрос производится
немедленно. Однако если произвести допрос немедленно не представляется
возможным, подозреваемый должен быть допрошен не позднее двадцати четырех
часов с момента задержания.
Комментарий к статье 123
1. Подозреваемый вправе, а не обязан давать показания. Поэтому его
допрос может состояться при условии, что подозреваемый не отказывается
давать показания.
2. Подозреваемому, если он задержан или арестован, разъясняется право
иметь защитника с момента объявления протокола задержания или постановления
о применении меры пресечения до предъявления обвинения (ст. 47). О
разъяснении этого права на практике составляется протокол. Целесообразно
разъяснять подозреваемому одновременно и права, предусмотренные ст. 52 и
152. Допрос может быть отложен на срок до двадцати четырех часов по
требованию подозреваемого, связанному с обеспечением участия в деле
защитника, по решению следователя в связи с необходимостью производства
других, не терпящих отлагательства следственных действий (осмотра места
происшествия, допроса потерпевшего и очевидцев преступления и т.д.). Но
подозреваемый должен знать свои процессуальные права сразу же после
задержания или ареста с тем, чтобы воспользоваться ими до допроса.
3. Если допрос подозреваемого производится немедленно после задержания
или применения меры пресечения в виде заключения под стражу, сущность
подозрения ему разъясняется перед началом допроса, а отметка об этом
делается в протоколе допроса до фиксации показаний. При отложении допроса
на срок до двадцати четырех часов или отказе подозреваемого давать
показания сущность подозрения следует разъяснять одновременно с
разъяснением процессуальных прав и делать об этом отметку в упомянутом выше
протоколе.
4. Правило ч. 5 ст. 150, обязывающее следователя спросить обвиняемого,
признает ли он себя виновным в предъявленном обвинении, не применяется при
допросе подозреваемого.
5. Возможность отложения допроса подозреваемого до двадцати четырех
часов с момента задержания распространяется и на случаи появления в деле
подозреваемого в результате ареста в порядке ст. 90.
6. Правилом, обязывающим следователя немедленно, или во всяком случае
не позднее двадцати четырех часов, допросить задержанного или арестованного
подозреваемого, следует руководствоваться и при применении меры пресечения,
не связанной с лишением свободы, как основания появления в деле
подозреваемого.
Статья 124. Окончание или приостановление дознания
Дознание по делам, по которым производство предварительного следствия
обязательно, заканчивается составлением постановления о направлении дела
следователю.
Дознание по делам, по которым производство предварительного следствия
не обязательно, заканчивается составлением обвинительного заключения или
постановления о прекращении дела. При наличии одного из оснований,
предусмотренных статьей 208 настоящего Кодекса, орган дознания прекращает
дело мотивированным постановлением, копия которого в суточный срок
направляется прокурору. В остальных случаях составляется обвинительное
заключение, которое со всеми материалами дознания представляется прокурору
для утверждения.
При наличии одного из оснований, предусмотренных статьей 195 настоящего
Кодекса, орган дознания вправе приостановить производство по делу, по
которому предварительное следствие не обязательно. О приостановлении
дознания выносится постановление, копия которого в суточный срок
направляется прокурору.
Комментарий к статье 124
1. Дознание по делу, по которому производство предварительного
следствия обязательно, заканчивается составлением постановления о
направлении дела сразу же по выполнении неотложных следственных действий
или по истечении десятидневного срока.
2. Если орган дознания установил основания для освобождения лица от
уголовной ответственности, дело, тем не менее, направляется следователю.
Орган дознания направляет дело следователю, если вопрос о
подследственности не вызывает сомнений. В случае, когда дело подследственно
разным органам предварительного следствия, дело направляется органом
дознания не следователю, а прокурору для определения органа, который будет
проводить предварительное следствие (см. ст. 119).
3. При установлении отсутствия события или состава преступления (п. п.
1 и 2 ст. 5) орган дознания вправе прекратить дело, поскольку в этих
случаях нет необходимости продолжения расследования следователем и вопрос о
подследственности не возникает.
4. Постановление о направлении дела следователю составляется и в
случаях, когда следователь решает приступить к производству
предварительного следствия, не дожидаясь выполнения органом дознания всех
неотложных действий.
5. Если в процессе дознания, начатого по делу при наличии признаков
преступления, по которому производство предварительного следствия не
обязательно, устанавливаются обстоятельства, указывающие на
подследственность дела следователю (совершение преступления
несовершеннолетним, лицом, заболевшим душевной болезнью, невменяемость
обвиняемого, установление квалифицирующего признака), орган дознания должен
немедленно вынести постановление о направлении дела по подследственности.
6. При получении указания прокурора о передаче дела следователю (см. ч.
1 ст. 126, п. 9 ч. 1 ст. 211) орган дознания направляет дело с
сопроводительным письмом, вынесение постановления не требуется.
Глава 10. ОБЩИЕ УСЛОВИЯ
ПРОИЗВОДСТВА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ
Статья 125. Органы предварительного следствия
(в ред. Федерального закона от 17.12.95 N 200-ФЗ)
Предварительное следствие по уголовным делам производится следователями
прокуратуры, а также следователями органов внутренних дел, следователями
органов федеральной службы безопасности и следователями федеральных органов
налоговой полиции.
Комментарий к статье 125
1. Закон предоставляет право производства предварительного следствия по
уголовным делам исключительно органам предварительного следствия. Ими
согласно закону (п. 7 ст. 34, ст. 125 УПК) являются следователи
прокуратуры, следователи органов внутренних дел, следователи органов
федеральной службы безопасности, следователи федеральных органов налоговой
полиции.
2. В соответствии со ст. 12 Федерального закона 'Об органах федеральной
службы безопасности в РФ' правом производства предварительного следствия по
уголовным делам, отнесенным по закону к их компетенции, наделены
следователи органов федеральной службы безопасности РФ.
На основании п. 1 ст. 10 Закона РФ 'О федеральных органах налоговой
полиции', дополненного Федеральным законом от 17 декабря 1995 г. N 200-ФЗ
'О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации 'О
федеральных органах налоговой полиции' и Уголовно - процессуальный кодекс
РСФСР', федеральные органы налоговой полиции в соответствии с поставленными
перед ними задачами обязаны проводить предварительное следствие в целях
выявления и пресечения налоговых преступлений.
3. Согласно Федеральному закону 'О прокуратуре РФ' прокуратура
осуществляет уголовное преследование и проводит расследование по делам о
преступлениях, отнесенных уголовно - процессуальным законом к ее
компетенции. Прокурор вправе принять к своему производству или поручить
подчиненному ему прокурору или следователю расследование любого
преступления.
Прокурор участвует в производстве предварительного следствия и в
необходимых случаях лично производит отдельные следственные действия или
расследование в полном объеме по любому делу (п. 5 ч. 1 ст. 211).
Эти права прокурора вытекают из его полномочий по осуществлению надзора
за исполнением законов органами дознания и предварительного следствия. При
производстве предварительного следствия в полном объеме прокурор пользуется
правами следователя, сохраняя при этом полномочия, предоставленные
исключительно прокурору.
4. Правом производства предварительного следствия наделены также
начальники следственного комитета, управления, службы, отдела, отделения,
группы органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности,
федеральных органов налоговой полиции и их заместители, действующие в
пределах своей компетенции (п. 6а ст. 34, ст. 127.1 УПК). Указанные
должностные лица при производстве предварительного следствия пользуются
правами следователя.
5. Осуществление предварительного следствия представляет собой главную
функцию следователя, независимо от его ведомственной принадлежности.
Следователь не вправе производить оперативно - розыскную деятельность, что
прямо вытекает из УПК, а также из Федерального закона 'Об оперативно -
розыскной деятельности'. На следователя не могут быть возложены обязанности
по выполнению различных административных и иных, не связанных с
производством предварительного следствия функций.
6. Следователь наделен полномочиями по рассмотрению и разрешению
заявлений и сообщений о преступлении.
Рассмотрение и разрешение заявлений и сообщений о преступлениях,
поступающих в органы прокуратуры, следователями прокуратур допускается,
когда они приняты ими непосредственно в отсутствие прокурора; имеют прямое
отношение к находящимся в их производстве уголовным делам; получены ими вне
пределов прокуратуры (например, при выезде в район, во время работы на
отдельном следственном участке). В остальных случаях указанная деятельность
осуществляется прокурором.
7. В соответствии с Законом о прокуратуре в Генеральной прокуратуре РФ
имеются старшие следователи по особо важным делам, следователи по особо
важным делам и их помощники. В прокуратурах субъектов Российской Федерации
и в приравненных к ним прокуратурах состоят следователи по особо важным
делам, старшие следователи и их помощники. В прокуратурах городов, районов
и приравненных к ним прокуратурах имеются должности старших следователей,
следователей (в прокуратурах городов - следователей по особо важным делам)
и их помощников. Соответствующие должности следователей имеются и в
специализированных прокуратурах. В частности, в военных прокуратурах
гарнизонов, соединений, приравненных к прокуратурам городов и районов
имеются следователи и старшие следователи. В прокуратурах военных округов,
групп войск, флотов, Ракетных войск стратегического назначения, Федеральной
пограничной службы Российской Федерации и прокуратурах других войск,
приравненных к прокуратурам субъектов Российской Федерации, учреждены
должности старших следователей и следователей по особо важным делам. В
Главной военной прокуратуре предусмотрены должности старших следователей,
следователей по особо важным делам и старших следователей по особо важным
делам при Главном военном прокуроре.
8. В следственных подразделениях органов внутренних дел, органов
федеральной службы безопасности, федеральных органов налоговой полиции
имеются должности следователей, старших следователей и следователей по
особо важным делам. При производстве предварительного следствия следователи
указанных ведомств руководствуются нормами УПК, предусматривающими
полномочия органов предварительного следствия.
9. Органы предварительного следствия решают следующие задачи: 1)
быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение виновных; 2)
всестороннее, полное и объективное исследование всех обстоятельств
уголовного дела; 3) обнаружение и процессуальное закрепление доказательств
для последующего их использования в процессе судебного разбирательства; 4)
обеспечение законности и обоснованности привлечения в качестве обвиняемых;
5) обеспечение участия обвиняемого и других участников процесса в
производстве по уголовному делу; 6) установление наличия или отсутствия
ущерба, причиненного преступлением, определение его размера, принятие мер к
обеспечению его возмещения; 7) выявление причин и условий, способствовавших
совершению преступления, и принятие мер по их устранению.
Статья 126. Обязательность предварительного следствия и
подследственность
(в ред. Федерального закона от 21.12.96 N 160-ФЗ)
Предварительное следствие обязательно по всем уголовным делам, за
исключением преступлений, предусмотренных статьями 112 частью первой, 115,
116, 118, 119, 121, 122 частями первой и второй, 127 частью первой, 129,
130, 153 - 157, 158 частью первой, 159 частью первой, 160 частью первой,
161 частью первой, 163 частью первой, 165 частями первой и второй, 166
частью первой, 167 частью первой, 168, 171 частью первой, 175 частями
первой и второй, 177, 180, 194, 198 частью первой, 200, 213 частями первой
и второй, 214, 222 частями первой и четвертой, 231 частью первой, 233, 240
частью первой, 243 - 245, 256, 258, 260 частью первой, 261 частью первой,
297, 308, 310, 311 частью первой, 312, 313 частью первой, 314, 315, 319,
324 - 326 и 329 Уголовного кодекса Российской Федерации, по которым
предварительное следствие производится только в тех случаях, когда это
признает необходимым суд или прокурор. Подследственность в этих случаях
определяется прокурором.
Производство предварительного следствия обязательно по всем уголовным
делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними или лицами, которые
в силу своих физических или психических недостатков не могут сами
осуществить свое право на защиту. Предварительное следствие по уголовным
делам о преступлениях, перечисленных в части первой настоящей статьи и
совершенных несовершеннолетними или лицами, которые в силу своих физических
или психических недостатков не могут сами осуществить свое право на защиту,
производится следователями органов внутренних дел.
По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 105 - 110,
111 частью четвертой, 120, 123, 124, 126, 127 частями второй и третьей,
128, 131, 134 - 149, 167 частью второй, 188, 209 - 212, 215 - 217, 227, 235
- 239, 246 - 255, 257, 263, 269, 270, 272 - 274, 282, 285 - 296, 298 - 305,
309, 311 частью второй, 317, 318, 320, 321, 328, 332 - 354 и 356 - 360
Уголовного кодекса Российской Федерации, а также по уголовным делам о
преступлениях, совершенных судьями, прокурорами, следователями и
должностными лицами органов внутренних дел, налоговой полиции и таможенных
органов, а также по уголовным делам о преступлениях, совершенных в
отношении указанных лиц в связи с их служебной деятельностью,
предварительное следствие проводится следователями органов прокуратуры. По
делам о преступлениях, совершенных военнослужащими, а также призванными на
сборы военнообязанными, военными строителями, солдатами, матросами,
сержантами, старшинами, прапорщиками, мичманами и лицами офицерского
состава Федеральной службы безопасности Российской Федерации и Службы
внешней разведки Российской Федерации, а также гражданским персоналом
Вооруженных Сил Российской Федерации в связи с исполнением ими служебных
обязанностей либо в расположении воинской части, учреждения или военного
образовательного учреждения профессионального образования, предварительное
следствие производится следователями военной прокуратуры. В местностях, где
в силу исключительных обстоятельств не действуют общие органы
расследования, следователям военной прокуратуры по решению Генерального
прокурора Российской Федерации может быть поручено производство
расследования по уголовным делам о всех преступлениях, по которым в
соответствии с настоящим Кодексом предварительное следствие обязательно.
По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 188 - 190,
193, 205 - 208, 210, 211, 222 частями второй и третьей, 271 - 281, 283,
284, 304, 322, 323, 353 - 355 и 359 Уголовного кодекса Российской
Федерации, предварительное следствие производится следователями органов
Федеральной службы безопасности Российской Федерации. По делам о
преступлениях, предусмотренных статьями 285, 286 и 290 - 293 Уголовного
кодекса Российской Федерации, предварительное следствие производится также
следователями органов Федеральной службы безопасности Российской Федерации,
если это связано с расследованием уголовных дел о преступлениях, отнесенных
к их подследственности.
По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 111
частями первой, второй и третьей, 112 частью второй, 113, 114, 117, 122
частями третьей и четвертой, 125, 132, 133, 151, 152, 158 частями второй и
третьей, 159 частями второй и третьей, 160 частями второй и третьей, 161
частями второй и третьей, 162, 163 частями второй и третьей, 164, 165
частью третьей, 166 частями второй, третьей и четвертой, 169, 170, 171
частью второй, 172 - 174, 175 частью третьей, 176, 178, 179, 181 - 188, 191
- 193, 195 - 197, 201 - 204, 206 - 210, 213 частью третьей, 218 - 221, 222
частями второй и третьей, 223 - 230, 231 частью второй, 232, 234, 240
частью второй, 241, 242, 259, 260 частью второй, 261 частью второй, 262,
264 - 268, 272 - 274, 290 - 293, 304, 313 частью второй, 327 и 330
Уголовного кодекса Российской Федерации, предварительное следствие
производится следователями органов внутренних дел.
По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 198 частью
второй и 199 Уголовного кодекса Российской Федерации, предварительное
следствие производится следователями органов налоговой полиции. По
уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 171 частью
второй, 172 - 174, 176, 185, 193, 201, 202, 204, 210, 222 частями второй и
третьей, 272 - 274, 290 - 293 и 304 Уголовного кодекса Российской
Федерации, предварительное следствие может производиться также
следователями органов налоговой полиции, если их расследование связано с
преступлениями, по которым возбуждено уголовное дело, и оно не может быть
выделено в отдельное производство.
По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 150, 285,
286, 306, 307, 309, 311 частью второй, 316, 320 и 327 Уголовного кодекса
Российской Федерации, предварительное следствие производится тем органом, к
чьей подследственности относится преступление, в связи с которым возбуждено
данное дело.
При соединении в одно производство дел по обвинению одного или
нескольких лиц в совершении преступлений, подследственных разным органам
предварительного следствия, подследственность определяется прокурором.
Однако если хотя бы одно из этих дел подследственно следователям военной
прокуратуры, все дело расследуется ими.
Комментарий к статье 126
1. В связи с совершением преступлений, указанных в ч. 1 комментируемой
статьи, если по ним прокурором или судом не признано необходимым
производство предварительного следствия, осуществляется протокольная форма
досудебной подготовки материалов (см. перечень преступлений, содержащийся в
ст. 414); ведется досудебное производство самим судьей (статьи, указанные в
ст. 27), а по остальным преступлениям, перечисленным в этой статье,
предварительное расследование осуществляется в форме дознания.
2. О лицах, которые в силу своих физических или психических недостатков
не могут сами осуществить свое право на защиту, см. комментарий к ст. 47.
3. Согласно ст. 404 УПК по делам об общественно опасных деяниях
невменяемых, а также о преступлениях лиц, заболевших душевной болезнью
после совершения преступления, обязательно производство предварительного
следствия.
4. Если по делу, по которому обязательно производство предварительного
следствия, досудебное производство осуществлялось в другой форме (в форме
дознания или в форме досудебной подготовки материалов), это является
существенным нарушением уголовно - процессуального закона, влекущим
направление уголовного дела для производства дополнительного расследования
(Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 418).
5. Разграничение компетенции между отдельными органами дознания и
предварительного следствия производится на основе установленных УПК правил
определения подследственности уголовных дел.
Подследственность - это совокупность закрепленных в законе юридических
признаков уголовного дела, на основе совокупности которых устанавливается
конкретный орган, правомочный и обязанный осуществлять предварительное
расследование данного дела.
Выделяются следующие основные признаки уголовного дела, на основе
которых определяется его подследственность: а) предметный (родовой); б)
территориальный (местный); в) персональный (личный).
6. Предметный (родовой) признак позволяет определить подследственность
уголовного дела в зависимости от характера и степени общественной опасности
совершенного преступления. В комментируемой статье содержатся перечни
преступлений, расследование которых относится к ведению того или иного
органа предварительного следствия.
На основе этого признака разграничивается подследственность между
следователями различных ведомств.
7. Следователи прокуратуры расследуют уголовные дела об особо тяжких и
тяжких преступлениях против жизни и здоровья (различные виды убийств,
умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности
смерть человека, и т.п.); против свободы, чести и достоинства личности
(похищение человека, квалифицированные виды незаконного лишения свободы и
др.); против половой неприкосновенности и половой свободы личности
(изнасилование и т.п.); против конституционных прав и свобод человека и
гражданина; об отдельных видах преступлений в сфере экономики (контрабанда
и др.); о некоторых наиболее общественно опасных преступлениях против
общественной безопасности (бандитизм, массовые беспорядки, нарушение правил
безопасности на объектах атомной энергетики, пиратство и др.); об отдельных
преступлениях против здоровья населения и общественной безопасности; об
экологических преступлениях; о наиболее тяжких преступлениях против
безопасности движения и эксплуатации транспорта; о преступлениях в сфере
компьютерной информации; обо всех преступлениях против государственной
власти, интересов государственной службы и службы в органах местного
самоуправления; о некоторых преступлениях против правосудия; о некоторых
видах преступлений против порядка управления (посягательство на жизнь
сотрудника правоохранительного органа и т.п.); обо всех преступлениях
против военной службы; о некоторых преступлениях против мира и безопасности
человечества (геноцид, экоцид и т.п.).
Кроме того, согласно ст. 31 Закона о прокуратуре прокурор вправе
принять к своему производству или поручить подчиненному ему прокурору или
следователю расследование любого преступления (см. также п. п. 5, 9 ч. 1
ст. 211 УПК).
8. На следователей органов федеральной службы безопасности Российской
Федерации возложено производство предварительного следствия о преступлениях
против основ конституционного строя и безопасности государства
(государственная измена, шпионаж и т.п.). Им подследственны также уголовные
дела о некоторых преступлениях в сфере экономической деятельности
(невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, контрабанда и
т.п.); об особо тяжких преступлениях против общественной безопасности
(терроризм, захват заложников, организация преступного сообщества и т.п.);
о некоторых преступлениях против мира и безопасности человечества
(публичные призывы к развязыванию агрессивных войн и т.п.).
9. Следователям органов внутренних дел подследственны уголовные дела о
преступлениях против здоровья (причинение различной степени тяжести вреда
здоровью и т.п.); о некоторых преступлениях против половой
неприкосновенности и половой свободы личности; об отдельных видах
преступлений семьи и несовершеннолетних; о преступлениях против
собственности; об отдельных видах преступлений в сфере экономической
деятельности (воспрепятствование законной предпринимательской деятельности,
регистрация незаконных сделок с землей и т.п.); обо всех преступлениях
против интересов службы в коммерческих и иных организациях; большинство
преступлений против общественной безопасности; многие преступления против
здоровья населения и общественной нравственности (незаконные изготовление,
приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических
средств или психотропных веществ, организация притонов для занятия
проституцией и т.п.); часть экологических преступлений; большинство
преступлений против безопасности движения и эксплуатации транспорта; все
преступления в сфере компьютерной информации; некоторые преступления против
государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах
местного самоуправления (провокация взятки или коммерческого подкупа и
др.); отдельные виды преступлений против порядка управления (подделка,
изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград,
штампов, печатей, бланков и др.).
10. Следователям органов налоговой полиции подследственны дела о
налоговых преступлениях (уклонение гражданина от уплаты налога, уклонение
от уплаты налогов с организаций). Кроме того, по уголовным делам о
некоторых преступлениях в сфере экономической деятельности (незаконное
предпринимательство при отягчающих обстоятельствах, незаконная банковская
деятельность и т.п.); о преступлениях в сфере компьютерной информации; о
некоторых преступлениях против государственной власти, интересов
государственной службы и службы в органах местного самоуправления
(взяточничество, служебный подлог и т.п.), а также о некоторых других
преступлениях предварительное следствие производится также следователями
органов налоговой полиции, если их расследование связано с преступлениями,
по которым возбуждено уголовное дело и оно не может быть выделено в
отдельное производство.
11. Территориальный (местный) признак позволяет разграничить
подследственность между одноименными органами дознания и предварительного
следствия в зависимости от обслуживаемой ими территории (см. комментарий к
ст. 132).
12. Персональный (личный) признак определяет подследственность
уголовных дел на основании конкретных признаков субъекта преступления, его
возраста, состояния здоровья, служебного положения и других подобных
обстоятельств.
13. На основании персонального признака следователи органов внутренних
дел производят предварительное следствие по делам о преступлениях,
перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи, если они совершены
несовершеннолетними или лицами, которые в силу своих физических или
психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту.
14. Персональный признак лежит в основе отнесения к подследственности
следователей органов прокуратуры уголовных дел о преступлениях, совершенных
судьями, прокурорами, следователями и должностными лицами органов
внутренних дел, налоговой полиции и таможенных органов, а также уголовных
дел о преступлениях, совершенных в отношении указанных лиц в связи с их
служебной деятельностью.
Действующий УПК впервые установил правила определения подследственности
следователям военных прокуратур. Им подследственны дела о преступлениях,
совершенных военнослужащими, а также призванными на сборы военнообязанными,
военными строителями, солдатами, матросами, сержантами, старшинами,
прапорщиками, мичманами и лицами офицерского состава федеральной службы
безопасности Российской Федерации, Службы внешней разведки Российской
Федерации, а также гражданским персоналом Вооруженных Сил Российской
Федерации в связи с исполнением ими служебных обязанностей либо в
расположении воинской части, учреждения или военного образовательного
учреждения профессионального образования.
Кроме того, в местностях, где в силу исключительных обстоятельств не
действуют общие органы расследования, следователям военной прокуратуры по
решению Генерального прокурора Российской Федерации может быть поручено
производство расследования по уголовным делам о всех преступлениях, по
которым в соответствии с УПК предварительное следствие обязательно.
15. Правила разграничения подследственности между следователями
нижестоящих и вышестоящих органов предварительного следствия не совпадают с
правилами разграничения подсудности уголовных дел между судами различных
звеньев (ст. 35 - 38).
Следователи по особо важным делам и старшие следователи по особо важным
делам вышестоящих органов предварительного следствия расследуют дела о
различных преступлениях, отнесенных к их подследственности, которые
представляют сложность для расследования, либо дела, имеющие большое
общественное или государственное значение.
Вопрос о принятии конкретного уголовного дела к производству
следователем по особо важным делам вышестоящей прокуратуры решается
соответствующим прокурором.
16. В ч. 7 комментируемой статьи установлено, что по уголовным делам о
перечисленных в ней преступлениях (вовлечение несовершеннолетнего в
совершение преступления, злоупотребление должностными полномочиями,
превышение должностных полномочий, заведомо ложный донос, заведомо ложные
показания, подкуп или принуждение к даче показаний или уклонению от дачи
показаний и др.) предварительное следствие производится тем органом, к чьей
подследственности относится преступление, в связи с которым возбуждено
данное дело.
17. Часть 8 комментируемой статьи впервые установила правило о
разрешении коллизионных вопросов, возникающих при конкуренции норм о
подследственности. В ней указано, что при соединении в одно производство
дел по обвинению одного или нескольких лиц в совершении преступлений,
подследственных разным органам предварительного следствия,
подследственность определяется прокурором. Если хотя бы одно их этих дел
подследственно следователям военной прокуратуры, все дело расследуется ими.
18. Следователь, установив, что расследуемое им дело ему не
подследственно, обязан произвести все неотложные следственные действия,
после чего направляет дело прокурору для передачи его по подследственности.
Вопрос о подследственности дела решается прокурором по месту, где начато
предварительное расследование.
19. С определением подследственности тесно связаны правила соединения и
выделения уголовного дела. Без учета данных правил в ряде случаев
невозможно решить вопрос о разграничении подследственности. О правилах
соединения и выделения уголовных дел см. комментарий к ст. 26.
Статья 127. Полномочия следователя
При производстве предварительного следствия все решения о направлении
следствия и производстве следственных действий следователь принимает
самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено
получение санкции от прокурора, и несет полную ответственность за их
законное и своевременное проведение.
В случае несогласия следователя с указаниями прокурора о привлечении в
качестве обвиняемого, о квалификации преступления и объеме обвинения, о
направлении дела для предания обвиняемого суду или о прекращении дела
следователь вправе представить дело вышестоящему прокурору с письменным
изложением своих возражений. В этом случае прокурор или отменяет указание
нижестоящего прокурора, или поручает производство следствия по этому делу
другому следователю.
По делам, по которым предварительное следствие обязательно, следователь
вправе в любой момент приступить к производству предварительного следствия,
не дожидаясь выполнения органами дознания действий, предусмотренных статьей
119 настоящего Кодекса.
Следователь по расследуемым им делам вправе давать органам дознания
поручения и указания о производстве розыскных и следственных действий и
требовать от органов дознания содействия при производстве отдельных
следственных действий. Такие поручения и указания следователя даются в
письменном виде и являются для органов дознания обязательными.
Постановления следователя, вынесенные в соответствии с законом по
находящимся в его производстве уголовным делам, обязательны для исполнения
всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и
гражданами.
Следователь вправе задержать и допросить лицо, подозреваемое в
совершении преступления, в порядке и по основаниям, предусмотренным
статьями 122 и 123 настоящего Кодекса. (в ред. Указа Президиума Верховного
Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32,
ст. 1153)
Комментарий к статье 127
1. Закон представляет следователям прокуратуры, следователям органов
внутренних дел, следователям органов федеральной службы безопасности и
следователям федеральных органов налоговой полиции широкие полномочия по
производству следственных действий, по применению мер уголовно -
процессуального принуждения и по принятию различных процессуальных решений.
Процессуальная самостоятельность обеспечивает следователю возможность
оценивать собранные им доказательства по своему внутреннему убеждению,
основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех
обстоятельств дела в их совокупности, руководствуясь законом и собственным
правосознанием.
2. Конституция РФ устанавливает, что некоторые меры уголовно -
процессуального принуждения, затрагивающие конституционные права и свободы
граждан, производятся на основании судебного решения.
3. По действующему уголовно - процессуальному законодательству прокурор
дает санкцию на применение мер пресечения в виде заключения под стражу и
залога (ст. 89, 96, 99), на отмену или изменение следователем меры
пресечения, избранной по указанию прокурора (ч. 2 ст. 101). Прокурор или
его заместитель санкционируют производство обыска (ст. 168); выемки
документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной (ст.
167); наложение ареста на почтово - телеграфную корреспонденцию, ее осмотр
и выемку (ст. 174); отстранение обвиняемого от должности (ст. 153);
помещение в лечебно - психиатрическое учреждение обвиняемого или
подозреваемого, не содержащегося под стражей (ст. 188).
Прокурор утверждает постановление следователя об установлении
определенного срока для ознакомления обвиняемого с материалами дела (ч. 6
ст. 201). Прокурор или его заместитель утверждает обвинительное заключение,
составленное следователем (ст. 214).
Прокурору предоставлено право давать согласие на направление дела в суд
для применения к лицу принудительных мер медицинского характера (ст. 406),
а также на прекращение уголовного дела следователем по основаниям,
предусмотренным ст. 6 - 9.
4. В случаях, предусмотренных законом, следователь обязан получить
санкцию (согласие) прокурора на производство того или иного действия либо
утвердить у прокурора наиболее важные процессуальные документы.
Установленный перечень случаев дачи прокурором санкции, согласия либо
утверждения им процессуальных решений следователя является исчерпывающим.
5. В соответствии с Законом о прокуратуре прокурор осуществляет надзор
за исполнением законов органами предварительного следствия. При этом
прокурор выполняет функции процессуального руководства предварительным
следствием. Он вправе отменять и изменять незаконные и необоснованные
постановления следователя, давать ему указания о производстве следственных
действий, осуществлять иные полномочия процессуального руководителя,
предоставленные ему ст. 211.
6. Осуществляя надзор за производством предварительного следствия,
прокурор не вправе подменять следователя, который сохраняет свою
процессуальную самостоятельность.
Прокурор не вправе превращать следователя в механического оформителя и
технического исполнителя своих указаний.
7. Прокурор наделен полномочиями давать следователю письменные указания
о расследовании преступлений, обязательные для исполнения следователем (п.
3 ст. 211). Следователь вправе обжаловать указания прокурора вышестоящему
прокурору, не приостанавливая их полномочий, за исключением случаев,
предусмотренных ч. 2 ст. 127.
8. При несогласии следователя с указаниями прокурора по наиболее важным
вопросам, от решения которых зависит судьба уголовного дела в целом,
следователь может воспользоваться своими правами, установленными в ч. 2 ст.
127.
При этом следователь приостанавливает выполнение соответствующих
указаний прокурора и вправе представить дело вышестоящему прокурору с
письменным изложением своих возражений. Вышестоящий прокурор отменяет
указания нижестоящего прокурора либо поручает производство предварительного
следствия другому следователю.
9. Следователь наделен правами возбуждения уголовных дел, а также
задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений (см. комментарий к
ст. 109, 122, 123).
10. По делам, возбужденным органами дознания, по которым обязательно
производство предварительного следствия, следователь вправе до истечения 10-
дневного срока производства дознания приступить к расследованию дела, не
ожидая выполнения органом дознания неотложных следственных действий.
11. По расследуемым им делам следователь вправе давать органам дознания
в пределах их компетенции обязательные для исполнения письменные поручения
и указания о производстве розыскных и следственных действий, требовать от
органов дознания содействия при производстве отдельных следственных
действий.
Обязанность милиции исполнять соответствующие поручения и указания
следователей закреплена в п. 14 ст. 10 Закона о милиции. Соответствующая
обязанность федеральных органов налоговой полиции как органов дознания
прямо предусмотрена в п. 5 ст. 10 Закона о федеральных органах налоговой
полиции.
12. Согласно ст. 7 Закона об оперативно - розыскной деятельности
следователь по уголовным делам, находящимся в его производстве, уполномочен
давать письменные поручения органам, осуществляющим оперативно - розыскную
деятельность, о проведении оперативно - розыскных мероприятий.
Давая поручения о производстве оперативно - розыскных действий,
следователь в общем виде ставит задачу по установлению обстоятельств,
подлежащих выяснению по делу, органам, осуществляющим оперативно -
розыскную деятельность. При этом он не вправе указывать, какие конкретно
мероприятия должны быть для этого выполнены.
13. Поручения и указания следователя органам дознания облекаются в
форму письменного предписания и направляются следователем руководителю
соответствующего правоохранительного органа, который поручает их исполнение
подчиненным ему сотрудникам.
В таком предписании указывается: наименование органа дознания, которому
дается поручение; краткое изложение обстоятельств уголовного дела в объеме,
необходимом для качественного исполнения поручения; фактические и правовые
основания дачи поручения; содержание задания, даваемого органу дознания;
перечень следственных и розыскных действий, которые необходимо произвести
органу дознания при исполнении поручения; срок исполнения поручения;
наименование органа, которому должны быть направлены материалы исполненного
поручения.
14. Статья 127 не устанавливает срока, в течение которого орган
дознания обязан исполнить поручение или указание следователя. На практике
по аналогии применяются положения ст. 132, устанавливающей десятидневный
срок исполнения отдельного поручения. При этом следует иметь в виду, что
выполнение поручений и указаний, даваемых следователем в порядке ст. 127,
нередко предполагает довольно длительную деятельность органа дознания, не
укладывающуюся в рамки десятидневного срока. Поэтому срок исполнения
поручения или указания следователя органами дознания должен быть определен
следователем с учетом обстоятельств конкретного уголовного дела.
15. Представляется, что производство процессуальных действий, имеющих
наиболее важное значение по делу, не может быть поручено следователем
органам дознания. Подобные действия должны выполняться следователем лично
(вынесение постановления о привлечении в качестве обвиняемого, предъявление
обвинения, проведение допроса обвиняемого).
Переложение следователем на органы дознания выполнения наиболее важных
процессуальных действий может нарушить право обвиняемого на защиту, что
обусловливает возвращение уголовного дела для производства дополнительного
расследования.
16. Следователь по находящимся в его производстве делам вправе вызывать
в порядке, установленном уголовно - процессуальным законом, любое лицо для
допроса или дачи заключения в качестве эксперта; производить осмотры,
обыски и другие предусмотренные УПК следственные действия; требовать от
предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц и граждан
представления предметов и документов, могущих установить необходимые по
делу фактические данные; требовать производства ревизий (о правах
следователя по собиранию доказательств см. комментарий к ст. 70).
Статья 127.1. Полномочия начальника следственного отдела
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 14.12.65 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1965, N 50, ст. 1243)
Начальник следственного отдела осуществляет контроль за
своевременностью действий следователей по раскрытию и предупреждению
преступлений, принимает меры к наиболее полному, всестороннему и
объективному производству предварительного следствия по уголовным делам.
Начальник следственного отдела вправе проверять уголовные дела, давать
указания следователю о производстве предварительного следствия, о
привлечении в качестве обвиняемого, квалификации преступления и объеме
обвинения, о направлении дела, о производстве отдельных следственных
действий, передавать дело от одного следователя другому, поручать
расследование дела нескольким следователям, а также участвовать в
производстве предварительного следствия и лично производить предварительное
следствие, пользуясь при этом полномочиями следователя.
Указания начальника следственного отдела по уголовному делу даются
следователю в письменной форме и обязательны для исполнения.
Обжалование полученных указаний прокурору не приостанавливает их
исполнения, за исключением случаев, предусмотренных частью второй статьи
127 настоящего Кодекса.
Указания прокурора по уголовным делам, данные в соответствии с
правилами, установленными настоящим Кодексом, обязательны для начальника
следственного отдела. Обжалование этих указаний вышестоящему прокурору не
приостанавливает их исполнения.
Комментарий к статье 127.1
1. Термин 'начальник следственного отдела' охватывает начальников
следственного комитета, управления, службы, отдела, отделения, группы
органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности,
федеральных органов налоговой полиции и их заместителей, действующих в
пределах компетенции (см. п. 6а ст. 34 в редакции Федерального закона от 15
ноября 1995 г. (17 декабря 1995 г.) N 200-ФЗ 'О внесении изменений и
дополнений в Закон Российской Федерации 'О федеральных органах налоговой
полиции' и Уголовно - процессуальный кодекс РСФСР'.
2. Руководители следственных подразделений прокуратуры, осуществляя
надзор за исполнением законов при производстве предварительного следствия,
пользуются полномочиями, предоставленными прокурорам Законом о прокуратуре
и УПК.
3. Начальники следственных подразделений органов внутренних дел,
органов федеральной службы безопасности и федеральных органов налоговой
полиции осуществляют ведомственный процессуальный контроль за производством
предварительного следствия подчиненными им следователями. Деятельность
руководителей следственных подразделений поднадзорна прокурорам.
4. Содержащийся в комментируемой статье перечень прав руководителей
следственных подразделений по контролю за производством предварительного
следствия определяет правовой статус указанных субъектов. Полномочия
прокуроров по осуществлению надзора за исполнением законов органами
предварительного следствия, установленные в ст. 211, шире полномочий
руководителей следственных подразделений.
5. В отношениях между следователями и начальниками следственных
подразделений должны строго соблюдаться правила о процессуальной
самостоятельности следователя (см. комментарий к ст. 127).
6. При несогласии следователя с указаниями руководителя следственного
подразделения о привлечении в качестве обвиняемого, о квалификации
преступления и объеме обвинения, о направлении дела для назначения
судебного заседания или о прекращении дела следователь вправе представить
дело прокурору, непосредственно осуществляющему надзор за исполнением
законов при расследовании уголовных дел, с письменным изложением своих
возражений. В этом случае прокурор отменяет указания руководителя
следственного подразделения либо поручает производство предварительного
следствия по этому делу другому следователю.
7. Согласно ч. 5 комментируемой статьи указания прокурора по уголовным
делам, данные в соответствии с правилами, установленными УПК, обязательны
для начальника следственного отдела. Обжалование этих указаний вышестоящему
прокурору не приостанавливает их исполнения. Это означает, что начальник
следственного подразделения, осуществляя контроль за расследованием
преступлений, не обладает процессуальной самостоятельностью следователя
(см. комментарий к ст. 127) и не вправе приостановить исполнение указаний
прокурора. В случаях, когда начальник следственного подразделения
осуществляет предварительное следствие по уголовному делу, он пользуется
полномочиями следователя (ст. 127) в полном объеме.
Статья 128. Привлечение общественности к участию в раскрытии
преступлений
Производя расследование, следователь должен широко использовать помощь
общественности для раскрытия преступлений и для розыска лиц, их
совершивших, а также для выявления и устранения причин и условий,
способствовавших совершению преступлений.
Комментарий к статье 128
1. Следователь обращается к общественным объединениям для оказания
помощи в раскрытии преступлений, в установлении лиц, виновных в их
совершении, на основе принципа добровольности.
2. Представители общественных объединений не могут сами производить
следственные или иные процессуальные действия по уголовному делу.
Привлечение граждан к участию в производстве определенных следственных
или иных процессуальных действий возможно лишь в случаях, когда они
обладают определенным уголовно - процессуальным статусом: являются
понятыми, специалистами, лицами, предъявляемыми для опознания, или
осуществляют иные процессуальные функции.
3. Следователь прибегает к помощи общественных объединений посредством
обращения к гражданам через средства массовой информации, путем личных
выступлений с определенной информацией на собраниях общественных
объединений и трудовых коллективов в целях решения стоящих перед ним задач.
Статья 129. Начало производства предварительного следствия
Предварительное следствие производится только после возбуждения
уголовного дела и в порядке, установленном настоящим Кодексом.
Следователь обязан немедленно приступить к производству следствия по
возбужденному им или переданному ему делу. Если уголовное дело возбуждено
следователем и принято им к своему производству, то составляется единое
постановление о возбуждении уголовного дела и принятии его к своему
производству. В случае принятия к своему производству дела, возбужденного
прокурором или судом, следователь выносит отдельное постановление о
принятии дела к своему производству. Копии этих постановлений следователь
не позднее двадцати четырех часов направляет прокурору.
В случае сложности дела или его большого объема предварительное
следствие может быть поручено нескольким следователям. Об этом указывается
в постановлении о возбуждении дела или выносится отдельное постановление.
Один из следователей принимает дело к производству и руководит действиями
других следователей. В этом случае подозреваемому, обвиняемому,
потерпевшему, гражданскому истцу и гражданскому ответчику при разъяснении
права на отвод объявляется весь состав следователей.
Комментарий к статье 129
1. УПК устанавливает ответственность следователя за производство
предварительного следствия. Поэтому, прежде чем приступить к проведению
следственных действий, следователь обязан принять уголовное дело к своему
производству. С этого момента он получает всю полноту процессуальных прав и
на него возлагаются обязанности по всестороннему, полному и объективному
исследованию обстоятельств дела.
2. Прокурор вправе поручить производство предварительного следствия
нескольким следователям, т.е. создать следственную группу (бригаду), как
путем вынесения единого постановления о возбуждении уголовного дела и
создании следственной группы, так и посредством вынесения отдельного
постановления о поручении производства предварительного следствия
нескольким следователям.
Под 'сложными' или 'объемными' уголовными делами следует понимать
групповые, многоэпизодные уголовные дела, а также уголовные дела о
преступлениях, совершенных в условиях неочевидности, представляющих
трудности для их раскрытия и установления лиц, виновных в их совершении.
3. Следователь, являющийся руководителем следственной группы, принимает
дело к своему производству, о чем выносит отдельное постановление от своего
имени. Осуществляя руководство деятельностью других следователей,
следователь - руководитель следственной группы вправе давать поручения и
указания следователям, входящим в состав такой группы, о производстве
следственных действий. При этом он не уполномочен подменять прокурора,
осуществляющего надзор за исполнением закона при производстве
предварительного следствия.
Следователи, входящие в состав следственной группы, при выполнении
указаний следователя, руководящего расследованием уголовного дела,
пользуются процессуальной самостоятельностью в соответствии со ст. 127.
4. Следователь - руководитель следственной группы принимает наиболее
важные уголовно - процессуальные решения: о привлечении в качестве
обвиняемого, о применении меры пресечения к обвиняемому, о прекращении дела
и некоторые другие. Этот следователь подписывает также обвинительное
заключение по делу.
5. Право на отвод всех следователей, входящих в состав следственной
группы, разъясняется участникам уголовного процесса одновременно с
разъяснением им других прав. Возможно специальное разъяснение этим лицам
права на отвод следователей, о чем составляется отдельный протокол или
делается отметка в протоколах их допросов.
6. Комментируемая статья предусматривает возможность создания
следственных групп. Из нее не вытекает право прокуроров включать в состав
таких групп лиц, производящих дознание. После передачи дела следователю
орган дознания может производить по нему следственные и розыскные действия
лишь по поручению следователя (ч. 4 ст. 119). Отношения между следователями
и органами дознания в процессе производства предварительного следствия
должны строиться с учетом положений ст. 127.
7. Поручение производства предварительного следствия нескольким
следователям - процессуальное решение, которое не следует отождествлять с
решением о формировании следственно - оперативной группы по раскрытию и
расследованию наиболее тяжких преступлений, представляющих сложность для
установления фактических обстоятельств их совершения.
Следственно - оперативные группы создаются решениями руководителей
правоохранительных органов как организационные образования, обеспечивающие
реальное взаимодействие следователей, оперативных работников и сотрудников
экспертных подразделений. Обычно такие группы создаются приказами
начальников органов внутренних дел (или совместными приказами прокуроров и
начальников органов внутренних дел) на период раскрытия конкретных
преступлений. Существует также практика создания постоянно действующих
следственно - оперативных групп. Например, в соответствии с ведомственными
нормативными актами руководящих органов прокуратуры и органов внутренних
дел предусмотрено создание постоянно действующих следственно - оперативных
групп по раскрытию умышленных убийств.
8. Создание совместных следственно - оперативных групп (бригад) органов
прокуратуры, внутренних дел, безопасности и налоговой полиции для
пресечения и расследования деятельности организованных преступных групп
регулируется специальным Положением, утвержденным в мае 1995 г. приказами
Генерального прокурора и приказами руководителей других указанных ведомств
(см.: Комментарий к Федеральному закону 'О прокуратуре Российской
Федерации' с приложениями ведомственных нормативных актов / Под ред.
Генерального прокурора РФ Ю.И. Скуратова. М.: Изд. 'Норма', 1996. с. 463 -
467). Указанным Положением, в частности, предусмотрено, что в состав СОГ
(бригад) включаются следователи, сотрудники оперативных подразделений и
служб обеспечения, специалисты - криминалисты органов прокуратуры,
внутренних дел, безопасности и налоговой полиции.
9. Органы предварительного следствия и дознания, исполняющие поручения
следователя в соответствии со ст. 127 и 132, производят следственные
действия по уголовным делам без принятия таких дел к своему производству.
Основанием для их деятельности по уголовному делу служат соответствующие
поручения следователя, принявшего уголовное дело к своему производству.
10. Участвовать в производстве предварительного следствия без принятия
дела к своему производству вправе лишь прокурор, осуществляющий надзор за
расследованием дела, который производит по делу определенные следственные
или иные процессуальные действия в рамках своих полномочий, предусмотренных
ст. 211. Вместе с тем, если прокурор производит расследование уголовного
дела в полном объеме, то он также должен вынести постановление о принятии
дела к своему производству.
Статья 130. Порядок разрешения отвода следователя
Получив заявление об отводе, следователь в течение двадцати четырех
часов направляет его прокурору со своими объяснениями. При наличии
оснований, указанных в статье 64 настоящего Кодекса, следователь обязан
обратиться к прокурору с заявлением о самоустранении от производства
предварительного следствия по данному делу.
Прокурор обязан в течение трех суток с момента получения заявления
принять по нему решение. До принятия прокурором решения производство
следственных действий не приостанавливается.
Комментарий к статье 130
1. Проведение предварительного следствия следователем, подлежащим
отводу в силу ст. 64, является существенным нарушением уголовно -
процессуального закона, влекущим возвращение уголовного дела для
производства дополнительного расследования (Сборник постановлений Пленумов
по уголовным делам, 'Спарк', с. 418).
2. Об основаниях к отводу следователя см. комментарий к ст. 59 и 64.
3. Правом на подачу заявления об отводе следователя пользуются
участники уголовного процесса (см. комментарий к ст. 46, 51 - 56).
4. Заявления об отводе следователя могут быть сделаны участниками
процесса как одновременно с разъяснением им их прав, так и в любой момент
производства предварительного следствия.
Устные заявления участников процесса об отводе следователя заносятся в
соответствующий протокол, а письменные - приобщаются к материалам
уголовного дела.
5. Объяснения следователя по сделанному участником процесса заявлению о
его отводе даются в письменной форме и представляются вместе с самим
ходатайством об отводе надзирающему прокурору. Заявление следователя о
самоотводе подается надзирающему прокурору в письменной форме с указанием
причин, по которым он самоустраняется от производства предварительного
следствия по данному делу, в срок, установленный комментируемой статьей,
который исчисляется с того момента, как следователю стали известны
обстоятельства, исключающие возможность расследования им дела.
6. Прокурор, получивший заявление об отводе (самоотводе), в
предусмотренный комментируемой статьей срок выносит постановление, в
котором излагает и мотивирует принятое им решение. При удовлетворении
заявленного ходатайства прокурор изымает уголовное дело у следователя,
подлежащего отводу, и передает дело другому следователю в целях обеспечения
наиболее полного и объективного расследования. В случае отсутствия
оснований к отводу следователя прокурор своим мотивированным постановлением
отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства и оставляет дело в
производстве данного следователя.
7. Решение прокурора по заявленному отводу может быть обжаловано
участниками процесса вышестоящему прокурору в порядке ст. 220.
Статья 131. Обязательность удовлетворения ходатайств, имеющих значение
для дела
Следователь не вправе отказать подозреваемому, обвиняемому и его
защитнику, а также потерпевшему и его представителю, гражданскому истцу,
гражданскому ответчику или их представителям в допросе свидетелей,
производстве экспертизы и других следственных действий по собиранию
доказательств, если обстоятельства, об установлении которых они
ходатайствуют, могут иметь значение для дела. Имеющими для дела значение
являются обстоятельства, указанные в статьях 20, 21 и 68 настоящего
Кодекса, а равно все другие обстоятельства, выяснение которых может иметь
значение для правильного расследования дела.
О результатах рассмотрения ходатайств сообщается лицу, заявившему
ходатайство. При полном или частичном отказе в ходатайстве следователь
обязан вынести постановление с указанием мотивов отказа. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 131
1. Участники уголовного процесса могут заявлять различные ходатайства
об установлении обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения
дела, в любой момент производства предварительного следствия, в том числе
при ознакомлении с материалами уголовного дела по окончании
предварительного следствия (ст. 200, 201).
Устные ходатайства заносятся в протокол, а письменные - приобщаются к
материалам уголовного дела.
2. Необоснованный отказ следователя в удовлетворении ходатайств об
установлении обстоятельств, имеющих значение для дела, заявленных
участниками уголовного процесса, является существенным нарушением уголовно
- процессуального закона. Пленум Верховного Суда России указал, что к
существенным нарушениям уголовно - процессуального закона, влекущим
возвращение дела на дополнительное расследование, относится 'необоснованное
отклонение ходатайств обвиняемого и других участников процесса об
установлении обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, если
эти обстоятельства не могут быть установлены судом' (Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 419).
3. Постановление следователя об отказе в удовлетворении ходатайства
может быть обжаловано заявителем прокурору в соответствии с общими
правилами, установленными ст. 218.
Статья 132. Место производства предварительного следствия
Предварительное следствие производится в том районе, где совершено
преступление. В целях обеспечения наибольшей быстроты, объективности и
полноты расследования оно может производиться по месту обнаружения
преступления, а также по месту нахождения подозреваемого, обвиняемого или
большинства свидетелей.
Установив, что данное дело ему не подследственно, следователь обязан
произвести все неотложные следственные действия, после чего передать дело
прокурору для направления по подследственности. Вопрос о подследственности
дела решается прокурором по месту, где следствие начато.
В случае необходимости производства следственных или розыскных действий
в другом районе следователь вправе произвести их лично либо поручить
производство этих действий соответствующему следователю или органу
дознания, который обязан выполнить поручение в срок не свыше десяти суток.
Комментарий к статье 132
1. В комментируемой статье предусмотрен территориальный (местный)
признак подследственности, на основе которого компетенция между органами
предварительного следствия разграничивается в зависимости от определенной
территории, обслуживаемой соответствующим органом.
2. По общему правилу предварительное расследование производится в том
районе, где совершено преступление. Под словом 'район' имеется в виду не
только соответствующая административно - территориальная единица в
буквальном смысле, а определенная территория, на которую распространяются
полномочия соответствующего органа предварительного следствия.
Применительно к первому звену территориальных органов прокуратуры и органов
внутренних дел речь идет также о городах, районах городов, межрайонных
образованиях. Специализированные органы прокуратуры и органы внутренних дел
обслуживают соответствующие территории в зависимости от направления своей
деятельности. Например, следователи транспортных прокуратур и органов
внутренних дел расследуют дела о преступлениях, отнесенных по предметному
признаку к их подследственности, совершенных на железнодорожных станциях, в
морских и речных портах, в аэропортах и на других подобных объектах.
3. Распределение подследственности между следователями одной
прокуратуры или органа внутренних дел регулируется в ведомственном порядке
с учетом специализации следователей, установленной в соответствующем
правоохранительном органе, в состав которого входят следователи в
зависимости от его организационно - штатной структуры.
4. Следователям (старшим следователям, следователям по особо важным
делам) прокуратур, следственных подразделений органов внутренних дел,
органов федеральной службы безопасности и федеральных органов налоговой
полиции республик в составе Российской Федерации, краев, областей,
автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт - Петербурга
подследственны сложные уголовные дела о преступлениях, совершенных на
территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
5. Следователи (старшие следователи, следователи по особо важным делам,
старшие следователи по особо важным делам), входящие в состав Следственного
управления Генеральной прокуратуры РФ, Следственного комитета МВД РФ,
Следственного управления ФСБ и Следственного управления ФСНП, расследуют
наиболее сложные уголовные дела о преступлениях, совершенных на территории
любого субъекта Российской Федерации.
6. Местом совершения преступлений следует считать то место, где
окончены все преступные действия (бездействие), независимо от того, где
наступили общественно опасные последствия.
7. Если определить место совершения преступления не представляется
возможным, то предварительное следствие производится по месту обнаружения
самого преступления или по месту наступления последствий преступного
деяния. После установления того места, где действительно было совершено
преступление, уголовное дело передается по подследственности тому органу
предварительного следствия, который обслуживает соответствующую территорию.
8. Отступление от общего правила определения подследственности
уголовного дела возможно в целях обеспечения наибольшей быстроты,
объективности и полноты расследования.
Для исключения возможных споров между различными органами
предварительного следствия при установлении подследственности по месту
обнаружения преступления, а также по месту нахождения подозреваемого,
обвиняемого или большинства свидетелей данный вопрос должен решаться
вышестоящим прокурором.
9. Следователь, установивший, что принятое им к своему производству
уголовное дело ему не подследственно, обязан произвести любые неотложные
следственные действия по закреплению следов преступления и установлению
лица, его совершившего, которые, по его мнению, необходимы в зависимости от
обстоятельств дела.
10. Отдельное поручение следователя о производстве следственных и
розыскных действий в другом районе оформляется в виде письменного
требования на имя руководителя соответствующего органа предварительного
расследования, который определяется на основе установленных законом правил
разграничения подследственности уголовных дел. В нем излагаются
обстоятельства дела, необходимые для качественного исполнения даваемого
поручения, приводится перечень следственных и розыскных действий, которые
требуется произвести. При необходимости производства выемки, обыска и
других следственных действий, решение о производстве которых оформляется в
виде постановления, к поручению прилагается соответствующий процессуальный
акт, который в случаях, предусмотренных законом, должен быть санкционирован
надзирающим прокурором.
Требования о высылке различных актов, справок, характеристик и других
документов должны, как правило, направляться непосредственно в организации
и учреждения, где эти документы находятся.
Статья 133. Срок предварительного следствия
Предварительное следствие по уголовным делам должно быть закончено не
позднее чем в двухмесячный срок. В этот срок включается время со дня
возбуждения дела и до момента направления прокурору дела с обвинительным
заключением или постановлением о передаче дела в суд для рассмотрения
вопроса о применении принудительных мер медицинского характера либо до
прекращения или приостановления производства по делу.
Срок предварительного следствия, установленный частью первой настоящей
статьи, может быть продлен районным, городским прокурором, военным
прокурором гарнизона, объединения, соединения и приравненными к ним
прокурорами - до трех месяцев. (в ред. Федерального закона от 31.12.96 N
163-ФЗ)
По делам, расследование которых представляет особую сложность, прокурор
субъекта Российской Федерации, военный прокурор округа, группы войск,
флота, Ракетных войск стратегического назначения, Федеральной пограничной
службы Российской Федерации и приравненные к ним прокуроры или их
заместители могут продлить срок предварительного следствия - до шести
месяцев. Дальнейшее продление срока может быть произведено только в
исключительных случаях Генеральным прокурором Российской Федерации или его
заместителем. (ред. Федерального закона от 31.12.96 N 163-ФЗ)
При возвращении судом дела для производства дополнительного следствия,
а также при возобновлении приостановленного или прекращенного дела срок
дополнительного следствия устанавливается прокурором, осуществляющим надзор
за следствием, в пределах до одного месяца с момента принятия дела к
производству. Дальнейшее продление срока производится на общих основаниях.
В случае необходимости продления срока следствия следователь обязан
составить об этом мотивированное постановление и представить его
соответствующему прокурору до истечения срока предварительного следствия.
Время ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного
дела при исчислении срока следствия не учитывается. (в ред. Указов
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 и от 16.01.90 - Ведомости ВС
РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153; 1990, N 3, ст. 79)
Комментарий к статье 133
1. Решение задач предварительного следствия во многом зависит от того,
насколько быстро будет раскрыто преступление и изобличены лица, виновные в
его совершении. Медлительность в расследовании уголовных дел ведет к утрате
доказательств и существенно затрудняет, а в ряде случаев делает вовсе
невозможным установление истины по делу.
2. Моментом, с которого начинается течение срока предварительного
следствия, является дата возбуждения уголовного дела, независимо от того,
когда дело было принято следователем к своему производству.
В срок предварительного следствия включается и время дознания,
производившегося до передачи уголовного дела следователю.
3. Срок предварительного следствия исчисляется до момента направления
прокурору дела с обвинительным заключением или постановлением о передаче
дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер
медицинского характера либо до прекращения или приостановления производства
по делу. Таким моментом служит дата подписания следователем постановления о
прекращении или приостановлении уголовного дела, а по делам, подлежащим
передаче в суд, - день направления уголовного дела прокурору.
4. Время рассмотрения прокурором поступившего к нему от следователя
уголовного дела с обвинительным заключением (пять суток, предусмотренные
ст. 214), в срок предварительного следствия не включается.
5. Из срока предварительного следствия исключается время ознакомления
обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела. Течение срока
предварительного следствия приостанавливается в день объявления обвиняемому
об окончании предварительного следствия и предъявления ему для ознакомления
всех материалов дела. Моменты начала и окончания ознакомления обвиняемого и
его защитника с материалами уголовного дела фиксируются следователем в
протоколе, составляемом в соответствии со ст. 203.
6. Если после окончания ознакомления обвиняемого и его защитника с
материалами уголовного дела следователь продолжит производство следственных
действий, то течение срока предварительного следствия возобновляется.
7. Период с момента приостановления производства по уголовному делу до
даты его возобновления исключается из срока предварительного следствия.
Течение срока предварительного следствия возобновляется со дня вынесения
постановления о возобновлении производства по делу.
8. При возвращении судом дела для производства дополнительного
расследования, а также при возобновлении приостановленного или
прекращенного дела, срок предварительного следствия по которому истек,
время дополнительного следствия устанавливается надзирающим прокурором, в
зависимости от обстоятельств конкретного уголовного дела в пределах до
одного месяца. Если же ранее следователь использовал не весь установленный
законом срок предварительного следствия, то после возобновления
предварительного следствия с момента, указанного выше, следователь может
завершить расследование в пределах оставшегося срока.
При дальнейшем продлении срока учитывается все ранее использованное и
дополнительно установленное время предварительного следствия, которое
исчисляется по правилам комментируемой статьи. В зависимости от общей
продолжительности расследования определяется соответствующий прокурор,
правомочный продлить срок предварительного следствия.
9. Возбуждая ходатайство о продлении срока предварительного следствия,
следователь выносит мотивированное постановление, которое заблаговременно
представляет прокурору, правомочному принять соответствующее решение.
Продление срока предварительного следствия возможно одновременно с
продлением срока содержания обвиняемого под стражей (см. комментарий к ст.
97).
При продлении срока предварительного следствия надлежащий прокурор
учитывает сложность дела, его объем, а также другие обстоятельства,
обусловливающие необходимость увеличения срока расследования.
10. Если для содержания обвиняемого под стражей в порядке меры
пресечения на предварительном следствии установлен предельный срок (ст.
97), то в отношении продления сроков предварительного следствия УПК какого-
либо предела не устанавливает.
11. Правом продления срока предварительного следствия по делам,
расследование которых представляет особую сложность, на период от трех до
шести месяцев обладают прокуроры (их заместители) субъектов Российской
Федерации, военные прокуроры округов, групп войск, флотов, Ракетных войск
стратегического назначения, Федеральной пограничной службы Российской
Федерации и приравненные к ним прокуроры транспортных и иных
специализированных прокуратур.
12. Продление срока предварительного следствия свыше шести месяцев
возможно только в исключительных случаях по решению Генерального прокурора
Российской Федерации или его заместителя.
13. В случаях соединения нескольких уголовных дел в одно производство
срок предварительного расследования должен исчисляться с того дела, которое
было возбуждено ранее других. В общий срок включается суммарное календарное
время расследования по всем делам. При этом отрезки времени, которые
совпадают, учитываются один раз (п. 4 Указания Генерального прокурора РФ N
13-26-91 от 17 июня 1991 г. - Сб. 'Вопросы расследования преступлений'. М.:
'Спарк', 1996. с. 289 - 290).
14. Срок предварительного следствия по выделенному уголовному делу
исчисляется со дня вынесения постановления о выделении уголовного дела в
отдельное производство.
15. Срок предварительного следствия по делам о преступлениях,
перечисленных в ст. 414, также исчисляется по правилам, установленным ст.
133, без каких-либо исключений (см. ст. 417).
Статья 133.1. Участие специалиста
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66)
В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, следователь вправе
вызвать для участия в производстве следственного действия специалиста, не
заинтересованного в исходе дела. Требование следователя о вызове
специалиста обязательно для руководителя предприятия, учреждения или
организации, где работает специалист.
Перед началом следственного действия, в котором участвует специалист,
следователь удостоверяется в личности и компетентности специалиста,
выясняет его отношение к обвиняемому и потерпевшему. Следователь разъясняет
специалисту его права и обязанности и предупреждает об ответственности за
отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей, что отмечается в
протоколе соответствующего следственного действия и удостоверяется подписью
специалиста.
Специалист обязан: явиться по вызову; участвовать в производстве
следственного действия, используя свои специальные знания и навыки для
содействия следователю в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств;
обращать внимание следователя на обстоятельства, связанные с обнаружением,
закреплением и изъятием доказательств; давать пояснения по поводу
выполняемых им действий.
Специалист вправе делать подлежащие занесению в протокол заявления,
связанные с обнаружением, закреплением и изъятием доказательств.
За отказ или уклонение специалиста от выполнения своих обязанностей к
нему могут быть применены меры общественного воздействия или на него может
быть наложено денежное взыскание в размере до одной третьей минимального
размера оплаты труда. Денежное взыскание налагается судом в порядке,
предусмотренном статьей 323 настоящего Кодекса. (в ред. Указа Президиума
Верховного Совета РСФСР от 08.08.83; Закона РФ от 24.11.92 N 3996-1 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018; 1983, N 32, ст.
1153; Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1992, N 49, ст. 2866)
Комментарий к статье 133.1
1. В качестве специалиста может выступать любое не заинтересованное в
исходе дела лицо, обладающее специальными познаниями в какой-либо области.
2. В случае личной (прямой либо косвенной) заинтересованности в исходе
дела специалист подлежит отводу по основаниям, указанным в ст. 66.1 и 67.
3. Компетентность специалиста, а также наличие или отсутствие оснований
к его отводу проверяются следователем перед началом следственного действия,
в том числе и путем выяснения отношения специалиста к обвиняемому,
потерпевшему и к другим участникам уголовного процесса.
4. Решение о приглашении специалиста для участия в тех или иных
следственных действиях, когда это предусмотрено УПК, принимается
следователем в зависимости от необходимости, которая определяется им в
каждом конкретном случае.
Обязательным является лишь участие специалиста в области судебной
медицины, а при его отсутствии - иного врача, в наружном осмотре трупа, а
также при извлечении трупа из места его захоронения (эксгумации), что прямо
предусмотрено ст. 180.
5. По своему процессуальному статусу специалист существенно отличается
от эксперта (см. комментарий к ст. 80, 82).
Специалист, в отличие от эксперта, исследований не производит,
заключений не дает, а лишь содействует следователю в обнаружении,
закреплении и изъятии доказательств. Мнение специалиста не может быть
приравнено к заключению эксперта.
Об отличии специалиста от эксперта см. п. 11 Постановления Пленума
Верховного Суда РСФСР 'О соблюдении судами РФ процессуального
законодательства при судебном разбирательстве уголовных дел' от 17 сентября
1975 г. в редакции Постановления Пленума от 21 декабря 1993 г. (Сборник
постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 386).
6. Требование следователя о вызове специалиста, обязательное для
руководителя предприятия, учреждения или организации, где работает
специалист, оформляется в виде письменного запроса на имя соответствующего
должностного лица.
7. Специалист имеет право на возмещение расходов, понесенных им в связи
с явкой по вызову следователя (см. комментарий к ст. 106).
8. За отказ или уклонение специалиста от выполнения своих обязанностей
к нему могут быть применены меры общественного воздействия или на него
может быть наложено денежное взыскание в размере до одной третьей
минимального размера оплаты труда. Денежное взыскание налагается судом в
порядке, предусмотренном ст. 323.
Статья 134. Участие переводчика
В случаях, предусмотренных статьями 17 и 57 настоящего Кодекса,
следователь при допросах и иных следственных действиях приглашает
переводчика.
Перед началом следственного действия, в котором участвует переводчик,
следователь разъясняет переводчику его обязанности и предупреждает об
ответственности за заведомо неправильный перевод, что отмечается в
протоколе соответствующего следственного действия и удостоверяется подписью
переводчика.
Комментарий к статье 134
1. Конституция Российской Федерации в п. 1 ст. 26 устанавливает, что
каждый имеет право на пользование родным языком, на свободный выбор языка
общения, воспитания, обучения и творчества.
2. О языке, на котором ведется судопроизводство по уголовным делам, см.
комментарий к ст. 17.
3. Участники уголовного процесса и иные лица, участвующие в
предварительном следствии, не владеющие языком, на котором ведется
производство по делу, обеспечиваются услугами переводчика.
4. О правовом положении переводчика см. комментарий к ст. 57.
5. Об основаниях к отводу переводчика см. комментарий к ст. 66.
6. В ряде статей УПК, регулирующих порядок производства отдельных
следственных действий, содержатся специальные правила об участии
переводчика (см. комментарий к ст. 151, 160).
Статья 135. Участие понятых
При производстве осмотра, обыска, выемки, освидетельствования, а также
других следственных действий, в случаях, предусмотренных настоящим
Кодексом, вызываются понятые. Понятые вызываются в количестве не менее
двух.
В качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в деле
граждане.
Понятой обязан удостоверить факт, содержание и результаты действий, при
производстве которых он присутствовал. Понятой вправе делать замечания по
поводу произведенных действий. Замечания понятого подлежат занесению в
протокол соответствующего следственного действия.
Перед началом следственного действия, в котором участвуют понятые,
следователь разъясняет им права и обязанности.
Комментарий к статье 135
1. Наряду со следственными действиями, указанными в комментируемой
статье, УПК также устанавливает обязательное участие понятых при
производстве следственного эксперимента (ст. 183), наложении ареста на
имущество (ст. 175), предъявлении для опознания (ст. 165), извлечении трупа
из места его захоронения (эксгумации) (ч. 2 ст. 180).
2. Закон не предусматривает участия понятых при производстве допросов
свидетелей, потерпевших, обвиняемых и подозреваемых, а также в процессе
проведения очных ставок.
3. Понятыми могут быть любые граждане, которые не имеют в деле личного
(прямого или косвенного) интереса.
Закон не ограничивает возраста граждан, с которого возможно выполнение
обязанностей понятых. Однако представляется, что ими могут быть лица,
обладающие гражданской дееспособностью.
4. Нежелательно привлечение в качестве понятых сотрудников органа, в
производстве которого находится уголовное дело (например, водителей или
других технических работников прокуратур, органов внутренних дел и иных
правоохранительных органов).
5. Наличие или отсутствие у лица, приглашенного в качестве понятого,
прямой или косвенной заинтересованности в деле проверяется следователем
перед началом следственного действия.
Выявление личного интереса понятого в исходе дела служит основанием для
его устранения от участия в производстве следственного действия.
6. Для участия в производстве осмотра и выемки почтово - телеграфной
корреспонденции в качестве понятых приглашаются только работники
соответствующего почтово - телеграфного учреждения, в котором находится
арестованная почтово - телеграфная корреспонденция (см. комментарий к ст.
174).
7. Совмещение в одном лице функций понятого и другого лица,
выполняющего при производстве следственного или иного процессуального
действия какие-либо функции, не основано на законе. Так, понятой не может
одновременно являться лицом, предъявляемым для опознания (Вопросы
уголовного права и процесса, с. 326).
При производстве обыска или выемки понятыми не могут быть
совершеннолетние члены семьи лица, у которого производится обыск (выемка),
либо иные лица, их заменяющие.
8. На понятых возложена процессуальная обязанность удостоверить факт,
содержание и результаты действий, при производстве которых они
присутствовали. Выполнение ими данной обязанности обеспечивает соблюдение
следователем закона в процессе следственного действия, повышает
достоверность составленного протокола данного следственного действия, а в
последующем дает возможность суду проверить соответствие фактических
данных, зафиксированных в данном протоколе, обстоятельствам, имевшим место
в действительности.
9. Понятые наделены рядом процессуальных прав: присутствовать при всех
действиях следователя, делать замечания по поводу произведенных действий.
Замечания понятого подлежат занесению в протокол соответствующего
следственного действия.
Кроме того, понятые имеют право требовать возмещения расходов,
понесенных ими в связи с явкой для участия в производстве следственного
действия (см. комментарий к ст. 106).
10. Следователь перед началом следственного действия, в котором
участвуют понятые, обязан разъяснить им их права и обязанности, о чем
делается отметка в протоколе следственного действия.
11. Закон устанавливает, что количество понятых не может быть менее
двух.
Следователь вправе пригласить более двух понятых, когда это вызывается
ситуацией, складывающейся при производстве следственного или иного
процессуального действия. Это может быть необходимо, когда два понятых не в
состоянии удостоверить все обстоятельства, обнаруживаемые в ходе
следственного действия (например, при производстве следственного
эксперимента, связанного с совершением различных опытных действий на
большом пространстве, и т.п.).
12. Понятые должны присутствовать в течение всего времени производства
следственного действия. Следователь обязан обеспечить присутствие обоих
понятых для удостоверения факта, содержания и результатов всех производимых
действий.
Если какой-либо факт устанавливается с участием только одного понятого,
то результаты следственного действия не имеют доказательственного значения.
Верховный Суд РСФСР признал недопустимым доказательством протокол обыска, в
процессе которого факт обнаружения и изъятия незаконно хранившихся
боеприпасов непосредственно был засвидетельствован только одним понятым
(Бюл. ВС РСФСР, 1981, N 11, с. 5 - 6).
13. При возникновении в процессе судебного разбирательства уголовного
дела сомнений относительно полноты и правильности фиксации в протоколе
хода, содержания и результатов следственного действия, суд вправе вызвать
понятых и допросить их в качестве свидетелей по поводу того, что
действительно имело место в ходе следственного действия, произведенного с
их участием.
Статья 136. Признание потерпевшим
Установив, что преступлением причинен моральный, физический или
имущественный вред гражданину, следователь по собственной инициативе или на
основании заявления этого лица выносит постановление о признании его
потерпевшим. О признании потерпевшим следователь уведомляет потерпевшего и
его представителя. При допросе или явке потерпевшего следователь разъясняет
ему права, предусмотренные статьей 53 настоящего Кодекса, а в случае
признания потерпевшего также и гражданским истцом разъясняет и права,
предусмотренные статьей 54 настоящего Кодекса. Об этом делается отметка в
протоколе допроса или на постановлении о признании потерпевшим. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 136
1. В соответствии со ст. 52 Конституции Российской Федерации права
потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом.
Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию
причиненного ущерба.
2. Признание потерпевшим по делам публичного обвинения не зависит от
волеизъявления лица, которому преступлением причинен моральный, физический
или имущественный вред. Вместе с тем такое лицо вправе ходатайствовать
перед следователем о наделении его процессуальным статусом потерпевшего.
Письменное ходатайство лица о признании потерпевшим приобщается к
материалам уголовного дела, а устное - заносится в специально составляемый
следователем протокол.
3. Решение следователя о признании потерпевшим оформляется
мотивированным постановлением следователя, в котором обосновывается
принимаемое им решение о наделении конкретного лица статусом потерпевшего
по уголовному делу.
4. Следователь обязан вынести постановление о признании лица
потерпевшим своевременно, т.е. сразу после того, как установит, что
конкретному лицу преступлением причинен моральный, физический или
имущественный вред.
Сам момент признания лица потерпевшим определяется следователем, однако
он не может произвольно переноситься на этап окончания предварительного
следствия.
5. Гражданин признается потерпевшим при наличии к тому достаточных
оснований, независимо от того, участвует ли в уголовном деле обвиняемый.
6. Следователь обязан уведомить лицо о признании его потерпевшим в
устной или письменной форме, что должно найти отражение в материалах
уголовного дела.
7. На следователя также возложена обязанность разъяснить потерпевшему
его процессуальные права и обеспечить реальную возможность осуществления
этих прав (см. комментарий к ст. 53, 58).
8. Разъяснение потерпевшему его прав производится при его первой явке к
следователю.
Представляется правильной практика ознакомления лица со своими правами
под расписку на постановлении о признании потерпевшим, в текст которого
включается полный перечень прав потерпевшего.
9. Если права потерпевшего разъясняются лицу на его допросе, то в
протоколе допроса следует также привести перечень всех прав потерпевшего, с
которыми он должен непосредственно ознакомиться.
Статья 137. Признание гражданским истцом
Следователь, усмотрев из дела, что совершенным преступлением причинен
материальный ущерб гражданину, предприятию, учреждению или организации,
разъясняет им или их представителям право предъявить гражданский иск, о чем
составляет протокол или делает письменное уведомление.
В случае предъявления гражданского иска следователь обязан вынести
мотивированное постановление о признании гражданским истцом или об отказе в
этом.
Постановление о признании гражданским истцом сообщается гражданскому
истцу или его представителю. В случае явки гражданского истца или его
представителя им разъясняются права, предусмотренные статьей 54 настоящего
Кодекса, о чем делается отметка на постановлении, которая удостоверяется
подписью гражданского истца или его представителя. Постановление об отказе
признать гражданским истцом объявляется заявителю под расписку. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 137
1. Следователь, установив, что физическому или юридическому лицу
преступлением причинен материальный ущерб, разъясняет ему или его
представителю право на предъявление гражданского иска в уголовном деле.
2. Разъяснение указанного права может осуществляться путем направления
соответствующим лицам письменного уведомления о том, что они вправе
предъявить гражданский иск в уголовном деле. К делу также должен быть
приобщен ответ этих лиц о том, желают ли они воспользоваться этим своим
правом или нет.
3. Более предпочтительной формой фиксации факта разъяснения права на
предъявление гражданского иска является составление следователем
специального протокола о разъяснении указанным лицам права на предъявление
гражданского иска.
Такой протокол составляется в соответствии с общими требованиями,
предъявляемыми к протоколу (см. комментарий к ст. 102, 141). В данный
протокол заносится содержание заявления лица по существу разъясненного ему
права.
4. Лица, которым преступлением причинен имущественный ущерб, могут
заявить ходатайство о признании их гражданским истцом до того, как
следователь выполнит требования ч. 1 комментируемой статьи.
5. Постановление о признании гражданским истцом выносится следователем
по основаниям, указанным в ст. 54, после получения от этого лица искового
заявления.
Постановление о признании гражданским истцом сообщается гражданскому
истцу или его представителю путем ознакомления их с содержанием этого
постановления под расписку на данном документе.
Представляется, что следователь должен пригласить гражданского истца
или его представителя для объявления им постановления о признании его
потерпевшим. При этом гражданскому истцу или его представителю разъясняются
права, предусмотренные ст. 54, о чем делается отметка на постановлении,
которая удостоверяется подписью гражданского истца или его представителя.
Права гражданского истца целесообразно изложить на самом постановлении
о признании гражданским истцом.
6. При отсутствии оснований для наделения лица статусом гражданского
истца следователь выносит мотивированное постановление об отказе о
признании гражданским истцом, которое объявляется заявителю под расписку.
Данное постановление может быть обжаловано соответствующим лицом в
общем порядке.
7. О правах гражданского истца см. комментарий к ст. 54.
8. О действиях следователя по разъяснению прав гражданскому истцу см.
комментарий к ст. 54, 58, 136.
Статья 138. Привлечение в качестве гражданского ответчика
Установив, что материальную ответственность за ущерб, причиненный
преступными действиями обвиняемого, должны в силу закона нести родители,
опекуны, попечители или другие лица либо предприятия, учреждения,
организации, следователь выносит мотивированное постановление о привлечении
соответствующего лица или предприятия, учреждения, организации в качестве
гражданского ответчика.
Постановление объявляется гражданскому ответчику или его представителю.
При этом им разъясняются права, предусмотренные статьей 55 настоящего
Кодекса, о чем делается отметка на постановлении, которая удостоверяется
подписью гражданского ответчика или его представителя. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 138
1. Следователь обязан выяснить, несут ли материальную ответственность
за ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого, его родители,
опекуны, попечители, либо другие физические или юридические лица в
соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации.
Это должно быть сделано еще до вынесения постановления о привлечении
лица в качестве обвиняемого, в момент, когда следователь установит, что
чьими-либо преступными действиями причинен имущественный ущерб юридическим
или физическим лицам.
2. О понятии гражданского ответчика и о его правах см. комментарий к
ст. 55.
3. Постановление о привлечении лица в качестве гражданского ответчика
выносится следователем по собственной инициативе при наличии достаточных к
тому оснований после того, как в уголовном деле будет предъявлен
гражданский иск.
4. В постановлении о привлечении в качестве гражданского ответчика
указываются фактические и правовые основания для принятия соответствующего
решения, делается ссылка на закон, предусматривающий положение о том, что
конкретное лицо обязано нести имущественную ответственность за ущерб,
причиненный обвиняемым.
5. На постановлении о привлечении лица в качестве гражданского
ответчика излагаются его процессуальные права. С текстом этого
постановления гражданский ответчик или его представитель обязаны быть
ознакомлены следователем под расписку.
6. О действиях следователя по разъяснению прав гражданскому ответчику
см. комментарий к ст. 55, 58.
Статья 139. Недопустимость разглашения данных предварительного
следствия
Данные предварительного следствия могут быть преданы гласности лишь с
разрешения следователя или прокурора и в том объеме, в каком они признают
это возможным.
В необходимых случаях следователь предупреждает свидетелей,
потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, защитника,
эксперта, специалиста, переводчика, понятых и других лиц, присутствующих
при производстве следственных действий, о недопустимости разглашения без
его разрешения данных предварительного следствия. От указанных лиц
отбирается подписка с предупреждением об ответственности по статье 310
Уголовного кодекса Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от
21.12.96 N 160-ФЗ) (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 139
1. Необоснованное предание огласке данных предварительного следствия
может существенно осложнить решение задач производства по уголовному делу и
повлечь за собой нарушение прав и законных интересов граждан.
В отличие от судебного разбирательства, гласность на предварительном
следствии ввиду специфичности последнего допустима лишь в строго
ограниченных пределах.
2. Разрешение на предание огласке материалов предварительного следствия
в определенном объеме дается правомочным следователем или прокурором в
письменной форме. Такое разрешение целесообразно оформлять в виде
отдельного постановления, где указывается, кто именно, какому кругу лиц,
какие материалы предварительного следствия (в каком объеме) и в какой
именно форме может предавать огласке.
3. Перечень лиц, у которых может быть отобрана подписка о неразглашении
данных предварительного следствия, не является исчерпывающим. Следователь
вправе получить подобную подписку у лиц, предъявляемых для опознания
совместно с опознаваемым, у совершеннолетних членов семьи обыскиваемого, у
других лиц, присутствующих при обыске или выемке, а также у иных участников
различных процессуальных действий.
4. Согласно Закону о прокуратуре никто не вправе без разрешения
надзирающего прокурора разглашать материалы проверок и предварительного
следствия, проводимых органами прокуратуры, до их завершения.
Статья 140. Меры по устранению причин и условий, способствовавших
совершению преступления
При установлении следствием причин и условий, способствовавших
совершению преступления, следователь обязан принять меры, предусмотренные
статьей 21.1 настоящего Кодекса. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета
РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст.
1153)
Комментарий к статье 140
1. Обязанность следователя в процессе расследования дела выявлять
причины и условия, способствовавшие совершению преступления, прямо вытекает
из ст. 21 и ч. 2 ст. 68.
Для выявления этих обстоятельств следователь вправе производить любые
следственные действия, предусмотренные законом.
2. Согласно ст. 21.1 следователь, установив причины и условия,
способствовавшие совершению преступления, вносит в соответствующий
государственный орган, общественную организацию или должностному лицу
представление о принятии мер по устранению этих причин и условий.
Не позднее чем в месячный срок по представлению должны быть приняты
необходимые меры и о результатах сообщено лицу, направившему представление
(см. комментарий к ст. 21).
3. В представлении излагаются причины и условия, способствовавшие
совершению преступления, и вносятся предложения по их устранению. Указывая
конкретные меры, подлежащие принятию в связи с выявленными
обстоятельствами, способствовавшими совершению преступления, следователь не
вправе вмешиваться в административно - хозяйственную и организационно -
распорядительную деятельность субъектов, которым внесено представление.
4. Представление является процессуальным решением следователя, в связи
с чем оно должно быть внесено следователем до окончания предварительного
следствия. Копия представления подлежит приобщению к материалам уголовного
дела, с которыми могут знакомиться участники уголовного процесса.
5. По уголовным делам, подлежащим прекращению, следователи вправе
вносить представления об устранении причин и условий, способствовавших
совершению обнаруженного правонарушения либо обусловивших возникновение
имевшего место происшествия, в связи с которым возбуждено уголовное дело.
6. Представление следователя должно быть основано на материалах
уголовного дела. Этим оно отличается от представлений, которые вносятся
прокурорами в порядке общего надзора.
7. По одному уголовному делу может быть внесено несколько представлений
в различные органы, предприятия, учреждения и организации.
Статья 141. Протокол следственного действия
Протокол о производстве следственного действия составляется в ходе
следственного действия или непосредственно после его окончания
следователем.
В протоколе указываются: место и дата производства следственного
действия, время его начала и окончания, должность и фамилия лица,
составившего протокол, фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего
в следственном действии, а в необходимых случаях и его адрес, содержание
следственного действия и обнаруженные при его производстве существенные для
дела обстоятельства. Если при производстве следственного действия
применялись фотографирование, киносъемка, звукозапись либо были изготовлены
слепки и оттиски следов, то в протоколе должны быть также указаны
технические средства, примененные при производстве соответствующего
следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к
которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе
должно быть, кроме того, отмечено, что перед применением технических
средств об этом были уведомлены лица, участвующие в производстве
следственного действия.
Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве
следственного действия, причем им должно быть разъяснено право делать
замечания, подлежащие внесению в протокол.
Протокол подписывается следователем, допрошенным лицом, переводчиком,
специалистом, понятыми и другими лицами, если они участвуют в производстве
следственного действия.
К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты,
диапозитивы, фонограммы допроса, планы, схемы, слепки и оттиски следов,
выполненные при производстве следственных действий. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 141
1. Протокол представляет собой процессуальный документ, в котором
фиксируется ход, содержание и результаты следственных или иных
процессуальных действий в порядке, установленном уголовно - процессуальным
законом.
2. Протоколирование является основным способом фиксации хода,
содержания и результатов следственных и иных процессуальных действий.
Протоколы, удостоверяющие обстоятельства и факты, установленные при
производстве следственных действий, составленные в порядке, предусмотренном
УПК, являются доказательством по уголовному делу (см. комментарий к ст.
87).
3. Об обязательности ведения протоколов при производстве следственных
действий см. также комментарий к ст. 102.
4. Протоколы конкретных следственных действий составляются с
соблюдением общих правил, предусмотренных настоящей статьей, с учетом
особенностей, закрепленных в нормах, регламентирующих их производство (см.
комментарий к ст. 151, 160, 166, 176, 182, 183).
5. С содержанием протокола должны быть ознакомлены все лица,
участвующие в следственном действии. Им разъясняется право делать замечания
и заявления, подлежащие внесению в протокол. Протокол подписывается
следователем и другими лицами, участвовавшими в производстве следственного
действия. Все внесенные в протокол изменения, дополнения и исправления
должны быть оговорены и удостоверены подписями указанных лиц.
6. УПК предусматривает составление протоколов не только при
производстве следственных действий, но и при выполнении иных процессуальных
мероприятий.
К их числу можно отнести протоколы, отражающие выполнение следователем
требований УПК, обеспечивающих права и законные интересы участников
процесса. В эту группу включаются протоколы разъяснения права на
предъявление гражданского иска (ст. 137), ознакомления обвиняемого с
постановлением о назначении экспертизы (ст. 185), ознакомления участников
процесса с материалами дела (ст. 200 и 201).
Статья 141.1. Применение звукозаписи при допросе
(введена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 -
Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
По решению следователя при допросе обвиняемого, подозреваемого,
свидетеля или потерпевшего может быть применена звукозапись. Звукозапись
может быть применена также по просьбе обвиняемого, подозреваемого,
свидетеля или потерпевшего.
Следователь принимает решение о звукозаписи и уведомляет об этом
допрашиваемого до начала допроса.
Звукозапись должна отражать сведения, указанные в части второй статьи
141 настоящего Кодекса, и весь ход допроса. Звукозапись части допроса, а
также повторение специально для звукозаписи показаний, данных в ходе того
же допроса, не допускаются.
По окончании допроса звукозапись полностью воспроизводится
допрашиваемому. Дополнения к звукозаписи показаний, сделанные
допрашиваемым, также заносятся на фонограмму. Звукозапись заканчивается
заявлением допрашиваемого, удостоверяющим ее правильность.
Показания, полученные в ходе допроса с применением звукозаписи,
заносятся в протокол допроса в соответствии с правилами настоящего Кодекса.
Протокол допроса должен также содержать: отметку о применении звукозаписи и
уведомлении об этом допрашиваемого; сведения о технических средствах и
условиях звукозаписи; заявления допрашиваемого по поводу применения
звукозаписи; отметку о воспроизведении звукозаписи допрашиваемому;
удостоверение правильности протокола и звукозаписи допрашиваемым и
следователем. Фонограмма хранится при деле и по окончании предварительного
следствия опечатывается.
В случае воспроизведения звукозаписи показаний при производстве другого
следственного действия следователь обязан сделать об этом отметку в
протоколе соответствующего следственного действия.
Комментарий к статье 141.1
1. Правила, установленные комментируемой статьей, подлежат применению
не только при производстве допросов, но и в случаях использования
звукозаписи как средства фиксации хода, содержания и результатов других
следственных действий.
2. Положения данной статьи применимы также в случаях использования
киносъемки, видеозаписи и других современных научно - технических способов
закрепления фактических данных, получаемых в ходе производства допросов или
иных следственных действий.
3. Применяемые в ходе следственных действий различные способы фиксации
фактических данных с помощью технических средств не заменяют собой
протоколирования, а применяются наряду с ним.
4. Протокол допроса с применением звукозаписи не обязательно должен
буквально воспроизводить все то, что было сказано допрашиваемым и записано
на фонограмму в процессе производимого следственного действия. При этом
необходимо исходить из указаний УПК о том, что показания допрашиваемых лиц
в протоколы допросов записываются в первом лице и по возможности дословно.
Статья 142. Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности
подписания протокола следственного действия
Если обвиняемый, подозреваемый, свидетель или другое лицо откажется
подписать протокол следственного действия, об этом делается отметка в
протоколе, заверяемая подписью лица, производившего следственное действие.
Отказавшемуся подписать протокол должна быть предоставлена возможность
дать объяснение о причинах отказа, которое заносится в протокол.
Если одно из лиц, указанных в части первой настоящей статьи, в силу
физических недостатков лишено возможности подписать протокол следственного
действия, об этом делается отметка в протоколе, заверяемая подписью
следователя и понятых.
Если обвиняемый, подозреваемый, свидетель и потерпевший не могут по
этим же причинам подписать протокол допроса, следователь приглашает
постороннее лицо, которое с согласия допрошенного лица удостоверяет своей
подписью правильность записи его показаний. Этот протокол подписывает и
следователь, производивший допрос.
Комментарий к статье 142
1. Для фиксации факта отказа обвиняемого, подозреваемого, свидетеля или
другого лица от подписания протокола любого следственного действия в
протоколе должна быть сделана отметка, подписываемая следователем.
2. Следователь должен занести в протокол объяснения лица, отказавшегося
подписать соответствующий процессуальный документ, причины отказа, если они
сообщены. Если указанное лицо не объясняет причин от подписания протокола,
то это также отмечается в протоколе.
3. Если в следственном действии, производимом в присутствии понятых,
участвует лицо, которое в силу своих физических недостатков лишено
возможности подписать протокол, то об этом указывается в протоколе, что
подтверждается подписью следователя и понятых.
4. Поскольку участия понятых в допросах и очных ставках не
предусмотрено, если допрашиваемые лица в силу физических недостатков не
смогут подписать протоколы таких следственных действий, то для фиксации
данного обстоятельства следователь приглашает любое совершеннолетнее
постороннее лицо, не заинтересованное в исходе дела, которому доверяет
допрашиваемый. Это лицо с согласия допрошенного своей подписью удостоверяет
правильность записи его показаний. Приглашенное постороннее лицо должно
ознакомиться с текстом протокола допроса (очной ставки), выяснить у
допрошенного, соответствует ли содержание данного процессуального акта
данным им показаниям, и лишь после этого удостоверяет своей подписью
правильность записи показаний в протоколе.
5. Если лицо в силу своих физических недостатков не может не только
подписать, но и прочитать протокол допроса (очной ставки), то приглашенное
следователем постороннее лицо следует попросить прочитать вслух протокол
допрошенному лицу и своей подписью удостоверить правильность записи его
показаний в протоколе.
6. В протоколе допроса лица, которое в силу физических недостатков не
может само подписать протокол, указываются необходимые сведения о
приглашенном постороннем лице, удостоверяющем правильность записи показаний
допрошенного (фамилия, имя, отчество, место жительства или место работы и
т.п. данные). Указанное постороннее лицо подписывает каждую отдельную
страницу протокола и протокол в целом.
7. Правила, установленные в ч. ч. 2 и 3 комментируемой статьи (в
зависимости от того, какое следственное действие проводится), могут быть
применены и в случаях, когда какое-либо лицо не может прочитать и подписать
протокол следственного действия по причине своей неграмотности.
Глава 11. ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ОБВИНЕНИЯ И ДОПРОС ОБВИНЯЕМОГО
Статья 143. Привлечение в качестве обвиняемого
При наличии достаточных доказательств, дающих основание для
предъявления обвинения в совершении преступления, следователь выносит
мотивированное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого.
Комментарий к статье 143
1. Для привлечения лица в качестве обвиняемого собранные доказательства
должны устанавливать событие преступления, его квалификацию, виновное
совершение деяния данным лицом и отсутствие обстоятельств, устраняющих
уголовную ответственность.
2. Совокупность отягчающих и смягчающих обстоятельств, не охватываемых
признаками состава преступления, точный размер ущерба, обстоятельств,
характеризующих личность обвиняемого и мотивы преступления, если это не
влияет на квалификацию, обстоятельства, способствующие совершению
преступления, и т.п. могут быть выяснены и после предъявления обвинения.
3. Сказанное относительно круга фактических данных, которые должны быть
обязательно установлены к моменту привлечения лица в качестве обвиняемого,
нельзя рассматривать как стандарт на все случаи. Имеют место ситуации,
когда в формулу обвинения необходимо включить ссылку на нормы не только
Особенной, но и Общей частей УК. Например, если необходимо указать на
стадию совершения преступления, на которой оно было пресечено и не доведено
поэтому до конца. Аналогичным образом следователь поступает, если
необходимо указать: а) на роль обвиняемого в групповом преступлении; б) на
совершение преступления в составе организованной преступной группы; в) на
руководство ею.
4. Если доказательства достаточны для привлечения лица в качестве
обвиняемого, но имеется предположение о том, что лицо совершило и другие
преступления, обвинение предъявляется по тем эпизодам и фактам, в отношении
которых собраны достаточные доказательства. Вопрос об изменении обвинения
решается по мере проверки предположения. Аналогично решается вопрос при
наличии версии о квалифицирующих признаках.
5. К моменту вынесения постановления о привлечении лица в качестве
обвиняемого собирание доказательств не закончено. Поэтому вывод о
достаточности доказательств для предъявления обвинения не рассматривается
как окончательный. В зависимости от материалов расследования (в том числе
от результатов проверки объяснений обвиняемого) обвинение может быть
изменено.
6. Данные непроцессуального характера не могут служить основанием для
привлечения лица в качестве обвиняемого.
Это не относится, однако, к материалам, обнаруженным непроцессуальным
путем (предмет, случайно найденный прохожим вблизи места происшествия,
документированные в соответствии с законом результаты прослушивания
телефонных переговоров и т.д.), но допущенным затем в качестве
доказательств в порядке, предусмотренном процессуальным законом (см.
комментарий к ст. 69 - 71, 83).
7. Привлечение в качестве обвиняемого должно производиться сразу, как
только собраны достаточные доказательства для этого. Привлечение в качестве
обвиняемого непосредственно перед окончанием предварительного следствия
(дознания) не позволяет всесторонне проверить объяснения обвиняемого. В
этих случаях он лишается также возможности своевременно и в полной мере
использовать процессуальные права.
8. До предъявления обвинения лицо может быть допрошено в качестве
подозреваемого, но если этого не произошло, то лицо допрашивается (после
предъявления обвинения) сразу в качестве обвиняемого.
9. О мотивировке постановления см. комментарий к ст. 144.
10. О привлечении в качестве обвиняемого по делам частного обвинения
см. комментарий к ст. 144.
11. При несогласии с указанием прокурора по поводу предъявления
обвинения следователь использует права, предусмотренные ст. 127. Речь идет,
однако, только об указаниях по существу обвинения либо о предъявлении
обвинения определенному лицу. Указания по поводу конкретизации обвинения,
устранения нарушений ст. 143 - 154 и т.д. следователь вправе лишь
обжаловать, не приостанавливая исполнения.
12. Если орган дознания предъявил обвинение по делу, подлежащему
передаче следователю (ст. 119, 126), то это не порождает правовых
последствий. Сказанное относится также к предъявлению им обвинения по
поручению следователя (ст. 126) и предъявлению следователем обвинения по
делу, не принятому к производству.
13. По делам, передаваемым от одного следователя к другому в пределах
компетенции (в том числе и при передаче в другой орган), постановление о
привлечении в качестве обвиняемого сохраняет силу. В случаях,
предусмотренных ч. 1 ст. 416 и ч. 1 ст. 417, применяются правила ст. 143.
14. Если в ходе производства по делу произошло изменение уголовного
закона, коснувшееся норм, указанных в постановлении о привлечении в
качестве обвиняемого, оно должно быть предъявлено вновь, в том числе и в
случаях, когда смягчаются санкции или норма переносится в другую главу УК
при сохранении описания признаков состава. Это диктуется необходимостью
сохранить четкие ориентиры для обвинения и защиты.
Статья 144. Постановление о привлечении в качестве обвиняемого
В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого должно быть
указано: время и место его составления; кем составлено постановление;
фамилия, имя и отчество привлекаемого в качестве обвиняемого; преступление,
в совершении которого обвиняется данное лицо, с указанием времени, места и
других обстоятельств совершения преступления, поскольку они установлены
материалами дела; уголовный закон, предусматривающий данное преступление.
Если обвиняемому вменяется совершение нескольких преступлений,
подпадающих под действие разных статей уголовного закона, в постановлении о
привлечении в качестве обвиняемого должно быть указано, какие конкретные
действия вменяются обвиняемому по каждой из статей уголовного закона.
Комментарий к статье 144
1. Постановление состоит из вводной, описательной и резолютивной
частей. Вводная часть содержит указание на день, месяц, год его
составления, населенный пункт, где постановление составлено; указываются
также должность и фамилия лица, составившего постановление, и дело, по
которому оно вынесено.
2. Требование мотивировки означает, что описательная часть
постановления должна содержать изложение конкретных фактических
обстоятельств, обосновывающих вывод о наличии преступления и квалификацию
его (признаков данного состава преступления).
3. Если преступление состоит из нескольких эпизодов, даже охватываемых
общей квалификацией, отдельно излагаются обстоятельства каждого эпизода.
4. Обязательно указывается статья, часть, пункт уголовного закона, по
которому квалифицированы действия обвиняемого. Неуказание в резолютивной
части постановления, по какому уголовному закону лицо привлекается к
ответственности, является нарушением закона (ст. 345), поскольку лицо
фактически не привлечено в качестве обвиняемого, в конкретном преступлении
(Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 6, с. 8).
5. При вменении обвиняемому нескольких преступлений обстоятельства
каждого из них излагаются отдельно и указывается, по какому закону
квалифицируется каждое из преступлений. Если деяние представляет
совокупность нескольких составов преступлений, указываются все статьи
(части, пункты статей) уголовного закона, которыми оно предусмотрено. О
ссылках на нормы Общей части УК и их обосновании см. комментарий к ст. 143.
6. Если преступление совершено группой лиц, в постановлении
указывается, какие именно действия совершены каждым. Повторение одного и
того же текста в постановлениях о привлечении в качестве обвиняемых лиц,
игравших различную роль в подготовке, совершении, сокрытии преступления,
противоречит ст. 144. Если дело в отношении некоторых обвиняемых выделено в
отдельное производство, указывается, что преступление совершено совместно с
другими лицами, без упоминания их фамилий.
7. В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого по делу,
связанному с нарушением должностных (служебных), иных профессиональных
обязанностей, необходимо указать, какие именно нормативные акты,
регулирующие соответствующую деятельность, нарушены (Бюл. ВС СССР, 1977, N
1, с. 27).
8. При наличии необходимых, подтвержденных доказательствами, фактов,
указывается, что обвиняемый совершил рецидив, опасный рецидив, особо
опасный рецидив (ст. 18 УК). В соответствии с новой позицией УК в
формулировке обвинения надо указать именно о рецидиве, а не о рецидивисте.
9. Закон не требует обязательного изложения в постановлении
доказательств обвинения. Достаточно изложить фактические обстоятельства
деяния, поскольку они установлены, и его квалификацию. Однако все
утверждения в постановлении должны основываться на имеющихся в деле
доказательствах, а не на предположениях.
Момент предъявления обвиняемому доказательств и получения показаний
относительно них определяет следователь. Не обязательно предъявлять
доказательства одновременно с предъявлением обвинения или в начале допроса.
10. По делам частного обвинения правила ст. 144, как и других статей
настоящей главы, применяются только в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 27
и ч. 2 ст. 126. В остальных случаях применяются правила ст. 109.
11. Обвиняемым лицо становится с момента вынесения постановления о
привлечении в качестве обвиняемого.
12. Датой привлечения к уголовной ответственности считается дата
вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, а не дата
постановления приговора (Бюл. ВС РСФСР, 1973, N 11, с. 10).
Статья 145. Порядок вызова обвиняемого
Обвиняемый, находящийся на свободе, вызывается к следователю повесткой,
которая вручается обвиняемому под расписку с указанием времени вручения.
Повестка может быть передана также телефонограммой или телеграммой.
В повестке должно быть указано, кто вызывается в качестве обвиняемого,
куда и к кому, день и час явки, а также последствия неявки.
В случае временного отсутствия обвиняемого повестка для передачи ему
вручается под расписку кому-либо из совместно с ним проживающих взрослых
членов семьи, жилищно - эксплуатационной организации или администрации по
месту его работы, исполнительному комитету поселкового или сельского Совета
народных депутатов.
Обвиняемый, находящийся под стражей, вызывается через администрацию
места заключения. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 145
1. Обвиняемый не может нести ответственность за последствия неявки,
если его вызов был произведен способом, не указанным в ст. 145.
2. Телефонограмма или телеграмма представляют разновидность повестки.
На содержание и порядок вручения распространяются правила ст. 145.
3. При необходимости немедленной явки повестка может быть вручена через
посыльного, администрацию по месту работы и т.д. Термин 'исполнительный
комитет поселкового или сельского Совета народных депутатов' устарел. В
настоящее время имеется в виду соответствующий орган местного
самоуправления.
4. Расписка с указанием времени вручения повестки возвращается
следователю. Если повестка вручена не обвиняемому, разборчиво указывается
фамилия лица, ее принявшего, и его должностное положение или отношение к
обвиняемому.
5. Администрация учреждения, в котором содержится задержанный или
заключенный под стражу, обязана доставить обвиняемого в место, в котором
будет производиться его допрос.
6. О случаях вызова в ночное время см. комментарий к ст. 34, 150.
7. Неявка обвиняемого без уважительных причин, если факт вручения
повестки установлен, - основание для привода или изменения меры пресечения
(ст. 101, 147).
8. Правила ст. 145 распространяются на всех лиц, в отношении которых
вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого,
безотносительно к тому, допрашивались ли они в этом качестве (ст. 46).
9. О вызове несовершеннолетнего см. ст. 395.
Статья 146. Обязательность явки обвиняемого
Обвиняемый обязан явиться по вызову следователя в назначенный срок.
Уважительными причинами неявки обвиняемого по вызову следователя
признаются:
1) болезнь, лишающая обвиняемого возможности явиться;
2) несвоевременное получение обвиняемым повестки;
3) иные обстоятельства, лишающие обвиняемого возможности явиться в
назначенный срок.
Комментарий к статье 146
1. Болезнь, лишающая обвиняемого возможности явиться, должна быть
удостоверена врачом, работающим в медицинском учреждении (листком временной
нетрудоспособности, справкой).
2. Несвоевременное получение повестки или невручение ее удостоверяется
отметкой на повестке или объяснением лица, получившего повестку для
вручения.
3. Под иными обстоятельствами понимают перерыв в движении транспорта,
стихийное бедствие, болезнь члена семьи при невозможности поручить кому-
либо уход за ним, удостоверенная врачом, работающим в медицинском
учреждении, и т.д. Занятость на работе, выезд в командировку, в отпуск и
т.п. не считаются уважительными причинами неявки, если повестка была
вручена своевременно.
Статья 147. Привод обвиняемого
В случае неявки без уважительной причины обвиняемый может быть
подвергнут приводу.
Привод обвиняемого без предварительного вызова может быть применен
только в тех случаях, когда обвиняемый скрывается от следствия или не имеет
определенного места жительства.
Привод обвиняемого не может производится в ночное время, кроме случаев,
не терпящих отлагательства.
О приводе следователь составляет постановление, которое объявляется
обвиняемому.
Привод по поручению следователя производится милицией.
Комментарий к статье 147
1. Привод обвиняемого - принудительное доставление к следователю
органами милиции лица, в отношении которого имеется постановление о
привлечении в качестве обвиняемого.
2. Привод без предварительного вызова по основаниям, не указанным в ч.
2 ст. 147, недопустим.
3. Вынесению постановления о приводе должна предшествовать проверка
причин неявки (имеется ли расписка о вручении повестки, нет ли документа о
болезни вызываемого и т.д.).
4. В постановлении о приводе указываются имя, год и место рождения,
адрес, причина привода, кем и куда должен быть доставлен обвиняемый.
5. Факт объявления постановления о приводе удостоверяется подписью на
постановлении. При отказе от подписи применяются правила ст. 142.
6. Сотрудник милиции, которому поручено исполнить постановление о
приводе, должен исходить из положения ст. 25 Конституции Российской
Федерации о том, что никто не вправе проникать в жилище против воли
проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным
законом или на основании судебного решения. Правомочия милиции по
исполнению определений, постановлений, письменных поручений о приводе лиц,
уклоняющихся от явки по вызову, предусмотрены п. 14 ст. 10 и п. 3 ст. 11
Закона 'О милиции'. В случаях привода, предусмотренных УПК, 'письменное
поручение' может иметь форму сопроводительного письма к постановлению, но
не заменять его.
7. О ночном времени см. комментарий к ст. 34, 150; о случаях, не
терпящих отлагательства, см. комментарий к ст. 150.
Статья 148. Предъявление обвинения
Предъявление обвинения должно последовать не позднее двух суток с
момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, а в
случае привода - в день привода.
Обвинение может быть предъявлено по истечении двух суток в случаях,
если не известно местопребывание обвиняемого или если он не явился по
вызову следователя.
Следователь, удостоверившись в личности обвиняемого, объявляет ему
постановление о привлечении в качестве обвиняемого и разъясняет сущность
предъявленного обвинения. Выполнение этих действий удостоверяется подписями
обвиняемого и следователя на постановлении о привлечении в качестве
обвиняемого с указанием времени предъявления обвинения.
В случае отказа обвиняемого от подписи следователь удостоверяет на
постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, что обвиняемому текст
постановления объявлен. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
26.06.72 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1972, N 26, ст. 663)
Комментарий к статье 148
1. Об исчислении процессуальных сроков см. комментарий к ст. 103.
2. Допрос в день привода означает, что он должен быть произведен до 22
часов по местному времени. Очевидно, что и обвиняемый, явившийся по вызову
(доставленный), должен быть допрошен в день явки.
3. Перечень случаев, когда обвинение может быть предъявлено по
истечении двух суток, - не исчерпывающий. Этот срок не может быть соблюден
и при несвоевременной явке обвиняемого, при нахождении его на стационарной
экспертизе и т.д.
4. Необходимо удостовериться в личности обвиняемого путем проверки
имеющихся при нем или в деле документов.
5. Предъявление обвинения включает разъяснение обвиняемому его прав на
предварительном следствии, объявление постановления и разъяснение сущности
обвинения (ст. 149). Постановление объявляется путем прочтения его текста
обвиняемым или (если он не в состоянии сам прочесть текст) оглашается ему.
О способе ознакомления делается отметка на постановлении.
6. При наличии оснований полагать, что обвиняемый не владеет свободно
языком, на котором ведется судопроизводство, ему задается вопрос об этом,
после чего в случае необходимости вызывается переводчик. Если это
обстоятельство обнаруживается в ходе допроса, разъяснение прав,
предъявление обвинения и допрос необходимо начать вновь. Предыдущие записи
и отметки на постановлении и в протоколе приобщаются к делу.
7. Если обвиняемый не владеет (недостаточно владеет) языком
судопроизводства, постановление устно переводится переводчиком (ч. 3 ст.
17). Отметка об этом на постановлении скрепляется подписями следователя,
переводчика и обвиняемого. Вместе с тем целесообразен письменный перевод
указанного акта, приобщаемый к делу вместе с подлинником.
8. Разъяснение сущности обвинения включает разъяснение терминологии,
ознакомление обвиняемого с текстом закона и т.д.
9. Отметка о предъявлении обвинения на постановлении может иметь
следующую форму: 'Постановление объявлено (оглашено, прочтено лицом).
Содержание предъявленного обвинения разъяснено; дата (год, месяц, день,
час)'. Отметка скрепляется подписью обвиняемого и следователя.
10. Отказ обвиняемого от подписи, несмотря на разъяснение, что подпись
фиксирует только факт объявления постановления, удостоверяется подписью
следователя. В этом случае (как и при отказе подписать протокол - см.
комментарий к ст. 142) обвиняемому предоставляется возможность изложить в
ходе допроса причины отказа от подписи: задается и фиксируется
соответствующий вопрос.
11. Защитник, допущенный к участию в деле с момента предъявления
обвинения, либо еще раньше - с момента задержания или ареста (ст. 47 - 49),
должен уведомляться о предстоящем предъявлении обвинения, имеет право
присутствовать при этом и право на беседу с подзащитным наедине
относительно содержания постановления и позиции по поводу его содержания.
См. комментарий к ст. 47 - 49, 149, 150.
12. Предъявление обвинения лицам, которые в силу физических или
психических недостатков не могут сами осуществлять право на защиту,
производится в присутствии защитника; может быть вызван и законный
представитель (ст. 49 - 51, 149).
13. О затруднительности для лица в силу физических или психических
недостатков осуществлять свое право на защиту см. комментарий к ст. 49.
Поскольку в силу ч. 2 ст. 47 защитник обвиняемого в таких случаях
допускается с момента предъявления обвинения, данный факт должен
устанавливаться до начала предъявления (см. об этом комментарий к ст. 68,
79). О предъявлении обвинения несовершеннолетним см. комментарий к ст. 49 -
51, 149, 397.
Статья 149. Разъяснение обвиняемому его прав на предварительном
следствии
При предъявлении обвинения следователь обязан разъяснить обвиняемому
его права, предусмотренные статьей 46 настоящего Кодекса, о чем делается
отметка на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, которая
удостоверяется подписью обвиняемого.
Комментарий к статье 149
1. Разъяснение прав предшествует другим действиям по предъявлению
обвинения, так как перечень этих прав (ч. 2 ст. 46) начинается с права
знать, в чем лицо обвиняется. Удостоверившись в личности явившегося
(доставленного), следователь сообщает ему, в качестве кого он вызван, после
чего разъясняет права на предварительном следствии.
2. Обвиняемому и его законному представителю должно быть своевременно
разъяснено о праве иметь защитника (как и о назначении защитника по
инициативе следователя) с тем, чтобы защитник мог участвовать с момента,
установленного законом.
3. В случаях, когда защитник участвует в деле с момента предъявления
обвинения, в его присутствии производится не только допрос, но и само
предъявление обвинения.
4. Разъяснение прав производится путем оглашения (или предоставления
для прочтения) ст. 46 в части, относящейся к предварительному
расследованию, и разъяснения смысла каждого ее положения.
5. В соответствии со ст. 49, 51 Конституции РФ обвиняемому должно быть
разъяснено его право не свидетельствовать против себя самого, супруга,
близких родственников (их перечень дан в п. 9 ст. 34); право не доказывать
свою невиновность. Уклонение от разъяснения этих прав рассматривается как
нарушение закона (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 535).
Сказанное, однако, не противоречит праву следователя в тактичных
выражениях разъяснить обвиняемому, что дача объяснений по существу
предъявленного обвинения, указание им на наличие и источники фактических
данных, говорящих в его пользу, могут облегчить защиту допрашиваемым своих
законных интересов. Такое разъяснение не может рассматриваться как давление
на обвиняемого или нарушение его прав. Факт такого разъяснения описывается
в протоколе, а при использовании технических средств фиксируется с их
помощью, как и содержание разъяснения прав.
6. Обвиняемому разъясняются и права, предусмотренные ст. 11, 141.1,
151, 152, так как их перечень в ст. 46 не исчерпывающий.
7. Разъяснение прав при предъявлении обвинения не исключает
необходимости разъяснить таковые при производстве отдельных процессуальных
действий, если эти права не охватываются общим перечнем (ст. 5 - 9, 185,
201).
8. Обвиняемому разъясняются и его процессуальные обязанности, в
частности: являться по вызовам в назначенное время, не препятствовать
незаконными действиями установлению истины (подговор, угрозы в адрес
свидетелей, потерпевших и т.п.). Он ставится в известность о последствиях
невыполнения этих обязанностей (привод, изменение меры пресечения и т.д.).
Статья 150. Порядок допроса обвиняемого
Следователь обязан допросить обвиняемого немедленно после предъявления
ему обвинения.
Допрос обвиняемого не может производиться в ночное время, кроме
случаев, не терпящих отлагательства.
Обвиняемый допрашивается в месте производства предварительного
следствия. Следователь вправе, если признает это необходимым, произвести
допрос в месте нахождения обвиняемого.
Обвиняемые, вызванные по одному и тому же делу, допрашиваются порознь,
причем следователь принимает меры, чтобы они не могли общаться между собой.
В начале допроса следователь должен спросить обвиняемого, признает ли
он себя виновным в предъявленном ему обвинении, после чего предлагает
обвиняемому дать показания по существу обвинения. Следователь выслушивает
показания обвиняемого, а затем в случае необходимости задает обвиняемому
вопросы.
Комментарий к статье 150
1. Невозможность немедленного допроса после предъявления обвинения в
связи с внезапным заболеванием обвиняемого, попыткой скрыться и т.д.
оговаривается в протоколе допроса или в отдельном протоколе. В других
случаях допустим небольшой перерыв после предъявления обвинения, если об
этом просит обвиняемый, чтобы точнее вспомнить некоторые обстоятельства,
определить позицию относительно обвинения или отдельных его моментов и т.д.
Во время этого перерыва он не покидает места допроса. При этом обвиняемый
вправе обсудить возникшие у него вопросы наедине с защитником, если
последний участвует в деле.
2. Если обвиняемый изъявил желание собственноручно записать свои
показания, он тем не менее в начале допрашивается по общим правилам (ст.
152).
3. О понятии ночного времени см. комментарий к ст. 34. Если допрос не
закончен до 22 часов, то, по общему правилу, делается перерыв до утра. Если
промедление в получении и проверке показаний обвиняемого может привести к
утрате доказательств, помешать задержанию соучастников, отысканию
похищенного, пресечению новых преступлений, допрос может производиться и в
ночное время.
4. Допрос производится по месту жительства, работы или иному месту
нахождения обвиняемого, если: а) необходимость в нем возникла сразу же
после окончания обыска или иного следственного действия на этом месте; б)
необходимо немедленно осуществить действия по проверке показаний
обвиняемого; в) он затрудняется изложить те или иные обстоятельства
события, не находясь на том месте, где оно произошло; г) состояние здоровья
обвиняемого исключает возможность явки его по вызову (ст. 146) и т.д. Особо
мотивировать решение о месте допроса нет необходимости. Однако к делу может
быть приобщен документ, объясняющий это решение (например, справка врача).
5. При допросе больного необходимо получить справку лечащего врача о
том, что состояние здоровья обвиняемого (с указанием диагноза) не
препятствует допросу. Может оказаться целесообразным и присутствие лечащего
врача (ст. 133.1).
6. Меры, чтобы обвиняемые, вызванные по одному и тому же делу, не могли
общаться между собой, включает вызов их в различное время, указание
администрации учреждения, где содержатся задержанные или взятые под стражу,
о раздельном содержании, предупреждение о возможности изменения меры
пресечения, если будут иметь место попытки воспрепятствовать установлению
истины. Если во время допроса одного из обвиняемых другие обвиняемые
находятся в этом же помещении, следователь вправе поместить их в разных
комнатах.
7. Об участии переводчика в допросе см. комментарий к ст. 17, 57, 134.
8. О предмете показаний обвиняемого см. комментарий к ст. 77. Вначале
следует свободный рассказ по существу дела. Однако следователь может по
ходу рассказа задавать вопросы, чтобы уточнить показания; разъяснить, что
те или иные обстоятельства не относятся к делу. По окончании свободного
рассказа задаются уточняющие, дополняющие, напоминающие, контрольные
вопросы, предъявляются доказательства.
9. Показания обвиняемого детализируются с тем, чтобы облегчить
возможность их проверки. Выясняется, кто еще может быть допрошен по
изложенным обстоятельствам, в каких документах могут содержаться
необходимые сведения; уточняются показания о месте, времени и других
обстоятельствах события. Необходимо установить, почему обвиняемый запомнил
те или иные детали.
10. При выяснении причин и условий, способствовавших преступлению,
должны быть конкретизированы показания обвиняемого о том, как формировалась
преступная группа, об источниках получения оружия, сбыте похищенного и т.д.
11. Обязательной проверке подлежит утверждение обвиняемого об алиби
(Бюл. ВС РСФСР, 1982, N 9, с. 9 - 10). Необходимо получить его показания, в
связи с чем он был в том месте, которое указывается, и какие, по мнению
обвиняемого, подтверждения имеются; выяснить знание им деталей обстановки,
возможного маршрута и т.д.
12. Допрос лица, признавшего себя виновным, проводится столь же
детально, как и при отрицании вины, и должен быть направлен на отыскание
доказательств, позволяющих объективно проверить признание. Верховный Суд РФ
подчеркивает в этой связи, что признание подсудимым своей вины, если оно не
подтверждено совокупностью других доказательств, собранных по делу и
исследованных в судебном заседании, не может быть положено в основу
приговора (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 4). При частичном признании вины
выясняется, какие конкретно обстоятельства, эпизоды из предусмотренных
формулировкой обвинения он отрицает и почему именно.
13. При допросе обвиняемого необходимо иметь в виду показания, которые
ранее даны этим лицом по делу, его заявления, ходатайства и т.д. При
изменении показаний тщательно проверяются те и другие его показания, чтобы
выяснить причины изменения показания и дать им оценку в совокупности с
иными собранными по делу доказательствами (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 4).
14. Если в ходе допроса обвиняемый, не признавший себя виновным,
изменил позицию, целесообразно в конце допроса вновь поставить вопрос,
признает ли он себя виновным в предъявленном обвинении, и записать
полученный ответ.
15. Отказ от дачи показаний не является обвинительным доказательством и
не лишает обвиняемого иных процессуальных прав (ст. 46, 77, 149), а также
не освобождает следователя от обязанности обеспечить возможность их
осуществления (ст. 58). При отказе от дачи показаний обвиняемому
разъясняется значение показаний для установления истины и защиты его
законных интересов. Если обвиняемый настаивает на отказе от дачи показаний,
ему предлагается объяснить причины, о чем делается запись в протоколе.
Целесообразно, чтобы в допросе такого обвиняемого участвовал прокурор.
16. Выяснение отношения к предъявленному обвинению в целом (ч. 5 ст.
150) производится на первом допросе. Последующие допросы могут быть
посвящены какому-либо конкретному обстоятельству, эпизоду.
17. Об участии в допросе обвиняемого его защитника см. комментарий к
ст. 51.
18. Об участии педагога см. комментарий к ст. 397.
19. О праве защитника иметь свидание с обвиняемым с момента допуска к
участию в деле и праве делать выписки из материалов дела см. комментарий к
ст. 51.
20. Следователь применяет приемы, направленные на получение полных и
правдивых показаний обвиняемого: разъясняет их значение; использует
рекомендации психологии при постановке вопросов, предъявлении
доказательств, в том числе сам определяет момент их предъявления, указывает
обвиняемому на противоречия в показаниях и т.д. Применение, наряду с
составлением протокола, технических средств фиксации показаний предполагает
обязанность следователя объявить об этом допрашиваемому до начала аудио-,
видеозаписи и т.д.
21. Ни в коем случае недопустимы 'приемы', основанные на применении
насилия, угроз, ложных обещаний, необоснованное задержание и т.п. О запрете
этих мер при допросе, недопустимости использовать данные, добытые таким
путем, и ответственности должностных лиц, нарушивших этот запрет, см.
комментарий к ст. 20, 69 - 71.
Традиционная позиция процессуального законодательства в отношении
недопустимости применения физического и психического насилия, других
приемов фальсификации результатов допроса, рассматривающая эти действия как
преступления против личности и правосудия, имеет в настоящее время и
конституционную основу. В соответствии со ст. 21 Конституции РФ никто не
может подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему
человеческое достоинство обращению.
22. Наводящие вопросы обвиняемому недопустимы так же, как и свидетелям
(см. комментарий к ст. 158). Постановка таких вопросов нарушает требования
ст. 20 (Бюл. ВС СССР, 1982, N 3, с. 26). Но не противоречит закону
использование в ходе допроса вопросно - ответной системы, когда после
постановки вопроса, связанного, в частности, с предъявлением
доказательства, показания записываются и до перехода к следующему вопросу
подписывается допрашиваемым. См. также комментарий к ст. 151.
23. Обвиняемый может составлять в ходе допроса схемы (например,
маршрута, расположения участников события и т.д.), что отмечается в
протоколе. Такие схемы, удостоверенные следователем и обвиняемым, с
указанием времени составления, рассматриваются как приложение к протоколу
допроса (ст. 141).
24. О попытке обвиняемого в ходе допроса уничтожить протоколы,
документы или предметы, скрыться, напасть на лиц, участвующих в допросе,
или угрожать им и т.п. составляется отдельный протокол (акт), приобщаемый к
делу (ст. 68, 88).
25. Очная ставка с обвиняемым, предъявление ему для опознания лиц и
предметов, проверка с его участием показаний на месте допускаются только
после его допроса.
26. Об учете интересов охраны государственной, служебной,
профессиональной, личной, семейной, иной защищенной законом тайны см.
комментарий к ст. 18, 69, 72 - 77.
27. О процессуальном положении лиц, обвиняемых в соучастии, в случаях
разделения, выделения или прекращения дел см. комментарий к ст. 72, 158.
28. Прокурор вправе участвовать в любом допросе обвиняемого или сам
произвести его (ст. 211). Прокурор должен, в частности, во всех случаях
лично допросить несовершеннолетнего, решая вопрос о санкции на его арест
(ст. 393); в других случаях, решая вопрос о даче санкции на арест, он
обязан лично допросить обвиняемого (подозреваемого), если ознакомление с
материалами, содержащими основания для ареста, указывает на необходимость
этого, например, в связи с данными о личности обвиняемого, противоречиями в
представленных материалах.
29. Участие прокурора в допросе или допрос им обвиняемого целесообразны
также в случае поступления жалобы на необъективность следователя, заявления
отвода; отказа обвиняемого от дачи показаний или от подписания протокола;
особой сложности допроса; мотивированного ходатайства обвиняемого об этом.
Участие прокурора в допросе обвиняемого есть одна из форм надзора за
законностью привлечения в качестве обвиняемого. Показания, полученные при
этом, оцениваются на общих основаниях.
30. Прокурор не должен делать замечаний следователю или давать оценку
хода и результатов допроса в присутствии обвиняемого. Вместе с тем он может
в любой момент предложить прервать с этой целью допрос.
Статья 151. Протокол допроса обвиняемого
О каждом допросе обвиняемого следователь составляет протокол с
соблюдением требований статей 141 и 142 настоящего Кодекса. В протоколе
допроса указываются данные о личности обвиняемого, в том числе: фамилия,
имя, отчество, время и место рождения, гражданство, национальность,
образование, семейное положение, место работы, род занятий или должность,
местожительство, прежняя судимость, а также и другие сведения, которые
окажутся необходимыми по обстоятельствам дела.
Показания обвиняемого заносятся в протокол в первом лице и по
возможности дословно; в случае необходимости записываются заданные
обвиняемому вопросы и его ответы.
По окончании допроса протокол предъявляется обвиняемому для прочтения
или по его просьбе прочитывается следователем. Обвиняемый имеет право
требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения и
поправки подлежат обязательному занесению в протокол.
По прочтении протокола обвиняемый своей подписью удостоверяет
правильность записи его показаний. Перед подписью обвиняемого в протоколе
отмечается, прочитал ли протокол обвиняемый лично или он ему был прочитан
следователем.
Если протокол написан на нескольких страницах, обвиняемый подписывает
каждую страницу отдельно. Все дополнения и поправки в протоколе должны быть
удостоверены подписью обвиняемого и следователя.
Если допрос обвиняемого производится с участием переводчика, то
протокол допроса должен включать указание на разъяснение переводчику его
обязанностей и предупреждение об ответственности за заведомо неправильный
перевод, что удостоверяется подписью переводчика. В протоколе также
отмечаются разъяснение обвиняемому его права на отвод переводчика и
поступившие в связи с этим заявления обвиняемого.
Переводчик подписывает каждую страницу протокола и протокол в целом.
Обвиняемый своей подписью в конце протокола подтверждает, что сделанный ему
в устной форме перевод протокола соответствует данным им показаниям. Если
протокол допроса был переведен на другой язык в письменном виде, то перевод
в целом и каждая его страница в отдельности должны быть подписаны
переводчиком и обвиняемым.
Комментарий к статье 151
1. Протокол допроса обвиняемого начинается (ст. 141) с указания места и
даты допроса (год, месяц, число), времени начала и окончания (часы и
минуты). Если допрос прерывался, указывается: причина перерыва, время
возобновления допроса. Указывается, кто вел допрос (следователь какого
органа, его фамилия, должность), фамилии, должности, а в необходимых
случаях и адреса других лиц, участвовавших в допросе. Отмечается факт
разъяснения прав и обязанностей педагогу и законному представителю, если
они участвуют в допросе (ст. 34, 397), переводчику (ст. 17, 57, 134).
2. При производстве допроса в ночное время целесообразно указать в
протоколе, почему он признается неотложным (ст. 150).
3. Сведения о личности обвиняемого, не предусмотренные ч. 1 ст. 151,
указываются, если они необходимы для выяснения отягчающих или смягчающих
обстоятельств, либо имеют значение для установления виновности
(невиновности) обвиняемого, либо помогают оценке доказательств (см.
комментарий к ст. 68). Сведения, не предусмотренные бланком протокола,
фиксируются в самом протоколе.
4. Сведения о судимости фиксируются с соблюдением правил УК.
5. При повторном допросе указываются: фамилия, имя, отчество
обвиняемого; другие данные, предусмотренные ч. 1 ст. 151, указываются, если
требуется их уточнить.
6. Запись показаний в протоколе в соответствии с ч. 2 ст. 151
предполагает их детализацию и фиксацию особенностей речи, что поможет
оценке достоверности записи. Местные или жаргонные обороты речи вносятся в
протокол с разъяснением их значения. Нецензурные и оскорбительные выражения
не записываются.
7. Записывая показания, следователь систематизирует их, устраняя
повторы, сведения, не относящиеся к делу. Ответы на вопросы в большинстве
случаев не выделяются, а излагаются в виде продолжения свободного рассказа.
Формулировки вопросов и ответы записываются и сразу же удостоверяются
подписью обвиняемого, когда это необходимо: а) для фиксации изменений
позиции обвиняемого; б) для фиксации условий, в которых допрашиваемый
вспоминал существенную деталь; в) для сопоставления показаний с другими
доказательствами.
8. Основной способ ознакомления с протоколом - прочтение его
обвиняемым. Прочтение протокола вслух допустимо, если обвиняемый просит об
этом, что должно быть оговорено в записи о способе ознакомления.
9. О поправках в протоколе см. комментарий к ст. 102. Дополнения,
вносимые в протокол, представляют по существу дополнительные показания.
Поэтому после их записи протокол вновь подписывается всеми участниками.
10. О порядке подписания протокола при отказе обвиняемого от подписи
см. комментарий к ст. 142, 150.
11. Допускаются составление машинописного протокола, а также
стенографическая запись допроса. В последнем случае протоколом является
расшифрованная стенограмма, выправленная следователем, с поправками и
дополнениями, внесенными туда обвиняемым и другими лицами, принимавшими
участие в допросе. Подлинник стенограммы хранится в наблюдательном
производстве.
12. Составленные схемы (ст. 141) и звукозапись (ст. 141.1) детализируют
и дополняют протокол (так же как протоколы, перечисленные в ст. 87), но не
заменяют его.
13. Если протокол составлен на языке, которым обвиняемый свободно не
владеет, и переводится устно, в конце протокола указывается об этом и
делается запись на языке судопроизводства и на языке, которым владеет
обвиняемый, о том, что обвиняемый подтверждает соответствие устного
перевода его показаниям. При внесении в этих случаях в протокол поправок и
дополнений правильность их перевода с языка, которым владеет обвиняемый, на
язык судопроизводства удостоверяется подписью переводчика (помимо
удостоверения в порядке ст. 151).
При наличии возможности целесообразно иметь в деле: а) запись показаний
на языке, на котором их давал обвиняемый, составленную переводчиком и
подписываемую им и обвиняемым; б) ее перевод на язык судопроизводства,
подписываемый после сопоставления с содержанием показаний на языке, на
котором давал их допрашиваемый, этим лицом, следователем, другими
участниками допроса и присутствовавшими при нем.
14. О последствиях пробелов в протоколе допроса и возможностях их
восполнения см. комментарий к ст. 69, 160.
Статья 152. Собственноручная запись обвиняемым своих показаний
После дачи обвиняемым показаний, в случае его просьбы, ему должна быть
предоставлена возможность написать свои показания собственноручно, о чем
делается отметка в протоколе допроса. Показания подписываются обвиняемым и
следователем.
Следователь, по ознакомлении с письменными показаниями обвиняемого,
может задать ему дополнительные вопросы. Эти вопросы и ответы на них
записываются в протокол. Правильность записей вопросов и ответов
удостоверяется подписями обвиняемого и следователя.
Комментарий к статье 152
1. Использование обвиняемым права, предусмотренного ст. 152, возможно
только по его инициативе. В случае такой просьбы следователь не может
отказать в ней. Запись показаний, по правилам ст. 152, производится после
допроса с соблюдением правил ст. 148 - 150.
2. Перед началом собственноручной записи необходимо разъяснить
обвиняемому ст. 151 и 152. При ознакомлении с записью следователь может
указать на ее неполноту по сравнению с данными показаниями, а также задать
дополнительные вопросы. Запись этих вопросов и дополнительных показаний
обвиняемого производит либо обвиняемый собственноручно, либо следователь. В
частности, эти вопросы задаются по обстоятельствам, на которые указал
обвиняемый в собственноручной записи показаний, но которые не были
предметом допроса.
3. Собственноручная запись показаний производится в месте допроса
непосредственно после дачи устных показаний. В протоколе указывается, что
она произведена по просьбе обвиняемого и что ему были разъяснены права и
обязанности в соответствии со ст. 148 - 152.
Статья 153. Отстранение от должности
При привлечении должностного лица в качестве обвиняемого следователь в
случае необходимости отстранить обвиняемого от должности выносит об этом
мотивированное постановление, подлежащее санкционированию прокурором или
его заместителем. Постановление направляется для исполнения по месту работы
обвиняемого.
Отстранение от должности отменяется постановлением следователя, когда в
применении этой меры отпадает дальнейшая необходимость. (в ред. Указа
Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 153
1. Необходимость отстранения от должности возникает при наличии
оснований полагать, что обвиняемый может: а) продолжать преступную
деятельность с использованием служебного положения; б) препятствовать
установлению истины (изъять документы, воздействовать на свидетелей из
числа подчиненных и т.д.).
2. Постановление об отмене этой меры не требует утверждения прокурором
(кроме случаев, когда она была принята по его указанию).
3. Обязательность исполнения постановления об устранении от должности
вытекает из ч. 5 ст. 127. По делу, расследуемому несколькими следователями
(ч. 3 ст. 129), постановление выносит следователь, принявший дело к
производству. В постановлении, направляемом должностному лицу, на которое
возлагается исполнение постановления, может содержаться указание на
ответственность по ч. 2 ст. 294 или ст. 286 УК в случае неисполнения.
В постановлении об отстранении от должности указываются конкретные на
то основания. Недостаточно общей ссылки на 'возможность помешать ходу
следствия'. Доказательства в постановлении не приводятся.
5. Прокурор (или его заместитель) санкционирует постановление своей
резолюцией. Другие должностные лица, перечисленные в п. 6 ст. 34, такого
права не имеют. До санкционирования постановления оно не может быть
направлено для исполнения.
6. Следователь вправе предоставить по просьбе администрации время для
сдачи дел лицом, отстраняемым от должности.
7. Постановление может быть обжаловано вышестоящему прокурору
обвиняемым, защитником, а равно учреждением, предприятием, организацией, в
которой работает обвиняемый.
8. Вопрос об увольнении лица, отстраненного от должности, решается в
соответствии с трудовым законодательством.
9. Статья 153 неприменима в отношении подозреваемого.
10. О понятии должностного лица см. примечание 1 к ст. 285 УК.
11. Исходя из смысла действующего закона (ст. 201 и 285 УК),
должностными лицами не признаются служащие коммерческих и иных структур
(организаций), независимо от форм собственности, не являющихся
государственными (в том числе войсковыми) или муниципальными органами или
учреждениями, даже если эти служащие выполняют управленческие
(организационно - распорядительные или административно - хозяйственные)
функции. Поэтому следователь должен вносить в этих случаях предложение,
разрешаемое руководством фирмы и т.п. Но он вправе принять иные меры
обеспечения доказательств, например, осуществить выемку документов, к
которым имеет доступ обвиняемый и фальсификации которых следователь
опасается, либо опечатать помещение, где они хранятся, и т.п.
Статья 154. Изменение и дополнение обвинения
Если при производстве предварительного следствия возникнут основания
для изменения предъявленного обвинения или для его дополнения, следователь
обязан предъявить обвиняемому новое обвинение с соблюдением требований
статей 143, 144 и 148 настоящего Кодекса и допросить его по новому
обвинению.
Если в ходе предварительного следствия предъявленное обвинение в какой-
либо части не нашло подтверждения, следователь своим постановлением
прекращает дело в этой части, о чем объявляет обвиняемому.
Комментарий к статье 154
1. Предъявление нового обвинения производится как в случаях, когда оно
ухудшает положение обвиняемого, так и в случаях, когда речь идет о
применении закона о менее тяжком преступлении или об ином смягчении
обвинения. Обвинение должно быть предъявлено вновь, если применяется другая
статья (часть или пункт статьи), санкция которой предусматривает
возможность более строгого наказания; включаются дополнительные факты
(эпизоды) преступных деяний, вменяемых обвиняемому, независимо от того,
влечет ли это изменение квалификации преступления; осуществляется иное
изменение формулировки обвинения на отличающееся от ранее предъявленного по
объекту посягательства, форме вины и т.д. (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 4).
2. Обвинение дополняется, если установлены новые преступления или
эпизоды преступной деятельности обвиняемого, обстоятельства, указывающие,
что деяние должно квалифицироваться по совокупности. Оно изменяется, если
установлены обстоятельства, влекущие применение иной части или пункта
статьи уголовного закона, неправильность первоначальной квалификации
деяния; выяснено, что налицо иная форма соучастия или стадия преступной
деятельности.
3. Новое обвинение предъявляется и в тех случаях, когда при сохранении
квалификации деяния необходимо изменить изложение фактических
обстоятельств.
4. Новое обвинение предъявляется путем вынесения постановления в полном
объеме, а не дополнительного постановления только по новым эпизодам и
обстоятельствам. Допрос по новому обвинению также должен осуществляться в
полном объеме (ст. 150 - 152). При этом в описательной части постановления
мотивируется необходимость предъявления нового обвинения взамен ранее
предъявленного и излагается его формулировка. Предъявление дополнительного
обвинения лишь по новым обстоятельствам, эпизодам с тем, чтобы новое
постановление действовало наряду с ранее предъявленным, нецелесообразно,
так как затруднялось бы получение полных объяснений обвиняемого и
осуществление им права на защиту (Бюл. ВС РСФСР, 1980, N 6, с. 9, 10), а
также оценка доказательств по взаимосвязанным обстоятельствам и эпизодам.
5. Статья 154 не упоминает о разъяснении обвиняемому при предъявлении
нового обвинения его прав, так как они уже разъяснялись. Однако в интересах
осуществления права на защиту целесообразно повторно разъяснить обвиняемому
его права и сущность нового обвинения, сделав об этом отметку на
постановлении.
6. Если дело направлено прокурором или судом для дополнительного
расследования, повторное предъявление обвинения необходимо только в тех
случаях, когда при доследовании установлены данные, меняющие формулировку
или квалификацию ранее предъявленного обвинения.
Если при дополнительном расследовании дела обвинение изменилось,
следователь обязан не только предъявить новое обвинение, но и допросить
обвиняемого по каждому конкретному эпизоду. Невыполнение этого требования
является существенным нарушением права на защиту (Бюл. ВС РСФСР, 1984, N 8,
с. 9).
7. Прекращение дела по части обвинения производится, когда оно отпадает
по некоторым из инкриминированных преступлений или эпизодов, оказывается
необоснованной квалификация содеянного по совокупности, отпадают некоторые
квалифицирующие признаки и т.п.
8. Отмена постановления о прекращении дела в какой-либо части или
постановления о предъявлении нового обвинения, улучшающего положение
обвиняемого, не влечет автоматического восстановления ранее предъявленного
обвинения. Поскольку обвиняемый был уведомлен об улучшении своего
положения, вновь предъявляется обвинение в полном объеме для его ориентации
в предмете защиты.
9. Постановление о прекращении дела в какой-либо части объявляется
обвиняемому под расписку.
Глава 12. ДОПРОС СВИДЕТЕЛЯ И ПОТЕРПЕВШЕГО
Статья 155. Порядок вызова свидетеля
Свидетель вызывается к следователю повесткой, которая вручается под
расписку свидетелю, а в случае его временного отсутствия - кому-либо из
взрослых членов семьи или жилищно - эксплуатационной организации,
администрации по месту работы свидетеля, исполнительному комитету
поселкового или сельского Совета народных депутатов. В повестке должно быть
указано: кто вызывается в качестве свидетеля, куда и к кому, день и час
явки, а также последствия неявки. Свидетель может быть вызван также
телефонограммой или телеграммой. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета
РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст.
1153)
Комментарий к статье 155
1. О видах и порядке вручения повестки см. комментарий к ст. 145.
2. Лицо, отбывающее наказание в месте лишения свободы или взятое под
стражу по другому делу, вызывается в качестве свидетеля через администрацию
соответствующего учреждения (ст. 145), которая обязана доставить его в
место, где будет производиться допрос.
3. Последствия неявки свидетеля по вызову без уважительной причины (ст.
73) в повестке не указываются, если следователь полагает это излишним.
4. В некоторых случаях целесообразно дополнительно указать в повестке
справочные сведения о деле (фамилия обвиняемого или номер дела, статья УК,
предусматривающая инкриминированное преступление).
5. Свидетель не должен вызываться на допрос в нерабочие дни и в ночное
время, кроме случаев, не терпящих отлагательства (ст. 150). Недопустимо
вызывать к одному следователю несколько свидетелей на одно и то же время
(кроме очной ставки).
6. При неявке без уважительных причин свидетеля, вызванного повесткой,
он может быть подвергнут приводу (ст. 73).
Статья 156. Порядок вызова свидетеля, не достигшего шестнадцатилетнего
возраста
Вызов в качестве свидетеля лица, не достигшего шестнадцати лет,
производится через его родителей или иных законных представителей. Иной
порядок допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами
дела.
Комментарий к статье 156
1. Особенности порядка вызова свидетеля, не достигшего 16 лет,
обусловлены его возрастными особенностями и необходимостью обеспечить в
ряде случаев одновременную явку его законного представителя.
2. Повестка адресуется одному из родителей или опекуну, попечителю,
администрации учреждения, в котором воспитывается свидетель, иным лицам, у
которых находится несовершеннолетний (приемная семья, фактический
воспитатель и т.д.). При заполнении и вручении повестки соблюдаются правила
ст. 155. В повестке не упоминается об уголовной ответственности за
уклонение от дачи показаний. Целесообразно (за исключением случаев, о
которых говорится в п. 4) сделать на повестке отметку о недопустимости
вручения ее непосредственно свидетелю.
3. Если требуется, чтобы законный представитель, проживающий совместно
со свидетелем, присутствовал на допросе, в повестку включается предложение
о его одновременной явке с указанием, в качестве кого он вызывается, или
ему адресуется отдельная повестка, вручаемая вместе с повесткой о вызове
несовершеннолетнего.
4. При необходимости обеспечить немедленную явку, а равно когда имеется
опасение, что лица, упомянутые в ст. 156, могут воспрепятствовать получению
правдивых показаний, повестка вручается с посыльным, через администрацию
школы и т.п.
Статья 157. Место допроса свидетеля
Свидетель допрашивается в месте производства следствия. Следователь
вправе, если признает это необходимым, произвести допрос в месте нахождения
свидетеля.
Комментарий к статье 157
1. По месту работы, учебы, жительства и т.п. допрос может быть, в
частности, произведен, когда: несколько свидетелей работают, учатся или
живут в одном месте; нежелательна преждевременная огласка вызова лица на
допрос; явка в место производства следствия затруднена по семейным
обстоятельствам; допрос не терпит отлагательства (например, в связи с ходом
или результатами осмотра, обыска, необходимостью проверить ссылку
обвиняемого на данное лицо и т.п.); свидетель затрудняется в изложении
деталей события, не находясь на месте, где оно произошло; свидетель не
может явиться по болезни, а отложить допрос нежелательно. См. также
комментарий к ст. 150.
2. Допрос лица, находящегося под стражей по другому делу, может быть
также произведен по месту его нахождения.
3. Факт допроса по месту нахождения свидетеля отмечается во вводной
части протокола допроса (ст. 160).
4. В случае отдаленности места нахождения свидетеля может быть
направлено поручение о его допросе.
5. При допросе свидетеля вне места производства следствия целесообразно
во избежание возникновения кривотолков, слухов и т.п., а равно для
облегчения проверки заявлений участников процесса о том, что это
обстоятельство ставит под сомнение достоверность показаний, указать в
протоколе допроса причину выбора данного места его производства. Например:
'В связи с невозможностью для свидетельницы оставить без присмотра
заболевшего ребенка (листок временной нетрудоспособности N... от...
выдан...) допрос произведен по ее месту жительства'.
Статья 158. Порядок допроса свидетеля
Свидетели, вызванные по одному и тому же делу, допрашиваются порознь и
в отсутствие других свидетелей. При этом следователь принимает меры к тому,
чтобы свидетели по одному и тому же делу не могли общаться между собой.
Перед допросом следователь удостоверяется в личности свидетеля,
разъясняет ему его обязанности и предупреждает об ответственности за отказ
или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, о чем
делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля.
Свидетелям, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, следователь
разъясняет необходимость правдиво рассказать все известное им по делу, но
они не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи
показаний и за дачу заведомо ложных показаний.
В начале допроса следователь устанавливает отношение свидетеля к
обвиняемому и потерпевшему и выясняет другие необходимые сведения о
личности допрашиваемого.
Допрос по существу дела начинается предложением свидетелю рассказать
все ему известное об обстоятельствах, в связи с которыми он вызван на
допрос; после рассказа свидетеля следователь может задать ему вопросы.
Наводящие вопросы не допускаются.
Комментарий к статье 158
1. О мерах, принимаемых для того, чтобы лица, вызванные для допроса, не
общались между собой, см. комментарий к ст. 150, 155.
2. Недопустим одновременный допрос свидетелей по одному делу в одной и
той же комнате.
3. Следователь должен принять меры к тому, чтобы, и покидая место
допроса, свидетель не общался с лицами, прибывшими для допроса по тому же
делу.
4. У свидетеля может быть отобрана подписка о неразглашении данных
следствия (ст. 139); он может быть также предупрежден о недопустимости
выяснять содержание показаний других лиц.
5. Меры к тому, чтобы свидетели не могли общаться между собой,
распространяются и на те случаи, когда необходимо воспрепятствовать их
общению с потерпевшим, подозреваемым, обвиняемым.
6. В ночное время и в нерабочие дни допрос свидетелей допускается лишь
в случае, не терпящем отлагательства (ст. 150, 155). Об этом делается
отметка в протоколе допроса (после даты).
7. Необходимо проверить документы, удостоверяющие личность свидетеля.
8. Лицо, достигшее 16 лет, предупреждается об ответственности до
заполнения анкетной части протокола допроса, так как эти данные - составная
часть показаний.
9. Часть 2 ст. 158 применяется и при повторных допросах.
10. Лицу, не достигшему 16 лет, следователь в понятных выражениях
разъясняет необходимость правдиво рассказать обо всем известном по делу. Об
этом делается отметка в протоколе. О производстве допроса без такого
разъяснения см. комментарий к ст. 159.
11. Одновременно с обязанностями (ст. 73) необходимо разъяснить
свидетелю в соответствии со ст. 58 и его права, предусмотренные ст. 21 и 51
Конституции РФ и ст. 17, 106, 141, 160 УПК. (См. также комментарий к ст.
74).
Необходимо учитывать, что при отказе в судебном заседании от дачи
показаний потерпевшего, свидетеля, являющегося супругом или близким
родственником подсудимого, и изобличающих последнего, суд вправе сослаться
в приговоре на показания, данные этими лицами ранее, лишь в том случае,
если при производстве дознания, предварительного следствия им были
разъяснены положения ст. 51 Конституции.
Сказанное не означает, однако, что следователь не вправе ставить перед
допрашиваемым вопросы, на которые последний может не отвечать со ссылкой на
ст. 51, разъясняя их значение для установления истины по делу. Заявление
свидетеля о согласии или несогласии давать показания по этим вопросам
заносится в протокол.
12. В соответствии со ст. 141.1 свидетелю должно быть сообщено об
использовании технических средств фиксации показаний и о том, что запись
должна быть ему воспроизведена до подписания протокола допроса. Статья
141.1 упоминает только о звукозаписи. Но, исходя из смысла этой статьи,
аналогичное право допрашиваемый имеет, если применено любое другое
техническое средство фиксации показаний.
13. Допрос осужденного по выделенному (разделенному) делу соучастника
производится по правилам ст. 158, но об уголовной ответственности за отказ
или уклонение от дачи показаний он не предупреждается, так как не несет ее
в связи со своим процессуальным положением (ст. 72 - 74) (Бюл. ВС РСФСР,
1979, N 4, с. 8 - 9).
14. Лица, дело в отношении которых прекращено, допрашиваются о лицах,
привлеченных к уголовной ответственности по этому же делу, с соблюдением
правил ст. 158. См. также комментарий к ст. 72.
О процессуальном положении лица, до допроса которого возникла версия о
причастности его к преступлению, см. комментарий к ст. 74.
15. На первом допросе законного представителя в качестве свидетеля (ч.
3 ст. 72) ему необходимо разъяснить процессуальные права на заявление
ходатайств, отводов и т.д. Такое разъяснение соответствует требованию ст.
58. Об этом делается отметка в протоколе допроса.
16. О предмете показаний свидетеля см. комментарий к ст. 74.
17. Правило ч. 4 ст. 158 необязательно при повторных допросах, если нет
необходимости уточнить сведения о личности свидетеля.
18. Предложение рассказать все известное по делу может быть сделано
либо путем сообщения свидетелю, по какому делу он вызван, либо в форме
напоминания о событии, свидетелем которого он был. При повторном допросе
можно начать с постановки конкретного вопроса.
19. Вначале следует свободный рассказ свидетеля. По его ходу могут
задаваться уточняющие вопросы или разъясняться, что те или иные
обстоятельства не относятся к делу. По окончании свободного рассказа могут
быть заданы уточняющие, дополняющие, напоминающие, контрольные вопросы;
могут предъявляться доказательства для получения показаний об их
происхождении и значении.
Показания свидетеля детализируются, чтобы облегчить возможность их
проверки. В том числе выясняются: источники сообщенных сведений (ст. 74), в
связи с чем свидетель запомнил детали события и как или чем они могут быть
подтверждены; кто еще может быть допрошен, в каких документах могут быть
соответствующие сведения.
20. Свидетелю не следует ставить вопросы, требующие от него не
сообщения фактических данных, а мнений, предположений и т.п. Это не
относится лишь к случаям, когда профессиональный или жизненный опыт
позволяет, опираясь на обобщенную характеристику тех или иных признаков,
сделать мотивированный вывод, например, о скорости транспортного средства
('от - до'), системе оружия, из которого произведен выстрел, и т.д. В то же
время, недопустим, например, в качестве доказательства вывод свидетеля о
наличии у потерпевшего сотрясения головного мозга, исходя лишь из визуально
наблюдавшейся реакции последнего на движение предмета у него перед глазами
(Бюл. ВС РФ, 1995, N 4, с. 14).
21. При выяснении обстоятельств служебной деятельности определенных лиц
свидетелю, который ссылается на нарушения установленного порядка, ставятся
вопросы о нормативных актах, регулирующих данную деятельность, и о том,
какие именно их требования нарушены. Показания затем проверяются путем
истребования документов.
22. При допросе в качестве свидетеля лица, о неправильных действиях
которого, судя по обстоятельствам дела, возможно внесение представления или
частного определения, ему ставятся вопросы, имели ли место такие действия,
признает ли он их, чем их объясняет и как оценивает.
23. При наличии противоречий с ранее данными показаниями (заявлениями,
объяснениями) лица и вновь данными показаниями, а также между этими
показаниями и другими доказательствами ставятся вопросы для выяснения
причин противоречий.
24. Наводящими признаются вопросы, подсказывающие своей формулировкой
желаемый ответ. Так, при необходимости выяснить, не было ли в руках у
обвиняемого чемодана, правильно сформулированным вопросом будет: 'Нес ли
что-либо обвиняемый?' Наводящим будет вопрос: 'Нес ли обвиняемый чемодан?'
25. При допросе свидетеля применяются приемы, направленные на получение
полных и правдивых показаний, в том числе используются рекомендации
психологии. Возможно, в частности, повторное детализированное разъяснение в
необходимых случаях последствий дачи заведомо ложных показаний, включая
ознакомление с текстом соответствующей статьи УК. При этом, однако,
недопустимо умолчание о ранее разъясненном праве свидетеля, вытекающем из
ст. 51 Конституции РФ.
В соответствии с ч. 6 ст. 141.1 допускаются воспроизведение звукозаписи
показаний, демонстрация видеозаписи, фотографий, кинокадров и т.д.,
допустимо и оглашение протоколов показаний. Но для того чтобы исключить
наводящее воздействие этих сведений и оценить причины возможного изменения
позиции, воспроизведению и оглашению других показаний должны предшествовать
допрос свидетеля по соответствующим обстоятельствам и внесение в протокол в
этой части его показаний, удостоверенных его подписью.
Приемы, основанные на применении насилия, угроз, ложных утверждений и
обещаний, необоснованном задержании и т.п., недопустимы. Недопустимо
применение, даже с согласия допрашиваемого, гипноза, психотропных веществ,
а также участие в допросе экстрасенсов, операторов лайдетектора и других
лиц, 'истолковывающих' показания и позиции свидетеля.
О запрете этих мер как неконституционных, недопустимости использовать
данные, добытые таким путем, и ответственности лиц, нарушивших этот запрет,
см. комментарий к ст. 20, 69 - 71, 74, 75, 77, 150.
26. О схемах, составляемых допрашиваемым, см. комментарий к ст. 141,
150.
27. О необходимости при наличии оснований выяснить в начале допроса,
свободно ли владеет лицо языком, на котором ведется производство, и о
последствиях выяснения этого обстоятельства лишь в ходе допроса см.
комментарий к ст. 150. Об участии переводчика в допросе см. комментарий к
ст. 17, 57, 134.
28. О допросе больного см. комментарий к ст. 150, 157.
29. В случаях, предусмотренных ст. 284, свидетель и в ходе допроса на
предварительном следствии (дознании) также может использовать письменные
заметки и документы. Их целесообразно приобщать к протоколу допроса.
30. Очная ставка и проверка с участием свидетеля показаний на месте,
предъявление ему для опознания лиц и предметов допускаются только после
допроса.
31. Об учете интересов охраны государственной, служебной,
профессиональной, личной, семейной и иной тайны, защищенной законом, см.
комментарий к ст. 18, 68 - 74, 150.
32. Об участии в допросе прокурора см. комментарий к ст. 150.
Статья 159. Допрос несовершеннолетнего свидетеля
При допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению
следователя и при допросе свидетелей в возрасте от четырнадцати до
шестнадцати лет вызывается педагог. В случае необходимости вызываются также
законные представители несовершеннолетнего или его близкие родственники.
Перед началом допроса этим лицам разъясняются их права и обязанности,
что отмечается в протоколе допроса.
Указанные лица присутствуют при допросе и могут с разрешения
следователя задавать свидетелю вопросы. Следователь вправе отвести заданный
вопрос, однако отведенный вопрос должен быть занесен в протокол. По
окончании допроса присутствующие своей подписью подтверждают правильность
записи показаний.
Комментарий к статье 159
1. Статья 159 устанавливает лишь особенности допроса малолетних (лиц в
возрасте до 14 лет) и других несовершеннолетних свидетелей. В целом же
допрос ведется по правилам ст. 158. В частности, ч. 3 ст. 158
предусматривает порядок разъяснения необходимости давать правдивые
показания.
2. О правах и обязанностях педагога, порядке его приглашения, участия в
допросе и круге лиц, вызываемых в этом качестве, см. комментарий к ст. 397
(различия формулировок ст. 159 и 397 носят терминологический характер).
3. При допросе малолетних понятие 'педагог' включает и воспитателей
дошкольных учреждений.
4. Вызов педагога при допросе свидетеля, достигшего 14 лет, необходим в
тех случаях, когда он отстал в развитии или замкнут.
5. Законные представители и иные близкие родственники (п. п. 8, 9 ст.
34, ст. 399) вызываются, чтобы помочь установить контакт с допрашиваемым и
обеспечить его законные интересы. Близкие родственники, фактические
воспитатели (см. комментарий к ст. 156), не являющиеся законными
представителями, вызываются лишь при отсутствии последних.
В ст. 159 говорится о законных представителях или иных близких
родственниках во множественном числе. Это, однако, не означает, что
допускается присутствие при допросе двух или нескольких из них. Это
помешало бы правильному ведению допроса. Вопрос о том, кто именно должен
присутствовать, решает следователь. Если имеются данные о том, что кто-либо
из названных лиц советует несовершеннолетнему дать ложные показания либо
находится с ним в отношениях, которые могут стеснить последнего (например,
из страха побоев), эти лица вызываться не должны.
6. При отсутствии или отказе явиться по вызову законных представителей,
других близких родственников, фактических воспитателей могут вызываться
представители органа опеки и попечительства.
7. Законному представителю (близкому родственнику, фактическому
воспитателю) разъясняются обязанности: являться по вызовам, не разглашать
данные расследования (ст. 139), оказывать содействие в получении правдивых
показаний. Ему разъясняется также, что он вправе при прочтении протокола
сделать замечания о ходе допроса, подлежащие внесению в протокол, и просить
об уточнении или дополнении записи показаний (ст. 141, 159). Обсуждаются
сделанные замечания в отсутствие допрашиваемого.
8. При отклонении просьбы о внесении изменений в протокол содержание
замечаний фиксируется перед подписью законного представителя (близкого
родственника, фактического воспитателя). При отсутствии замечаний перед
подписью может быть сделана примерно следующая запись: 'Протокол прочитан
лично. Содержание протокола соответствует данным показаниям. Замечаний по
ходу допроса нет'.
9. Участникам допроса разъясняется перед его началом, что наводящие
вопросы, а равно вопросы, которые могут нанести ущерб правильному
воспитанию несовершеннолетнего, не допускаются. Одновременно выясняются их
соображения об особенностях психологии допрашиваемого.
10. Специальные термины должны разъясняться следователем в понятных для
допрашиваемого выражениях.
11. О случаях допроса малолетних см. комментарий к ст. 72. Они точно
фиксируют многие детали, но в то же время не всегда могут передать общую
картину события, если она выходит за рамки их интересов и представлений.
Надо учитывать также их внушаемость и склонность к фантазированию. Поэтому
при допросе малолетних дошкольного возраста (3 - 7 лет), а во многих
случаях и младшего школьного возраста (7 - 12 лет) вопросы, относящиеся к
делу, ставятся после длительных действий по установлению контакта с ними.
Существенные вопросы не выделяются из числа других, не показывается
заинтересованность в получении ответа на них. Постановка отдельных вопросов
может быть поручена педагогу, родителям в присутствии следователя. Причем
правила ч. ч. 3 и 5 ст. 158 (кроме запрета наводящих вопросов) не
применяются; сведения, предусмотренные ч. 4, выясняются у родителей или
других лиц. О протоколировании таких показаний см. комментарий к ст. 160.
12. Обсуждение вопросов, не имеющих отношения к делу, но интересующих
малолетнего (с тем, чтобы установить контакт), в протоколе не фиксируется.
13. При оценке показаний малолетнего существенное значение имеют данные
о том, обсуждались ли ранее в его присутствии обстоятельства, которые
впоследствии стали предметом допроса; не расспрашивали ли его другие лица
по поводу этих обстоятельств; не подсказывали ли ему ответов и что он
рассказал сам. Гладкость, заученность показаний, употребление не
свойственных данному возрасту оборотов, противоречивость сведений,
сообщенных при свободном рассказе и при ответах на вопросы, могут
свидетельствовать о том, что показания даются под чьим-то влиянием.
14. Несовершеннолетние относительно быстро утомляются, у них
рассеивается внимание, в связи с чем необходимы перерывы в допросе. Для
правильной оценки их показаний целесообразно фиксировать последовательность
и содержание заданных вопросов, использовать стенографическую или звуковую
запись.
15. Об экспертизе способности лица правильно воспринимать определенные
обстоятельства и давать о них показания см. комментарий к ст. 79.
16. По делам, по которым показания несовершеннолетних или малолетних
свидетелей могут играть решающую роль, целесообразно получить консультацию
у психолога, специализирующегося в области детской психологии, относительно
особенностей методики допроса и учета индивидуальных особенностей психики
допрашиваемого.
Существенное значение для полной, объективной, всесторонней оценки
таких показаний может иметь назначение психологической экспертизы. Типовой
вопрос о способности свидетеля правильно воспринимать определенные
обстоятельства и давать о них показания целесообразно детализировать с тем,
чтобы выяснить, не могли ли возрастные и индивидуальные особенности
личности создать неустранимые сомнения в достоверности сообщаемых
фактических данных.
Статья 160. Протокол допроса свидетеля
О допросе свидетеля составляется протокол с соблюдением требований
статей 141, 142 и 159 настоящего Кодекса.
Показания свидетеля записываются в первом лице и по возможности
дословно. В случае необходимости записываются заданные свидетелю вопросы и
его ответы.
По окончании допроса протокол предъявляется свидетелю для прочтения или
по просьбе свидетеля прочитывается ему следователем. Свидетель имеет право
требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения и
поправки подлежат обязательному занесению в протокол. По прочтении
протокола свидетель удостоверяет, что показания записаны правильно, о чем
отмечается в протоколе перед подписью свидетеля. Перед подписью свидетеля в
протоколе также отмечается, прочитал ли свидетель протокол лично или он ему
был зачитан следователем. Если протокол написан на нескольких страницах,
свидетель подписывает каждую страницу отдельно.
После дачи свидетелем показаний, в случае его просьбы, ему должна быть
предоставлена возможность написать свои показания собственноручно, о чем
делается отметка в протоколе допроса. Показания подписываются свидетелем и
следователем.
В случае, когда допрос производился с участием переводчика, протокол
допроса составляется с соблюдением правил, установленных статьей 151
настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 160
1. Вводная часть протокола содержит, кроме данных, предусмотренных ч. 1
ст. 141, также запись о разъяснении прав, в том числе предусмотренных ст.
21 и 51 Конституции РФ, и обязанностей свидетелю и лицам, присутствующим
при допросе, удостоверенную их подписями; сведения о личности свидетеля,
его взаимоотношениях с участниками процесса.
2. О протоколировании дополнительных данных о допрашиваемом,
разъяснении его прав, обозначении места и времени допроса, перерывов,
указании причин допроса в ночное время и в нерабочие дни, состоянии
здоровья лица, причин производства допроса в месте нахождения свидетеля и
т.д. см. комментарий к ст. 150, 151, 158.
3. Об ознакомлении с протоколом и его подписании, использовании
вспомогательных способов протоколирования см. комментарий к ст. 151.
4. Целесообразно применять звукозапись (видеозапись, киносъемку) при
протоколировании по возможности всех допросов малолетних (лиц до 14-летнего
возраста), слепых, малограмотных и других лиц, которые сами не в состоянии
прочесть протокол, в том числе допрос которых велся с помощью переводчика.
Использование звукозаписи при протоколировании целесообразно также при
допросах лиц, которые не будут присутствовать в суде (больные, проживающие
в отдаленной местности и т.д.).
5. О протоколировании показаний несовершеннолетнего см. также
комментарий к ст. 72, 159. Следует фиксировать особенности его речи, так
как дача показаний с помощью оборотов речи, свойственных взрослым, может
привести к выводу о том, что они давались по чьей-то подсказке.
6. Протокол подписывают все лица, присутствовавшие при допросе. Все они
могут делать замечания, подлежащие внесению в протокол.
Не противоречит закону отметка прокурора, начальника следственного
отдела, начальника органа дознания, присутствовавшего при допросе, перед
подписью на протоколе, что он удостоверяет правильность записи показаний.
Эта отметка, однако, не придает показаниям предустановленной силы и не
исключает сама по себе необходимости сопоставления показаний свидетеля с
другими доказательствами (Бюл. ВС СССР, 1970, N 1, с. 32). См. также
комментарий к ст. 150.
7. Если допрос малолетнего велся без соблюдения правил ст. 158 (см.
комментарий к ст. 159), он не подписывает протокол и показания ему не
оглашаются. Правильность записи показаний удостоверяется лицами,
присутствовавшими при допросе. Протокол такого допроса составляется в
соответствии с ч. ч. 1, 2, 5 ст. 160. Вводная его часть заполняется
применительно к возрасту допрашиваемого.
8. Об особенностях протоколирования при собственноручной записи см.
комментарий к ст. 152. Собственноручная запись показаний производится
только по инициативе свидетеля после того, как он допрошен, и только в
месте допроса. Во вводной части протокола в этих случаях делается отметка
следующего содержания: 'После дачи свидетелем показаний ему разъяснено
право записывать их собственноручно. В соответствии с просьбой свидетеля
ему предоставляется такая возможность'.
9. Следователь вправе продолжить допрос, чтобы дополнить или уточнить
собственноручную запись. Дополнительные записи производит либо
допрашиваемый, либо следователь. При подписывании протокола следователь
оговаривает факт собственноручной записи показаний свидетелем по его
просьбе.
10. При отказе свидетеля или лица, присутствовавшего при допросе,
подписать протокол или невозможности в силу физических недостатков сделать
это применяются правила ст. 142.
11. При отсутствии в протоколе каких-либо данных об обстановке допроса
(место, время, круг участников и т.д.) может быть истребована справка
следователя, содержащая эти данные и изложение причин пробела в протоколе.
При необходимости должны быть получены также объяснения свидетеля и других
участников допроса.
Статья 161. Вызов и допрос потерпевшего
При вызове потерпевшего, его допросе и составлении протокола допроса
применяются правила статей 155 - 160 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 161
1. При допросе потерпевшего применяются также правила ст. 75 о его
процессуальных обязанностях и предмете допроса и ст. 53, 54, 75, 136 о его
правах.
2. Если разъяснение прав потерпевшему приурочивается к его первому
допросу, об этом делается запись во вводной части протокола (до отметки о
разъяснении процессуальных обязанностей), удостоверяемая подписью
потерпевшего: 'Гражданину... объявлено, что он признан потерпевшим, и
разъяснены права, предусмотренные ст. 53 УПК'. При одновременном признании
гражданским истцом включается ссылка на ст. 54. При разъяснении прав и
фиксации этого факта в протоколе специально выделяются конституционные
права, аналогичные правам свидетеля (ст. 21, 51 Конституции РФ).
3. При отсутствии опасения, что потерпевший может уклониться от явки по
вызову, нет необходимости сохранять в повестке предупреждение о
последствиях неявки. Если огласка совершенного преступления нежелательна с
точки зрения интересов потерпевшего, в повестке не следует указывать, в
качестве кого и по какому делу лицо вызывается. В таких случаях
целесообразно также направлять повестку в конверте и оговаривать на нем
необходимость вручения только адресату.
4. О порядке допроса потерпевшего и применяемых при этом приемах и
обеспечении его конституционных прав см. комментарий к ст. 158, 159. Если
потерпевший в ходе допроса заявляет ходатайство или отвод, ему разъясняются
порядок и формы использования соответствующих прав.
5. С разрешения следователя или по его инициативе при допросе
потерпевшего может присутствовать его представитель, а также законный
представитель.
6. Представителю (законному представителю) потерпевшего в соответствии
со ст. 58 перед началом допроса разъясняются его права и обязанности, о чем
делается отметка во вводной части протокола, удостоверяемая его подписью.
7. При допросе потерпевшего необходимо уделить особое внимание
выяснению: деталей, которые могут быть сопоставлены с другими собранными
(или могущими быть собранными) доказательствами (Бюл. ВС РСФСР, 1979, N 1,
с. 11 - 12); конкретных действий каждого обвиняемого; собственных действий
потерпевшего (в том числе предшествовавших событию преступления);
предшествующих взаимоотношений с обвиняемым; причин противоречий между
показаниями (объяснениями) потерпевшего по этим вопросам, а также между
ними и показаниями других лиц о том, что он ранее рассказывал о событии.
Глава 13. ОЧНАЯ СТАВКА, ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ДЛЯ ОПОЗНАНИЯ
Статья 162. Очная ставка
Следователь вправе произвести очную ставку между двумя ранее
допрошенными лицами, в показаниях которых имеются существенные
противоречия.
Комментарий к статье 162
1. Очная ставка - это допрос в присутствии друг друга двух лиц, каждый
из которых был ранее допрошен.
2. Ее проведение обусловлено наличием в показаниях указанных лиц
существенных противоречий, которые необходимо устранить. Вопрос о том,
являются ли выявленные противоречия существенными, решает лицо,
производящее расследование.
3. Существенными следует считать противоречия в показаниях различных
лиц, содержащих разноречивые сведения, относящиеся к обстоятельствам,
входящим в предмет доказывания по уголовному делу (ст. 68, 392, 404), а так
же важных для правильной оценки доказательств (например, о взаимоотношениях
обвиняемого с потерпевшим, свидетелями и т.п.). Существенно противоречивыми
признаются нередко полученные на допросах различных лиц фактические данные
по поводу поведения и действий потерпевших, свидетелей, обвиняемых,
подозреваемых до и после совершения расследуемых деяний.
4. Посредством проведения очной ставки могут быть получены новые, ранее
неизвестные следователю фактические данные, прямо или косвенно относящиеся
к предмету расследования.
5. Очная ставка может быть проведена между обвиняемыми, подозреваемыми,
потерпевшими, свидетелями, а равно между обвиняемым и подозреваемым,
обвиняемым и потерпевшим, обвиняемым и свидетелем, подозреваемым и
потерпевшим, подозреваемым и свидетелем, потерпевшим и свидетелем.
6. Очная ставка проводится по решению следователя, лица, производящего
дознание, прокурора. Ходатайствовать о производстве очной ставки могут
подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший или его представитель.
Проведение очной ставки может быть предложено судом в определении о
направлении дела для дополнительного расследования.
7. Перед проведением очной ставки следует выяснить, не являются ли
противоречивые показания результатом добросовестного заблуждения. Для этого
следователь должен помочь допрошенному преодолеть заблуждение (повторный
допрос с напоминающими, но не наводящими вопросами; предъявление
вещественных доказательств и документов; проведение следственного
эксперимента и т.п.).
8. При проведении очной ставки, если хотя бы один из допрашиваемых
несовершеннолетний, участвует педагог. Участие последнего обязательно, если
лицо не достигло четырнадцати лет; факультативно (по усмотрению
следователя) - при допросе лица в возрасте от четырнадцати до шестнадцати
лет. Как и при обычном допросе, допускается вызов законного представителя
несовершеннолетнего или его близкого родственника (см. комментарий к ст.
159, 397).
9. При производстве очной ставки с разрешения следователя может
присутствовать эксперт (ст. 82), защитник (в случаях, предусмотренных ч. 3
ст. 51, ст. 202), а также переводчик.
Статья 163. Порядок очной ставки
Если очная ставка производится с участием свидетеля и потерпевшего, они
до начала допроса предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение
от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, что отмечается в
протоколе.
Приступая к допросу на очной ставке, следователь опрашивает лиц, между
которыми производится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких
отношениях находятся между собой. Затем указанным лицам поочередно
предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых
производится очная ставка. После дачи показаний каждому из допрашиваемых
следователь может задавать вопросы. Лица, между которыми производится очная
ставка, могут с разрешения следователя задавать вопросы друг другу, о чем
отмечается в протоколе.
Оглашение показаний участников очной ставки, содержащихся в протоколах
предыдущих допросов, а также воспроизведение звукозаписи этих показаний
допускается лишь после дачи ими показаний на очной ставке и записи их в
протокол.
В протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц записываются в той
очередности, в какой они давались. Каждый участник очной ставки подписывает
свои показания и каждую страницу в отдельности. (в ред. Указа Президиума
Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР,
1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 163
1. У лиц, между которыми производится очная ставка, следователь должен
выяснить, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между
собой, даже в том случае, если он заранее установил эти обстоятельства.
2. Перед началом очной ставки свидетелю и потерпевшему должны быть
разъяснены их права и обязанности.
3. Последовательность допроса лиц, вызванных на очную ставку,
устанавливает лицо, которое проводит данное следственное действие. Оно же
устанавливает и очередность задаваемых вопросов, учитывая конкретные
обстоятельства дела.
4. Важно своевременно позаботиться о мерах, исключающих
неконтролируемое общение между допрашиваемыми во время очной ставки, сговор
между ними, давление одного из участников на другого.
5. Если необходимо разрешить противоречия в показаниях по нескольким
обстоятельствам, целесообразно предложить каждому из допрашиваемых дать
показания сначала по одному факту, потом по другому и т.д.
6. Когда участники очной ставки с разрешения следователя задают вопросы
друг другу, следователь остается активным участником этого следственного
действия; в частности, он может снять заданные вопросы полностью или
частично. При поэтапном или поэпизодном способе проведения очной ставки
целесообразно дать возможность допрашиваемым задавать вопросы не только в
заключительный момент допроса, но и на каждом этапе - после дачи показаний
по поводу выясняемого обстоятельства. Это дает возможность активизировать
участие лиц, дающих правдивые показания; способствует напоминанию или
уточнению обстоятельств добросовестно заблуждающимися, выявлению новых
фактических данных; служит средством разоблачения лиц, дающих ложные
показания.
7. При проявлении со стороны обвиняемого или подозреваемого попыток
срыва следственного действия путем угроз, запугивания в адрес другого
участника либо иных неправомерных действий целесообразно прервать
проведение очной ставки, отразив это в протоколе.
8. Установленные законом условия оглашения ранее данных показаний
направлены на ограничение влияния следователя на лиц, изменивших показания
на очной ставке, а также влияния показаний одного лица на показания другого
(Бюл. ВС СССР, 1971, N 2, с. 41).
9. Оглашение показаний, содержащихся в предыдущих допросах,
недопустимо, если кто-либо отказывается давать показания на очной ставке. В
этом случае правильнее отложить проведение очной ставки либо отказаться от
ее проведения.
10. Результаты очной ставки могут быть различны: а) каждый участник
подтвердил свои показания; б) лицо, ранее дававшее ложные показания,
изменило их и дает полностью или частично правдивые показания; в) лицо,
прежде дававшее правдивые показания, дает ложные показания; г) один из
участников очной ставки отказался давать показания; д) оба участника очной
ставки отказались давать показания.
11. При любом результате нельзя считать необоснованным проведение очной
ставки, учитывая лишь ее итоги. Даже самый неблагоприятный ее исход может
служить поводом к устранению противоречий; ориентирует на то, что следует
ожидать в судебном заседании; способствует активизации деятельности по
собиранию новых доказательств.
12. Весь ход очной ставки протоколируется. В протоколе указывается:
где, когда, в течение какого времени, кто и между кем ее производил; если
участники очной ставки - свидетели или потерпевшие, отмечается, что они
предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, за
отказ или уклонение от дачи показаний; называются все лица, присутствующие
при производстве очной ставки. Далее фиксируются показания допрашиваемых по
поводу взаимоотношений, вопросы следователя и ответы допрашиваемых. При
этом записывается не только ответ на вопрос, но и обоснования или
возражения, которыми сопровождается ответ.
Если допрашиваемым предъявляются вещественные доказательства или
документы, это также отмечается в протоколе.
13. Практика выработала две формы составления протокола очной ставки:
одна, при которой вопросы и ответы записываются в строку, соблюдая
последовательность ответов; вторая, при которой каждая страница разделяется
на две равные части вертикальной чертой и на одной стороне записываются
заданные вопросы и полученные ответы одного допрашиваемого, а на второй -
другого.
14. При производстве очной ставки допустимо использование звукозаписи,
видеозаписи, киносъемки.
Статья 164. Предъявление для опознания
В случае необходимости следователь может предъявить для опознания лицо
или предмет свидетелю, потерпевшему, подозреваемому или обвиняемому.
Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых
они наблюдали соответствующее лицо или предмет, и о приметах и
особенностях, по которым они могут произвести опознание.
Комментарий к статье 164
1. Предъявление для опознания - процессуальное действие, которое
состоит в предъявлении опознающему какого-либо лица или другого объекта для
установления их тождества или различия с ранее наблюдаемым объектом.
2. Опознающими могут быть свидетели, потерпевшие, подозреваемые и
обвиняемые.
3. Процесс опознания - это узнавание ранее наблюдаемого объекта.
Учитывая свойства человеческой памяти, есть основания рекомендовать
предъявлять для опознания объект как можно скорее (насколько это возможно)
после события, в связи с которым объект наблюдался опознающим.
4. Для опознания предъявляют также животных, рукописные тексты,
строения, участки местности, объекты на местности, труп и др.
5. Предъявлены для опознания могут быть подозреваемые, обвиняемые,
потерпевшие, свидетели. Лицо следует предъявлять для опознания, если другое
лицо на допросе заявило, что видело первое лицо в связи с событием,
относящимся к расследуемому делу, и если при этом наблюдаемый человек ранее
не был знаком с наблюдающим либо, напротив, ему знаком, но отрицает это
обстоятельство. Предъявление для опознания практикуется и в том случае,
если наблюдающий не знает фамилии наблюдаемого.
6. Не следует предъявлять для опознания одно лицо другому, если ни один
их них не отрицает факта знакомства.
7. Опознающим может быть лицо, ранее наблюдавшее опознаваемый объект,
который предъявляется для опознания в порядке, установленном ст. 165. В
случае несоблюдения процессуальных требований данные, полученные при
опознании, утрачивают доказательственное значение (Бюл. ВС РСФСР, 1978, N
1, с. 7 - 8).
8. Предъявлению для опознания предшествует предварительный допрос лица,
которому предъявляется объект. Проведение этого действия способствует
принятию правильного решения о целесообразности предъявления для опознания,
успешному производству этого действия, получению надлежащих результатов и
их правильной последующей оценке. Верховный Суд РФ рассматривает как грубое
нарушение норм уголовно - процессуального закона упущения следователя,
предварительно подробно не допросившего потерпевшего о предметах и
особенностях лиц, предъявляемых для опознания (Бюл. ВС РФ, 1994, N 5, с.
14).
9. Если допрашиваемый заявляет, что не помнит лицо или предмет, который
следователь предполагает предъявить для опознания, нет надобности проводить
это действие.
10. При предъявлении для опознания свидетелю или потерпевшему лиц, не
достигших 14 лет, обязательно участие педагога (Бюл. ВС РСФСР, 1965, N 4,
с. 15). Производя допрос этих лиц перед предъявлением для опознания, а
также предъявляя им объекты для опознания, следует учитывать их возрастные
и индивидуальные особенности, а также степень развития (Сборник
постановлений и определений ВС СССР, с. 337 - 340).
11. Допрашивая опознающего, важно выяснить обстоятельства,
непосредственно предшествовавшие восприятию объекта, подлежащего
предъявлению для опознания. Желательно получить ответы по крайней мере на
следующие вопросы: а) при каких обстоятельствах лицо впервые наблюдало
данный объект; б) сколько раз и при каких обстоятельствах опознающий
наблюдал объект; в) кто еще вместе или наряду с опознающим наблюдал объект.
12. В процессе допроса опознающего необходимо выяснить: а) объективные
факторы наблюдения: в каких условиях опознающий видел (слышал) лицо или
иной объект; в связи с чем это происходило; в какое время суток происходило
наблюдение, каковы были условия освещения; как долго происходило наблюдение
(Бюл. ВС СССР, 1967, N 3, с. 29) и т.п.; б) субъективные факторы, влияющие
на полноту и правильность восприятия: состояние зрения и слуха опознающего;
свойства его памяти; хорошо ли он запомнил наблюдаемое лицо или предмет;
обратил ли внимание на индивидуальные признаки наблюдаемого объекта; может
ли он их описать; в) наличие характерных примет и индивидуальных
особенностей объекта: г) может ли допрашиваемый опознать лицо или предмет в
числе других однородных объектов.
13. Не всегда на допросе, предшествующем предъявлению для опознания,
лицо может назвать все индивидуальные признаки объекта; когда же оно вновь
видит объект, то вспоминает и называет ряд признаков, не указанных во время
допроса. Этот психологически объяснимый процесс не свидетельствует о
противоречиях в показаниях лица, а подтверждает, что не всегда лицо может
вспомнить все признаки объекта без его непосредственного восприятия.
Статья 165. Порядок предъявления для опознания
Лицо, опознание которого производится, предъявляется опознающему вместе
с другими лицами, по возможности сходными по внешности с опознаваемым.
Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех.
Это правило не распространяется на опознание трупа.
Перед началом предъявления опознаваемому предлагается занять любое
место среди предъявляемых лиц, что отмечается в протоколе.
При невозможности предъявления лица опознание может быть произведено по
его фотокарточке, предъявляемой одновременно с другими фотокарточками в
количестве не менее трех.
Предмет предъявляется в группе однородных предметов.
Если опознающим является свидетель или потерпевший, они перед
опознанием предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от
дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, что отмечается в
протоколе.
Опознающему предлагается указать лицо или предмет, о котором он дал
показания. Наводящие вопросы не допускаются.
Если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или один из
предметов, ему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям
он узнал данное лицо или предмет.
Предъявление для опознания производится в присутствии понятых.
Комментарий к статье 165
1. Точное соблюдение порядка, установленного законом, - обязательное
требование, так как процесс опознания не просто узнавание, а процессуальное
действие (Бюл. ВС СССР, 1970, N 1, с. 36). Несоблюдение процессуального
порядка предъявления для опознания создает предпосылки для ошибочного
узнавания объекта.
2. Игнорирование требований закона о предъявлении опознаваемого в числе
не менее трех лиц, по возможности внешне сходных с опознаваемым, является
грубым нарушением, влекущим утрату доказательственного значения полученных
фактических данных.
Предъявление для опознания обвиняемого в числе лиц, одно из которых
моложе его на одиннадцать лет, Верховный Суд РФ признал проведенным с
нарушением требований части первой комментируемой статьи (Бюл. ВС РФ, 1994,
N 5, с. 14).
3. Лица, предъявляемые для опознания, могут считаться сходными по
внешним признакам, если они не имеют резких различий: а) по сложению тела,
возрасту, росту (Бюл. ВС СССР, 1971, N 2, с. 37 - 38); б) по форме и цвету
лица, волос, глаз, прическе (Бюл. ВС СССР, 1965, N 3, с. 28); в) по цвету и
фасону одежды; г) по особым приметам.
4. Требования закона о внешнем сходстве лиц, предъявляемых для
опознания, распространяются и на случаи проведения опознания по
фотокарточкам.
5. Нарушения правил предъявления для опознания по фотокарточке
Верховный Суд РФ усмотрел в том, что среди предъявленных опознающему лицу
фотокарточек была одна, на которой изображение обвиняемого дано более
крупным планом (Бюл. ВС РФ, 1994, N 5, с. 14).
6. Предъявление предмета в группе однородных означает, что речь идет не
только об одинаковом наименовании и назначении предметов, но и о их подобии
по размерам, форме, модели, марке, цвету. Обычно на практике предметы для
опознания предъявляются в числе не менее трех - пяти. Необходимо
предостеречь от чрезмерного увеличения количества предъявляемых объектов;
это рассеивает внимание опознающего и потому снижает эффективность
следственного действия.
7. Объекты, среди которых находится и предъявляется опознаваемый
объект, должны быть не знакомы опознающему, чтобы он не знал их характерных
и индивидуальных признаков.
8. Опознание не может быть признано обоснованным, если опознающий
указал такие признаки и приметы, которые вследствие своей неопределенности
недостаточны для установления личности (Сборник по вопросам уголовного
процесса, с. 107) либо находятся в противоречии с ранее данным им описанием
примет опознаваемого (Бюл. ВС СССР, 1959, N 2, с. 20).
9. При проведении следственного действия следователь обязан убедиться,
насколько опознающий уверен в своих суждениях, так как обвинение не может
быть основано на опознании, высказанном без достаточной уверенности и
опровергаемом другими материалами дела (Сборник постановлений и определений
ВС СССР, с. 334 - 335). В равной мере опознание не может быть положено в
основу обвинения, если возникают сомнения в правильности выводов
опознающего (Сборник по вопросам уголовного процесса, с. 101 - 103).
10. Предлагая опознающему занять любое место среди предъявляемых лиц,
необходимо иметь в виду, что даже при соблюдении этого правила опознание не
может быть признано достоверным, если опознаваемый был поставлен в условия,
выделяющие его из круга лиц, одновременно предъявленных опознающему
(Сборник по вопросам уголовного процесса, с. 103 - 105).
11. Фактические данные, полученные в результате предъявления для
опознания, нельзя считать более достоверными по сравнению с другими
доказательствами, в совокупности и в сопоставлении с которыми их и следует
оценивать (Сборник по вопросам уголовного процесса, с. 105 - 106; Бюл. ВС
РСФСР, 1978, N 1, с. 7).
12. При определенных условиях сведения, полученные в результате
предъявления для опознания, имеют ключевое значение в системе собранных по
делу доказательств. Поэтому нарушение порядка предъявления для опознания,
установленного ст. 165, может вызвать не только утрату доказательственного
значения полученных данных (ч. 3 ст. 69), но и признание допущенных
нарушений существенными (см. ч. 1 ст. 345). А это, в свою очередь, влечет
отмену приговора (Бюл. ВС РФ, 1996, N 6, с. 11), поскольку законом не
допускается использование доказательств, полученных с нарушением
федерального закона (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ).
Статья 166. Протокол предъявления для опознания
О предъявлении для опознания составляется протокол с соблюдением
требований статей 141 и 142 настоящего Кодекса. В протоколе указываются
сведения о личности опознающего, о лицах и предметах, предъявленных для
опознания, и по возможности дословно излагаются показания опознающего.
Комментарий к статье 166
1. Вступительная часть протокола должна содержать следующие указания:
дата и место производства опознания; время его начала и окончания;
должностное лицо, производящее это следственное действие; данные о лицах,
участвующих в нем.
2. В протоколе указываются фамилия, имя и отчество опознающего, его
процессуальное положение (свидетель, потерпевший и т.п.), данные о лицах
или других объектах, предъявленных для опознания, условия проведения
следственного действия.
3. Отсутствие в протоколе описания объектов, предъявляемых для
опознания, является грубым нарушением закона (Бюл. ВС РФ, 1994, N 5, с.
14).
4. В протоколе фиксируется разъяснение участвующим при производстве
следственного действия лицам их процессуальных прав и обязанностей, а также
ответственности за невыполнение этих обязанностей.
5. Отмечая в протоколе, кто участвует в качестве понятых, необходимо
иметь в виду, что понятой не может быть одновременно лицом, предъявляемым
дня опознания (Сборник по вопросам уголовного процесса, с. 177 - 178).
6. Процесс предъявления для опознания отражается в протоколе в той
последовательности, в какой проводилось это действие.
7. Показания опознающего заносятся в протокол по возможности дословно.
При этом особенно точно должны быть указаны те признаки и приметы, по
которым опознающий узнал объект.
8. Протокол подписывают следователь, опознающий, опознаваемый и лица, в
числе которых он предъявлялся, понятые, а также переводчик и специалист,
если таковые участвовали.
9. Замечания и заявления (см. ст. 133.1 - 135, 141, 142) фиксируются в
протоколе.
Глава 14. ВЫЕМКА, ОБЫСК, НАЛОЖЕНИЕ АРЕСТА НА ИМУЩЕСТВО
Статья 167. Основания для производства выемки
В случае необходимости изъятия определенных предметов и документов,
имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого они
находятся, следователь производит выемку.
Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной
тайной, производится только с санкции прокурора или его заместителя и в
порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения.
Выемка производится по мотивированному постановлению следователя. (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 167
1. Выемка - самостоятельное следственное действие, которое заключается
в изъятии у гражданина или организации предметов или документов, имеющих
значение для дела, а также ценностей и имущества в обеспечение гражданского
иска или возможной конфискации имущества.
2. Указанное действие проводится, когда точно известно, где и у кого
находятся предметы и другие объекты, подлежащие изъятию.
3. Выемку можно производить только по возбужденному уголовному делу.
Она может иметь место лишь при наличии к тому достаточных фактических и
формальных оснований, которые следует различать.
4. Фактические основания для производства выемки - это данные,
позволяющие установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего
изъятию, и место его нахождения. Они могут быть получены из различных
процессуальных источников: показаний потерпевшего, свидетелей, обвиняемых,
документов и других средств доказывания. Для принятия решения о
производстве выемки наряду с этим может иметь значение информация,
поступившая от общественных организаций; сведения, полученные от органов
дознания.
5. Формальным основанием для производства выемки является
мотивированное постановление следователя, органа дознания или прокурора, в
котором должно быть указано, какой объект подлежит изъятию в процессе
выемки (его наименование и индивидуальные признаки), место его нахождения,
у кого предстоит произвести выемку.
6. Выемка может быть произведена принудительно, но может иметь место и
добровольная выдача объектов.
7. Необходимо учитывать правила, содержащиеся в ст. 25 Конституции РФ,
согласно которой никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих
в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на
основании судебного решения. См. также: Сборник постановлений Пленумов по
уголовным делам, 'Спарк', с. 509 - 510.
8. Выемка чаще всего проводится для изъятия предметов и документов в
учреждениях и организациях. Выемке какого-то определенного документа
нередко предшествует ознакомление следователя непосредственно в учреждении
с рядом документов, среди которых находится (или предполагается, что
находится) искомый документ.
9. Закон оговаривает особенности в правовом регулировании выемки
документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной (ч. 2
ст. 167), выемки в помещениях дипломатических представительств (ст. 173), а
также выемки почтово - телеграфной корреспонденции (ст. 174).
10. Принимая решение о проведении выемки почтово - телеграфной
корреспонденции, нельзя не иметь в виду предписания, содержащиеся в ст. 23
Конституции РФ, установившей: 'Каждый имеет право на тайну переписки,
телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение
этого права допускается только на основании судебного решения'. См. также:
Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 509 - 510.
11. По делам, находящимся в производстве следователя, орган дознания
проводит выемку лишь по поручению следователя (ч. 4 ст. 119, ч. 4 ст. 127).
Статья 168. Основания для производства обыска
Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо
помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия
преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие
предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск
для их отыскания и изъятия.
Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также
трупов.
Обыск производится по мотивированному постановлению следователя и
только с санкции прокурора. Санкционирование обыска производится прокурором
или его заместителем. В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может
быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сообщением
прокурору в суточный срок о произведенном обыске. (в ред. Указа Президиума
Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР,
1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 168
1. Цель обыска - розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов,
перечисленных в ч. ч. 1 и 2 ст. 168. Посредством обыска может быть
обнаружено имущество в обеспечение возмещения причиненного преступлением
материального ущерба и возможного применения судом конфискации имущества.
При проведении обыска подлежат изъятию обнаруженные предметы и документы,
запрещенные к обращению.
2. Обыск может быть произведен только после возбуждения уголовного
дела. Проведение обыска до возбуждения уголовного дела Верховный Суд РФ
расценивает как нарушение уголовно - процессуального закона, вызывающее
потерю доказательственного значения полученных данных (Бюл. ВС РСФСР, 1989,
N 1, с. 9 - 10). Такая практика соответствует положениям ч. 2 ст. 50
Конституции РФ и ч. 3 ст. 69 УПК.
3. Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного
знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения.
4. Условием принятия решения о производстве обыска является наличие
достаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в
определенном месте имеющих значение для дела объектов, указанных в ч. 1
комментируемой статьи.
5. Указанные фактические данные должны содержаться в процессуальных
документах, фиксирующих сведения, полученные из источников, названных в УПК
(ч. 2 ст. 69).
6. Принятию решения о производстве обыска должна предшествовать оценка
собранных фактических данных.
7. Вместе с тем необходимо учитывать информацию, которую органы
дознания получили в результате проведения оперативно - розыскных мер (ч. 1
ст. 118, ст. 11 Федерального закона 'Об оперативно - розыскной
деятельности').
8. Для производства обыска необходимо мотивированное постановление
следователя, санкционированное прокурором или его заместителем.
9. Обыск может быть проведен в любой момент расследования, сразу же
после появления оснований к этому, что нередко имеет первостепенное
значение для его эффективности.
10. Обыск может быть произведен в любом месте, где, по предположению
следователя, могут находиться искомые предметы, документы, ценности и др.
Законом предусмотрено также производство личного обыска (ст. 172).
11. Обыск проводится обычно у обвиняемых или подозреваемых; он может
быть произведен и у других лиц, если, разумеется, для этого есть
достаточные основания.
12. Не терпящими отлагательства считаются случаи, когда задержка с
проведением обыска может вызвать отрицательные последствия для дела.
13. К числу не терпящих отлагательства относятся, например, случаи: а)
когда фактические основания к производству обыска возникли внезапно при
производстве других следственных действий (осмотра, выемки); б) когда
неотложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного
преступления; в) когда неотложное производство обыска необходимо для
пресечения дальнейшей преступной деятельности; г) когда поступили сведения
о том, что лицо, в распоряжении которого находятся существенные для дела
объекты, принимает меры к их уничтожению; д) в случаях, перечисленных в ч.
2 ст. 172; е) когда малейшее промедление с обыском может повлечь
уничтожение или сокрытие искомых объектов либо по иным причинам сделает их
недоступными для следователя или суда.
14. Важно учитывать, что в случаях, не терпящих отлагательства,
следователь должен располагать фактическими основаниями к производству
обыска и вынести мотивированное постановление, в котором должны быть
указаны не только время и место проведения действия, мотивы к производству
обыска, но и обоснование его проведения без санкции прокурора.
15. При подготовке к проведению обыска без санкции прокурора необходимо
иметь в виду положения ст. 25 Конституции РФ (см. п. 7 комментария к ст.
167).
16. Вынесения постановления о производстве обыска не требуется лишь для
проведения личного обыска (ч. 2 ст. 172).
17. Сообщение прокурору о произведенном обыске делается в письменной
форме. При этом прокурор должен быть уведомлен о месте, времени и
фактических основаниях производства обыска, обстоятельствах,
предопределивших неотложность этого следственного действия, а также его
результатах.
18. Получив уведомление о производстве обыска без его санкции, прокурор
должен проверить наличие оснований к производству обыска и исключительных
обстоятельств, вызвавших отступления от общего правила.
При необоснованном отступлении от общего порядка производства обыска, а
равно несвоевременном уведомлении об этом прокурор вправе принять меры по
привлечению к ответственности в установленном порядке соответствующих
должностных лиц.
19. Обыск может быть произведен повторно с соблюдением требований,
содержащихся в ст. 25 Конституции РФ и ч. 3 ст. 168 УПК.
20. Если необходимо произвести обыск вне района расследования,
следователь может произвести его лично или поручить соответствующему
следователю или органу дознания. В последнем случае к поручению должно быть
приложено постановление с санкцией прокурора, осуществляющего надзор за
расследованием дела.
21. По делу, находящемуся в производстве следователя, органы дознания
проводят обыск лишь по его поручению.
Статья 169. Лица, присутствующие при выемке и обыске
При производстве выемки или обыска обязательно присутствие понятых.
При обыске и выемке должно быть обеспечено присутствие лица, у которого
производится обыск или выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. В
случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно -
эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или
сельского Совета народных депутатов.
Выемки или обыски в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями,
организациями, производятся в присутствии представителя данного
предприятия, учреждения, организации.
Лицам, у которых производится выемка или обыск, понятым, представителям
должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях
следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие
занесению в протокол. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 169
1. Главные участники обыска и выемки - следователь или лицо,
производящее дознание. Упомянутые следственные действия могут производить
также начальник следственного отдела (ч. 2 ст. 127.1) и прокурор (п. 5 ч. 1
ст. 211).
2. В помощь следователю для производства обыска или выемки могут быть
привлечены сотрудники милиции. Они помогают следователю в розыске искомых
объектов, обеспечении наблюдения за поведением обыскиваемого и членов его
семьи, обеспечении сохранности обнаруженных объектов, предупреждении
попыток уничтожения или перепрятывания разыскиваемых объектов и т.п.
3. При производстве обыска или выемки допускается участие специалиста
(ч. 1 ст. 170, ч. 2 ст. 174).
4. Для оказания организационной или технической помощи могут быть
привлечены представители общественности. Они не должны быть заинтересованы
в деле.
5. При проведении выемки документов в организации необходимо участие
лица, в ведении которого они находятся, или представителя администрации.
При изъятии материальных ценностей необходимо присутствие материально
ответственного лица.
6. Потерпевших, обвиняемых, подозреваемых целесообразно привлекать к
участию в обыске или выемке, когда необходимо опознание искомых объектов.
7. О требованиях к лицам, вызываемым в качестве понятых, см.
комментарий к ст. 135.
8. Поскольку лица, участвующие в качестве понятых при обыске или
выемке, могут в будущем оказаться свидетелями, необходимо иметь в виду, что
в качестве свидетеля не может допрашиваться лицо, которое в силу
фактических или психических недостатков не способно правильно воспринимать
обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правдивые
показания (ч. 2 ст. 72). Поэтому таких лиц не следует привлекать в качестве
понятых.
9. Фактические данные, полученные в результате обыска, проведенного в
присутствии одного понятого и в отсутствие члена семьи, у которого
производят обыск, не могут быть признаны доказательствами (Бюл. ВС РСФСР,
1981, N 11, с. 5 - 6).
Такая судебная практика соответствует современным требованиям,
содержащимся в ч. 2 ст. 50 Конституции РФ и ч. 3 ст. 69 УПК (см.
комментарий к ст. 69).
10. Верховный Суд РФ считает незаконным проведение обыска в отсутствие
лица, у которого он производится, если есть возможность обеспечить его
присутствие. В связи с этим, проверяя законность и обоснованность приговора
по делу К., Верховный Суд отметил, что согласно ч. ч. 2 и 4 ст. 169 органы
предварительного следствия обязаны обеспечить присутствие лица, у которого
производится обыск, разъяснить ему право делать заявления по поводу
производства обыска, подлежащие занесению в протокол. При этом Верховный
Суд расценил как нарушение закона тот факт, что органы следствия не
обеспечили присутствие К. во время обыска, хотя имели такую возможность
(Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с. 18).
Статья 170. Порядок производства выемки и обыска
Производство выемки и обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих
отлагательства, не допускается. Приступая к выемке или обыску, следователь
обязан предъявить постановление об этом. В необходимых случаях для участия
в производстве выемки или обыска следователь вправе вызвать
соответствующего специалиста.
При производстве выемки после предъявления постановления следователь
предлагает выдать предметы или документы, подлежащие изъятию, а в случае
отказа в этом производит выемку принудительно.
При производстве обыска после предъявления постановления следователь
предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые
преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь
значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться
сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе
ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков.
При производстве обыска и выемки следователь вправе вскрывать запертые
помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их,
при этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью
повреждения запоров, дверей и других предметов.
Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены
выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни лица,
занимающего данное помещение, или других лиц.
Следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении или месте,
в котором производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или
место, покидать его, а также сноситься друг с другом или иными лицами до
окончания обыска. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от
31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 170
1. При проведении выемки или обыска в жилище необходимо иметь в виду
конституционные положения о неприкосновенности жилища и условиях
проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц (см. комментарий к
п. 7 ст. 167).
2. Проведение обыска и выемки в ночное время - это исключение из общего
правила, которое действует:
а) при невозможности без их производства завершить до конца
следственное действие, начатое в дневное время;
б) в случаях, не терпящих отлагательства, о которых сказано в
комментарии к ст. 168.
О понятии ночного времени см. комментарий к ст. 34.
3. Успешному проведению обыска и выемки способствует тщательное
собирание данных о лицах, у которых предстоит их производить (возраст,
семейное положение, занятия, судимость, взаимоотношения с обвиняемым и
подозреваемым, сведения о совместно проживающих с ним лицах,
взаимоотношения с ними, поведение в быту и на работе, профессиональные
навыки, привычки, склонности, наличие оружия, транспорта и т.п.).
4. При подготовке к проведению обыска следует собрать полные данные о
помещении или ином месте, где решено провести обыск. В частности,
желательно заранее знать: что представляет собою здание, где решено
провести обыск, его назначение, планировка, характер освещения и отопления,
наличие телефона, количество выходов, характер запоров, наличие смотрового
глазка, возможность скрытного подхода к зданию и т.п.
5. Своевременное получение информации об обыскиваемом лице и занимаемом
им помещении помогает определить наиболее вероятные места укрытия
разыскиваемых объектов.
6. Если подлежащие изъятию объекты выдаются добровольно, следователь
изымает их. Этим выемка завершается. Если же при производстве обыска
добровольно выдаются те или иные объекты, обыск этим, как правило, не
заканчивается, так как следователь обычно не знает всего того, что может
находиться в данном помещении из объектов, которые могут иметь отношение к
расследуемому делу. Не всегда и член семьи, в присутствии которого
проводится обыск, знает о всех предметах, хранящихся в доме и имеющих
значение для дела.
7. Следователь вправе производить любые поиски, если обследование
помещения или хранилища не сопряжено с их повреждением или разрушением.
8. В тех случаях, когда владелец отказывается открыть помещение или
хранилище, которое вскрыть без причинения повреждений невозможно,
необходимо: а) разъяснить владельцу помещения противоправность его
действий, огласив ему текст ч. 4 ст. 170; б) привлечь специалистов для
оказания помощи при вскрытии помещений и хранилищ. Допустимы лишь те
повреждения, которых невозможно избежать.
9. При производстве обыска в помещении, занимаемом двумя или
несколькими семьями, следователь вправе подвергнуть обыску не только
помещение, занимаемое гражданином, в отношении которого вынесено
постановление о производстве обыска, но сначала и места общего пользования.
Это делается для того, чтобы: а) лишить возможности граждан, проживающих в
других комнатах, оказать помощь обыскиваемому в сокрытии объектов,
интересующих следствие; б) обеспечить пользование этими местами соседям
обыскиваемого. Правила, предусмотренные ч. 6 ст. 170, распространяются и на
эти случаи.
10. В случае получения следователем информации о сокрытии похищенного
или других предметов соседом гражданина, у которого производится обыск,
следователь вправе принять решение об обыске помещения, в котором
укрываются искомые объекты. При этом санкции прокурора не требуется, так
как налицо случай, не терпящий отлагательства.
11. Не подлежат разглашению обстоятельства интимной жизни лица,
занимающего данное помещение, или других лиц, как относящиеся к
расследуемому делу, так и не связанные с ним.
12. Поскольку эти обстоятельства выявлены в процессе следственного
действия, следователь вправе не только сделать общее предупреждение
понятым, специалистам и другим лицам, присутствовавшим при производстве
обыска, но и предупредить их об уголовной ответственности.
13. Такие меры по предупреждению разглашения выявленных при проведении
выемки или обыска обстоятельств интимной жизни соответствуют положениям ч.
1 ст. 23 и ч. 1 ст. 24 Конституции РФ.
14. Обыск производится таким образом, чтобы были обысканы все возможные
(в конкретных условиях) места хранения искомых объектов.
15. Поскольку в производстве обыска могут участвовать несколько
должностных лиц, процесс поиска может быть произведен совместно этими
лицами или порознь. Но если поиск производится порознь, при поиске в каждом
из помещений (например, в каждой из комнат) должны присутствовать по два
понятых и не менее одного члена семьи (Бюл. ВС РСФСР, 1981, N 1, с. 5 - 6).
Статья 171. Изъятие предметов и документов при выемке и обыске
При производстве выемки и обыска следователь должен строго
ограничиваться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к
делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъятию
независимо от их отношения к делу.
Все изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим
присутствующим лицам и в случае необходимости упаковываются и опечатываются
на месте выемки или обыска.
Комментарий к статье 171
1. При производстве выемки решение вопроса об изъятии предметов и
документов, могущих иметь отношение к делу, не представляет затруднений,
поскольку следователь имеет в виду индивидуально определенный объект.
Сложнее определить объекты, могущие иметь отношение к делу, если они
обнаружены при обыске, а следователь не знает индивидуальных признаков
отыскиваемых предметов. Если следователю известны хотя бы общие признаки
(родовые, видовые, групповые) отыскиваемого предмета, то при наличии
сомнений следует изымать все обнаруженные предметы данного рода (например,
трое карманных часов, пять штук колец и т.п.). При этом следует иметь в
виду, что закон говорит о предметах, могущих иметь отношение к делу.
2. Не имеющие отношения к делу вещи подлежат возвращению по
принадлежности; на них может быть наложен арест в обеспечение гражданского
иска или возможной конфискации имущества.
3. К числу запрещенных к обращению и подлежащих изъятию в случае
обнаружения (независимо от отношения к данному делу) относятся предметы,
которые приобретаются только по особым разрешениям (оружие, взрывчатые
вещества, сильнодействующие яды; валютные ценности; драгоценные металлы, за
исключением ювелирных и других бытовых изделий), а также предметы, за
изготовление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная
ответственность.
4. Обнаруженные во время обыска или выемки объекты, которые могут быть
вещественными доказательствами по другому уголовному делу, также подлежат
изъятию.
5. Изымаемые объекты нередко подвергаются осмотру в месте их
обнаружения и изъятия. Осмотр, как правило, не производится, если для этого
требуется продолжительное время, а также при отсутствии необходимых условий
(освещения, специальных приспособлений и т.п.) к этому.
6. Порядок изъятия, хранения и сдачи предметов, ценностей и иного
имущества регулируется специальными инструкциями.
7. Имущество, не подлежащее конфискации, не может быть изъято в
обеспечение возможной конфискации имущества. Перечень имущества, не
подлежащего конфискации по приговору суда, дан в приложении к УК.
8. Изъятые предметы, будучи вещественными доказательствами, подлежат
хранению до вступления приговора в законную силу или до постановления о
прекращении дела, и лишь предметы, подвергающиеся быстрой порче, если они
не могут быть возвращены владельцу, сдаются в соответствующие учреждения.
9. Считая грубыми нарушениями процессуального закона несоблюдение
правил ст. 171, Верховный Суд обратил внимание на то, что в соответствии с
ч. 2 ст. 171 изъятые при обыске предметы в случае необходимости
упаковываются и опечатываются на месте обыска. Верховный Суд также отметил,
что все изъятые предметы предъявляются понятым и другим присутствующим
лицам. При этом он признал законными действия судьи, признавшего
недопустимыми вещественные доказательства, т.к. предметы были изъяты с
нарушением закона (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с. 18).
Статья 172. Личный обыск
Личный обыск производится в соответствии с правилами статей 167 - 171
настоящего Кодекса.
Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления и без санкции
прокурора может производится:
1) при задержании или заключении под стражу;
2) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в
помещении или ином месте, в котором производится выемка или обыск, скрывает
при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела.
Личный обыск может производится только лицом одного пола с обыскиваемым
и в присутствии понятых того же пола.
Комментарий к статье 172
1. Установленные в ч. 2 ст. 172 исключения, при наличии которых не
требуется специального постановления, санкционированного прокурором,
относятся к случаям, не терпящим отлагательства (см. комментарий к ст.
168).
2. Особенность обстоятельств, обусловливающих производство личного
обыска без вынесения специального постановления и санкции прокурора,
состоит в том, что они возникают в связи или в ходе производства других
следственных действий, указанных в ч. 2 ст. 172.
3. Если необходимость в производстве обыска возникает при производстве
других, не указанных в ч. 2 ст. 172 следственных действий (например,
осмотра), применяются правила ст. 168. См. комментарий к ст. 168 (п. п. 13,
14).
4. При производстве личного обыска обследованию могут быть подвергнуты
одежда, обувь и тело обыскиваемого.
5. Для производства личного обыска в необходимых случаях может быть
привлечен в качестве специалиста врач.
6. Подлежат досмотру вещи и документы, отобранные у лица, подвергнутого
обыску (например, чемоданы, сумки, свертки и т.п.).
7. В процессе личного обыска необходимо обеспечить тщательное
наблюдение за поведением обыскиваемого, а по завершении обыска
рекомендуется обследовать место его проведения, так как обыскиваемые иногда
выбрасывают находящиеся у них предметы.
8. При производстве личного обыска должны быть обеспечены безопасность
и здоровье обыскиваемого, а также его личное достоинство.
В связи с этим важно учитывать и исполнять требования ст. 21
Конституции РФ, установившей:
'1. Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть
основанием для его умаления.
2. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или
унижающему человеческое достоинство обращению...'
9. При обыске лиц, указанных в п. 1 ч. 2 ст. 172, подлежат изъятию
предметы, которые не разрешено хранить в местах предварительного заключения
и содержания лиц, задержанных по подозрению в совершении преступления (ст.
16 Федерального закона 'О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых
в совершении преступлений' - СЗ РФ, 1995, N 29, ст. 2759).
Статья 173. Производство обыска и выемки в помещениях дипломатических
представительств
Выемка и обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими
представительствами, а равно в помещениях, в которых проживают члены
дипломатических представительств и их семьи, могут производиться лишь по
просьбе или с согласия дипломатического представителя. Согласие
дипломатического представителя на выемку или обыск испрашивается через
Министерство иностранных дел.
При производстве выемки и обыска в указанных помещениях обязательно
присутствие прокурора и представителя Министерства иностранных дел.
Комментарий к статье 173
1. Помещения, на которые распространяются специальные правила
производства обыска и выемки, перечислены в действующем в силу специального
постановления высшего законодательного органа России (Постановление
Верховного Совета РСФСР N 2014-1 от 12 декабря 1991 г. - Ведомости РСФСР,
1991, N 5, ст. 1798) нормативном акте СССР - Положении о дипломатических и
консульских представительствах иностранных государств (Ведомости СССР,
1966, N 22, ст. 387). К их числу отнесены помещения, занимаемые
дипломатическим представительством (посольством, миссией); резиденция главы
дипломатического представительства; жилые помещения дипломатического
персонала (советников, торговых представителей, военных, военно - морских и
военно - воздушных атташе, первых, вторых и третьих секретарей и др.).
2. В Положении (ст. 9, 23) сказано, что архивы, документы и официальная
переписка дипломатического и консульского представительств неприкосновенны.
3. Помещения, занимаемые консульским представительством (генеральным
консулом, консульством, вице - консульством или консульским агентством), а
равно резиденция главы консульского представительства пользуются
неприкосновенностью на основе взаимности. Доступ в помещения консульского
представительства или производство в них каких-либо принудительных действий
могут иметь место лишь по просьбе или с согласия главы консульского
представительства или главы дипломатического представительства данного
иностранного государства (ст. 21 Положения).
4. Положение о дипломатических и консульских представительствах
перечисляет и других лиц, пользующихся привилегиями и иммунитетами,
предусмотренными для дипломатического персонала представительства.
Статья 174. Выемка почтово - телеграфной корреспонденции
Наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в почтово - телеграфных
учреждениях может производиться только с санкции прокурора либо по
определению или постановлению суда.
При необходимости наложить арест на корреспонденцию и произвести ее
осмотр и выемку следователь выносит об этом мотивированное постановление.
После санкционирования прокурором или его заместителем указанного
постановления следователь направляет надлежащему почтово - телеграфному
учреждению постановление, предлагает задерживать корреспонденцию и
уведомляет о времени своего прибытия для производства осмотра и выемки
задержанной корреспонденции. Осмотр и выемка производятся в присутствии
понятых из числа работников почтово - телеграфного учреждения. В
необходимых случаях для участия в производстве выемки почтово - телеграфной
корреспонденции следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.
Наложение ареста на корреспонденцию отменяется постановлением
следователя, когда в применении этой меры отпадает дальнейшая
необходимость. (в ред. Указов Президиума Верховного Совета РСФСР от
31.08.66 и 08.08.83 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст.
1018; 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 174
1. Комментируемая статья подлежит применению с существенной
корректировкой, обусловленной положениями ст. 23 Конституции РФ, которая
ограничивает действие ч. 1 этой статьи. Согласно ч. 2 ст. 23 Конституции РФ
каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых,
телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на
основании судебного решения. Следовательно, в настоящее время для
проведения указанных в ст. 174 действий необходимо получить именно
постановление судьи (см. об этом Постановление N 13 Пленума Верховного Суда
РФ 'О некоторых вопросах, связанных с применением ст. 23 и 25 Конституции
Российской Федерации' от 24 декабря 1993 г. - Сборник постановлений
Пленумов по уголовным делам, 'Спарк', с. 509 - 510).
2. В ст. 174 идет речь не только о выемке почтово - телеграфной
корреспонденции, но также об осмотре и наложении ареста на корреспонденцию.
3. Наложение ареста на почтово - телеграфную корреспонденцию
заключается в запрещении доставлять корреспонденцию адресату без разрешения
следователя или другого органа, наложившего арест.
4. Наложение ареста на корреспонденцию и ее выемка - это два
самостоятельных следственных действия. Наложение ареста не вызывает
неизбежности выемки. Последовавший вслед за наложением ареста осмотр
корреспонденции нередко приводит следователя к выводу о том, что в
проведении выемки нет надобности.
5. Арест на корреспонденцию накладывается в целях: а) ее осмотра; б)
последующего изъятия; в) создания препятствий для обмена информацией в
процессе расследования между заинтересованными лицами; г) выявления лиц,
участвовавших в совершении преступления; д) установления мест, где
скрываются разыскиваемые преступники; е) выявления места сокрытия
похищенного и орудий преступления.
6. В УПК нет перечня лиц, на корреспонденцию которых может быть наложен
арест. Это, однако, не означает, что арест может быть наложен на
корреспонденцию любого лица. Такой вывод не соответствовал бы положениям
ст. 23 Конституции РФ, гарантирующей тайну переписки.
7. Арест может быть наложен лишь на корреспонденцию подозреваемых,
обвиняемых и связанных с ними лиц. Именно этим на практике определяется
сфера действия данной статьи.
8. Аресту, осмотру и выемке может быть подвергнута любая
корреспонденция: письма (простые, ценные и заказные), телеграммы, посылки,
бандероли (ценные и простые), почтовые открытки и т.п. При этом арест может
быть наложен как на входящую, так и на исходящую корреспонденцию.
9. В постановлении о наложении ареста (и выемки) почтово - телеграфной
корреспонденции должны быть указаны основания проведения указанных
действий, а также какая именно корреспонденция подлежит аресту (и выемке),
на какое учреждение связи возлагается выполнение постановления в части
ареста корреспонденции, на какой срок налагается арест (если следователь
его может определить), кому поручается производство выемки.
10. Срок, на который накладывается арест на корреспонденцию, не может
превышать срока предварительного следствия, а если по делу проводится
дознание - срока дознания.
11. Когда после осмотра корреспонденции следователь отрицательно решает
вопрос о ее выемке, он либо ограничивается указанием в протоколе на то,
какая корреспонденция была осмотрена, либо полностью или частично фиксирует
в протоколе текст осмотренной корреспонденции. При этом может быть снята
копия (в том числе и фотокопия).
12. При производстве осмотра и выемки корреспонденции следователь
обязан обеспечить сохранение в тайне содержания корреспонденции, учитывая
жесткие правила, содержащиеся в ст. 23 и в ч. 1 ст. 24 Конституции РФ.
Нарушение указанных конституционных предписаний может повлечь причинение
заинтересованным лицам морального вреда, а затем предъявление в гражданско
- правовом порядке требований о его компенсации (см. Постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. N 10 'Некоторые вопросы применения
законодательства о компенсации морального вреда' - Бюл. ВС РФ, 1995, N 3,
с. 9 - 11).
13. Осмотр и выемка почтово - телеграфной корреспонденции должны
производиться в присутствии понятых из числа работников почтово -
телеграфных учреждений, что является одной из гарантий сохранения тайны
переписки.
14. К отдельному требованию о производстве выемки почтово - телеграфной
корреспонденции должно быть приложено постановление следователя, а также
решение судьи (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ).
Статья 175. Наложение ареста на имущество
В целях обеспечения гражданского иска или возможной конфискации
имущества следователь обязан наложить арест на имущество обвиняемого,
подозреваемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за
их действия, или иных лиц, у которых находится имущество, приобретенное
преступным путем.
Наложение ареста на имущество может быть произведено одновременно с
выемкой или обыском либо самостоятельно.
О наложении ареста на имущество следователь составляет мотивированное
постановление. Имущество, на которое налагается арест, описывается с
соблюдением правил статей 169 и 170 настоящего Кодекса. Все описываемое
имущество должно быть предъявлено понятым и другим присутствующим лицам.
Арест не может быть наложен на предметы, необходимые для самого
обвиняемого и лиц, находящихся на его иждивении. Перечень этих предметов
устанавливается законодательством РСФСР.
Имущество, на которое наложен арест, передается по усмотрению
следователя на хранение представителю исполнительного комитета поселкового
или сельского Совета народных депутатов, либо жилищно - эксплуатационной
организации, или владельцу этого имущества, или его родственнику, или иному
лицу, которому должна быть разъяснена его ответственность за сохранность
этого имущества, о чем у него отбирается подписка. В случае необходимости
имущество, на которое наложен арест, может быть изъято.
При наложении ареста на денежные вклады производство каких-либо
операций по ним прекращается.
Наложение ареста на имущество отменяется постановлением следователя,
если в применении этой меры отпадает дальнейшая необходимость. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 175
1. Сущность наложения ареста на имущество состоит в его описании и
запрещении лицу, у которого описано имущество, распоряжаться им.
2. УПК дает перечень лиц, на имущество которых может быть наложен
арест. При этом он ограничивает возможности следователя в части ареста
имущества 'иных лиц': принять решение о наложении ареста на имущество
'иных' лиц можно лишь при наличии доказательств, указывающих на то, что
имущество добыто или увеличилось в результате преступных действий
обвиняемого (Сборник по вопросам уголовного процесса, с. 182).
3. Граждане, организации, предприятия и учреждения, которым
преступлением причинен материальный ущерб, вправе просить следователя,
лицо, производящее дознание, прокурора о принятии мер обеспечения
гражданского иска. Однако закон не связывает принятия мер по обеспечению
гражданского иска с наличием заявления или ходатайства заинтересованного
лица (см. комментарий к ст. 30).
4. Проникновение следователя или лица, производящего дознание, в жилище
для проведения действий, предусмотренных ст. 175, если против этого
возражают проживающие в нем лица, возможно только с соблюдением требований,
указанных в ст. 25 Конституции РФ (см. п. 7 комментария к ст. 167).
5. В погашение ущерба, причиненного преступлением, обращаются деньги,
вырученные от продажи похищенного. Они идут в доход государства лишь в той
части, в какой сумма, вырученная от продажи похищенного, превышает размер
ущерба, подлежащего возмещению (Бюл. ВС СССР, 1975, N 4, с. 27 - 28).
6. Изъятые похищенные ценности подлежат зачету в возмещение ущерба, о
взыскании которого с осужденных постановлено судом (Бюл. ВС РСФСР, 1975, N
5, с. 9 - 10).
7. Для розыска имущества, подлежащего описи, могут быть использованы не
только процессуальные средства, но и оперативно - розыскные действия, а
также помощь общественных объединений и граждан.
8. Если после исполнения приговора о конфискации всего имущества будет
обнаружено неконфискованное имущество подсудимого, приобретенное им до
вынесения приговора или после этого, но на средства, подлежащие конфискации
по приговору, суд, вынесший приговор, или суд по месту исполнения
последнего выносит по представлению прокурора определение (постановление) о
конфискации обнаруженного имущества, если последнее подлежит конфискации по
закону. При этом необходимо иметь в виду, что приговор в части конфискации
имущества может исполняться в пределах срока давности исполнения
обвинительного приговора (Сборник постановлений Пленумов по уголовным
делам, 'Спарк', с. 11). С учетом этого органы дознания и следователи,
обнаружив после приговора суда подлежащее конфискации имущество, обязаны
наложить арест на это имущество, немедленно уведомив об этом прокурора и
суд.
9. С передачей дела в суд все жалобы и заявления заинтересованных лиц
по поводу арестованного имущества направляются в суд.
10. Следователь или прокурор при наличии к тому оснований могут своим
постановлением исключить из описи часть имущества.
11. Необходимость в аресте имущества отпадает, если: а) материальный
ущерб, в обеспечение возмещения которого был наложен арест, возмещен
добровольно в процессе расследования; б) изменено обвинение на статью УК,
не предусматривающую конфискации имущества (если в обеспечение последней
был наложен арест на имущество); в) не подтвердилось, что имущество 'иных
лиц' приобретено преступным путем; г) дело полностью прекращено
производством (если основания прекращения дела не препятствуют предъявлению
иска в порядке гражданского судопроизводства, целесообразно принять меры к
обеспечению будущего иска по правилам, установленным именно в той части, в
связи с наличием которой был наложен арест.
12. Судам необходимо тщательно проверять принятие органами
предварительного расследования всех необходимых мер по обеспечению
возмещения материального ущерба, острее реагировать на факты несоблюдения
норм процессуального законодательства, предусматривающих меры обеспечения
гражданского иска, в необходимых случаях самим принимать дополнительные
меры по обеспечению гражданского иска либо обязывать сделать это
соответствующие органы (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам,
'Спарк', с. 83, 150 - 151).
13. Передачу имущества на хранение лицам, обвиняемым в тяжких
преступлениях, следует признать неправильной.
14. При необходимости наложения ареста на банковские счета предприятий
и организаций следует учитывать совместное указание Генеральной прокуратуры
РФ, МВД РФ, Центрального банка России N 34-6-93 от 16 февраля 1993 г. 'О
порядке исполнения постановлений следственных органов о наложении ареста на
банковские счета предприятий и организаций' (Вопросы расследования
преступлений: Справочное пособие / Под ред. А.Я. Качанова. М.: Спарк, 1996.
С. 264 - 265).
Статья 176. Протокол выемки, обыска, наложения ареста на имущество
О производстве выемки, обыска, наложения ареста на имущество
следователь составляет протокол с соблюдением требований статей 141 и 142
настоящего Кодекса. Если, кроме протоколов, составляется особая опись
изъятых или передаваемых на особое хранение предметов и документов, опись
прилагается к протоколу. Протокол выемки, обыска, наложения ареста на
имущество должен содержать указание на разъяснение присутствующим лицам
прав, предусмотренных статьей 169 настоящего Кодекса, и сделанные ими
заявления.
В отношении предметов и документов, подлежащих изъятию, должно быть
указано, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно, в каком именно
месте и при каких обстоятельствах они обнаружены. Все изымаемые предметы и
документы, а равно все описываемое имущество должны быть перечислены в
протоколе или приложенной к нему описи с точным указанием количества, меры,
веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости.
Если при выемке, обыске, наложении ареста на имущество имели место
попытки уничтожить или спрятать предметы и документы либо факты нарушения
порядка со стороны обыскиваемых или других лиц, протокол должен содержать
указание на это и на меры, принятые следователем. (в ред. Указа Президиума
Верховного Совета РСФСР от 21.05.70 - Ведомости Верховного Совета РСФСР,
1970, N 22, ст. 442)
Комментарий к статье 176
1. Сведения, содержащиеся в протоколе обыска и выемки, имеют
доказательственное значение лишь в том случае, если, удостоверяя факты и
обстоятельства, выявленные при производстве указанных действий, следователь
составил протоколы с соблюдением требований УПК. Нарушение процессуальной
формы протокола может вызвать невосполнимую потерю доказательств.
2. Во вводной части протокола должны быть указаны: дата и место
составления; данные о лице, составившем протокол; сведения о постановлении
как основании проведения следственного действия (кто и когда вынес
постановление и санкционировал его); данные об участниках следственного
действия; сведения о месте, где оно производится; указание о разъяснении
присутствующим их прав и обязанностей; указания о предупреждении
участвующих лиц о недопустимости разглашения выявленных сведений и о
последствиях несоблюдения предупреждения и др.
3. В описательной части протокола содержатся: предупреждение
обыскиваемого о добровольной выдаче искомых предметов; указание об
отношении обыскиваемого к этому предупреждению; его сообщение о наличии или
отсутствии предметов, хранение которых и пользование которыми запрещено.
4. При изъятии большого числа предметов составляется специальная опись
этих предметов, о чем указывается в протоколе. Опись не просто приложение к
протоколу, а его составная часть, поскольку содержащиеся в ней сведения
имеют такое же доказательственное значение, как и обстоятельства,
зафиксированные в протоколе.
5. В протоколе обыска необходимо указать: где и каким образом
обнаружены объекты, в каком они находились состоянии, как хранились,
хранилища, в которых обнаружены предметы (тайники), их расположение,
размеры и, по возможности, конструкции.
6. Проведение в процессе обыска опознания предметов или документов
должно быть запротоколировано.
7. В протоколе фиксируются обнаруженное, характер и место расположения
следов, а также факт их изъятия.
8. В протоколе должно быть отмечено, что понятым и другим лицам,
присутствовавшим при обыске, были предъявлены все изымаемые предметы и
документы. Несоблюдение этих требований Верховный Суд РФ рассматривает как
грубое нарушение закона (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с. 18).
9. При фотографировании объектов или применении иных технических
средств необходимо указать об этом в протоколе с соблюдением правил ст.
141.
10. В протоколе должно быть отражено принудительное вскрытие помещений
или хранилищ, вызванное отказом обыскиваемого их открыть.
11. В заключительной части протокола указывается, что изъятые объекты
опечатаны, а также способ их упаковки; дается перечень прилагаемых к
протоколу схем, слепков, оттисков и т.п.; фиксируются поступившие заявления
и жалобы, замечания понятых, заявления специалистов и т.п.
12. В точном фиксировании качественной характеристики изымаемых
объектов, их индивидуальных признаков и стоимости следователю может оказать
помощь специалист.
13. Протокол о наложении ареста на имущество обычно подписывается
лицом, принявшим имущество на хранение и предупрежденным об ответственности
за его сохранность.
Статья 177. Обязательность вручения копии протокола
Копия протокола вручается под расписку лицу, у которого были
произведены выемка, обыск, наложение ареста на имущество, или
совершеннолетним членам семьи, а при их отсутствии - представителю
исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных
депутатов или жилищно - эксплуатационной организации.
Если выемка, обыск, наложение ареста на имущество производились в
помещении, принадлежащем предприятию, учреждению, организации, копия
протокола вручается под расписку соответствующему должностному лицу. (в
ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 - Ведомости
Верховного Совета РСФСР, 1983, N 32, ст. 1153)
Комментарий к статье 177
1. Копия протокола должна быть подписана всеми теми лицами, которые
подписали подлинник протокола.
2. Если была составлена опись имущества, то копия ее также вручается
лицам, которым вручается копия протокола.
3. О вручении копии протокола и описи делается отметка в подлиннике
протокола.
Глава 15. ОСМОТР И ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ
Статья 178. Основания для производства осмотра
Следователь производит осмотр места происшествия, местности, помещений,
предметов и документов в целях обнаружения следов преступления и других
вещественных доказательств, выяснения обстановки происшествия, а равно иных
обстоятельств, имеющих значение для дела.
В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр места происшествия может
быть произведен до возбуждения уголовного дела. В этих случаях, при наличии
к тому оснований, уголовное дело возбуждается немедленно после проведения
осмотра места происшествия. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета
РСФСР от 10.09.63 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1963, N 36, ст. 661)
Комментарий к статье 178
1. Различают следующие виды осмотра: а) осмотр места происшествия; б)
осмотр местности и помещения вне места происшествия; в) наружный осмотр
трупа; г) осмотр предметов (в том числе следов); д) осмотр документов; е)
осмотр животных.
2. При необходимости проведения осмотра такой разновидности помещений,
как жилище, важно соблюдать требования ст. 25 Конституции РФ, которой
установлено: 'Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в
нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на
основании судебного решения'.
3. Задачами осмотра являются: а) обнаружение следов преступления: б)
обнаружение других объектов, которые могут быть приобщены к делу в качестве
вещественных доказательств; в) выяснение обстановки происшествия; г)
выявление иных обстоятельств, имеющих значение для дела; д) отражение
(фиксирование) всех действий следователя и всего обнаруженного в той
последовательности и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент
осмотра; е) описание и перечисление всего изъятого при осмотре; ж) принятие
мер к сохранению изъятых в процессе осмотра предметов и документов.
4. Своевременное и качественное проведение осмотра дает возможность
выявить следы и предметы, указывающие на личность преступника, а иногда и
на мотивы его действий, позволяет уяснить обстановку и событие
преступления, характер и механизм содеянного.
5. Данные осмотра способствуют построению версий и разработке средств
их проверки.
6. В принципе осмотр может проводиться неоднократно. Однако ошибки,
допущенные при первом осмотре (места происшествия, объектов, подверженных
изменению), часто оказываются непоправимыми, а пробелы невосполнимыми.
Осмотр относится к числу неотложных следственных действий (ч. 1 ст. 119).
7. При осмотре следователь нередко получает фактические данные, которые
невозможно получить из других источников. Именно поэтому необходимо, чтобы
по делам, по которым предварительное следствие обязательно, осмотр места
происшествия, как правило, проводил следователь.
8. Осмотр может быть проведен как самостоятельное следственное
действие, но он может быть и составной частью другого следственного
действия (например, осмотр предмета или документа во время обыска или
выемки; осмотр предмета, документа или трупа во время осмотра места
происшествия).
9. Осмотр документов и предметов при предварительном расследовании
производит следователь, лицо, производящее дознание, или прокурор. В
необходимых случаях для участия в осмотре приглашается специалист.
10. Осмотр, проводимый экспертом, не является самостоятельным
следственным действием; подобного рода осмотр - составная часть экспертного
исследования.
11. Проведение осмотра позволяет получить исходные данные для
проведения других следственных действий (экспертизы, следственного
эксперимента, осмотра предметов и документов, предъявления для опознания,
допроса и т.п.).
12. Данные осмотра в ряде случаев позволяют следователю немедленно
принять меры по предупреждению других преступлений (например, когда итоги
осмотра свидетельствуют о совершении преступления группой вооруженных лиц),
предложить органам дознания провести оперативно - розыскные мероприятия.
13. При наличии фактических данных, указывающих на необходимость
проведения осмотра, следователь принимает решение о его проведении, нигде
его, как правило, специально не фиксируя. Специальное требование существует
для осмотра почтово - телеграфной корреспонденции: закон требует вынесения
постановления об осмотре и наложении ареста на корреспонденцию. См.
комментарий к ст. 174.
14. Прокурор и начальник следственного отдела вправе дать в письменном
виде обязательное для следователя указание о проведении осмотра. Несогласие
следователя с полученным указанием не приостанавливает его исполнения.
15. Непроведение осмотра места происшествия может повлечь существенную
неполноту расследования (Сборник по вопросам уголовного процесса, с. 176).
Статья 179. Порядок производства осмотра
Осмотр производится в присутствии понятых.
Следователь вправе привлечь к участию в осмотре обвиняемого,
подозреваемого, потерпевшего, свидетеля.
В необходимых случаях для участия в производстве осмотра следователь
может пригласить соответствующего специалиста.
В необходимых случаях следователь производит при осмотре измерения,
фотографирование, киносъемку, составляет планы и схемы, изготавливает
слепки и оттиски следов.
Осмотр предметов и документов, обнаруженных при выемке или обыске,
осмотре места происшествия, местности и помещения, следователь производит
на месте производства соответствующего следственного действия. В этом
случае результаты осмотра записываются в протокол указанного следственного
действия. В случае если для осмотра предметов или документов потребуется
продолжительное время, или по иным основаниям, следователь производит
осмотр по месту производства следствия. В необходимых случаях изымаемые
предметы упаковываются и опечатываются.
Осмотр почтово - телеграфной корреспонденции производится с соблюдением
правил статьи 174 настоящего Кодекса. (в ред. Указа Президиума Верховного
Совета РСФСР от 31.08.66 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36,
ст. 1018)
Комментарий к статье 179
1. Осмотр места происшествия производится, как правило, немедленно по
получении информации о происшествии.
2. Закон не препятствует проведению осмотра в любое время суток. Однако
лучше его производить днем, когда налицо более благоприятные условия для
восприятия.
3. Следователь - ответственный распорядитель, руководитель и основной
исполнитель всех производимых в процессе осмотра действий; он ответствен за
всестороннее, полное и объективное проведение осмотра, за точное выполнение
предписаний закона.
4. Во время производства осмотра следователь вправе давать органам
дознания обязательные для исполнения поручения.
5. Лицо, производящее дознание, может производить осмотр в соответствии
с предписаниями, содержащимися в ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 120, ч. 4 ст. 127.
6. Прокурор может производить осмотр по любому делу. Обычно он
ограничивается участием в осмотре, не заменяя и не подменяя следователя.
Участвуя в осмотре, прокурор дает лицу, производящему осмотр, указания,
рекомендации, а при необходимости - обращает внимание на недостатки и
упущения.
7. Следователи практикуют проведение осмотров мест происшествия при
участии оперативных работников, других сотрудников милиции. Прибыв на место
происшествия раньше следователя, последние принимают меры к охране и
оцеплению места происшествия, не нарушая обстановку и расположения
предметов. Не ожидая прибытия следователя, работники милиции принимают меры
к оказанию помощи пострадавшим, преследованию преступников по горячим
следам, выяснению личности потерпевшего, установлению очевидцев
преступления и т.п.
8. Подбор понятых осуществляется на общих основаниях (см. комментарий к
ст. 135, 169). Исключение составляет осмотр почтово - телеграфной
корреспонденции, при проведении которого понятые подбираются из числа
работников почтово - телеграфного учреждения (ст. 174).
9. В качестве специалистов, участвующих в осмотре, могут быть
представители различных отраслей знания: криминалист, химик, биолог, врач,
инженер - строитель, искусствовед, инженер по эксплуатации автотранспорта и
т.п.
О случаях обязательного участия специалиста в осмотре см. комментарий к
ст. 180.
10. Специалист оказывает помощь следователю в обнаружении следов
преступления, установлении механизма их образования, в розыске, изъятии и
сохранении предметов и документов, имеющих значение для дела, и т.п.
11. Вопрос об участии в осмотре обвиняемого, подозреваемого,
потерпевшего или свидетеля решается в зависимости от того, будет ли
способствовать участие этих лиц успешному отысканию следов преступления,
предметов или документов, а также более точному установлению обстановки на
месте происшествия и т.п. Обвиняемый, подозреваемый, потерпевший вправе
ходатайствовать о допуске к участию в осмотре.
12. Защитник вправе участвовать в осмотре, проводимом с участием
подозреваемого или обвиняемого (ч. 2 ст. 51), а также с разрешения
следователя, если осмотр проводится по ходатайству обвиняемого и его
защитника (п. 7 ст. 202).
13. Техническую помощь следователю в проведении осмотра могут оказывать
представители общественных объединений.
14. К иным основаниям, по которым осмотр предметов и документов
производится не по месту их обнаружения и изъятия, а по месту производства
следствия, относится, в частности, необходимость использования при осмотре
особых инструментов, материалов и создания соответствующих технических
условий.
15. Важно определить последовательность производимого осмотра, в
особенности - места происшествия. Обычно принято выделять статическую и
динамическую стадии осмотра.
16. Статическая (обзорная) стадия состоит в выяснении всей картины
места происшествия в целом, установлении расположения отдельных предметов,
выявлении следов, с тем, чтобы на основе такого ознакомления попытаться
уяснить природу и характер происшедшего. В этой стадии все обнаруженное
остается на месте в неизменном виде. Обычно на этом этапе фотографируется
общий вид места происшествия.
17. В динамической стадии следователь детально исследует каждый предмет
и следы, предъявляет предметы специалистам и понятым. Предметы тщательно
осматриваются. Тогда же делаются фотоснимки отдельных деталей, участков,
объектов. Последовательность детального осмотра объектов следователь
устанавливает в зависимости от характера места происшествия.
18. Обязательно подлежат упаковке и опечатываются изъятые в процессе
осмотра предметы, которые направляются на экспертизу.
19. Данные осмотра места происшествия имеют доказательственное
значение, если он произведен с соблюдением требований ст. 179 (Бюл. ВС
РСФСР, 1971, N 5, с. 14).
20. О порядке производства осмотра см. также комментарий к ст. 180,
182, а также п. 2 комментария к ст. 178.
Статья 180. Осмотр трупа
Наружный осмотр трупа на месте его обнаружения производит следователь в
присутствии понятых и с участием врача - специалиста в области судебной
медицины, а при невозможности его участия - иного врача. При необходимости
для осмотра трупа привлекается также другой специалист.
В случае необходимости извлечения трупа из места захоронения
следователь выносит об этом постановление. Извлечение трупа производится в
присутствии следователя, понятых и врача - специалиста в области судебной
медицины, а при необходимости - в присутствии и иного специалиста. (в ред.
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 - Ведомости Верховного
Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 180
1. Статья 180 регулирует не только осмотр трупа, но и его эксгумацию
(извлечение из места официального захоронения).
2. Наружный осмотр трупа в одних случаях бывает самостоятельным и
обособленным следственным действием, в других - органической частью осмотра
места происшествия. Производится на месте его обнаружения или вне его. В
последнем случае это самостоятельное следственное действие, производство
которого фиксируется в специальном протоколе. Результаты осмотра трупа на
месте происшествия заносятся в протокол осмотра места происшествия.
3. Участие врача - специалиста в области судебной медицины в наружном
осмотре трупа не исключает его последующего участия по данному делу в
качестве эксперта (п. 3а ст. 67).
4. Наружный осмотр трупа не заменяет и не исключает последующего
назначения судебно - медицинской экспертизы. Напротив, он служит
подготовительным этапом к ее производству. Врач - специалист, участвующий в
осмотре, нередко помогает следователю правильно сформулировать вопросы
судебно - медицинскому эксперту.
5. При наружном осмотре трупа устанавливаются: расположение трупа на
месте происшествия; его поза, пол и примерный возраст, наличие повреждений
и следов; внешний вид одежды и обуви, находящихся на трупе; характер
повреждений на одежде; наличие на ней следов, пятен, особых меток. Во время
осмотра трупа подлежат обозрению и обследованию орудия и предметы,
находящиеся на трупе; предметы и документы, обнаруженные в карманах одежды,
и т.п.
6. Нельзя признать правильными встречающиеся в следственной практике
действия, когда без тщательного осмотра одежды потерпевшего ее возвращают
по принадлежности. Эта одежда формально (нет данных об осмотре, нет
постановления о признании в качестве вещественного доказательства и т.п.) и
по существу (уничтожены или застираны пятна крови и другие следы) уже не
может быть использована в качестве вещественного доказательства.
7. В постановлении о производстве эксгумации трупа указывается, чей
труп подлежит извлечению, где он захоронен, для каких целей необходимо
данное действие.
8. Эксгумация производится, если требуется: а) произвести осмотр (в том
числе повторный) захороненного трупа; б) предъявить труп для опознания; в)
произвести экспертизу (в том числе повторную или дополнительную).
9. Опознание и осмотр трупа могут быть произведены на месте его
извлечения. В этом случае данные, полученные от производства этих
следственных действий, а также их последовательность заносятся в общий
протокол эксгумации трупа.
10. Если труп предъявлялся для опознания или был подвергнут осмотру в
другом месте, о производимых действиях составляется специальный протокол.
Статья 181. Освидетельствование
Следователь вправе произвести освидетельствование обвиняемого,
подозреваемого, свидетеля или потерпевшего для установления на их теле
следов преступления или наличия особых примет, если при этом не требуется
судебно - медицинской экспертизы.
О производстве освидетельствования следователь составляет
постановление. Постановление о производстве освидетельствования обязательно
для лица, в отношении которого оно вынесено.
Освидетельствование производится в присутствии понятых, а в необходимых
случаях с участием врача.
Освидетельствование в тех случаях, когда это следственное действие
сопровождается обнажением освидетельствуемого лица, производится в
присутствии понятых того же пола.
Следователь не присутствует при освидетельствовании лица другого пола,
если освидетельствование сопровождается обнажением этого лица. В этом
случае освидетельствование производится врачом в присутствии понятых.
При освидетельствовании не допускаются действия, унижающие достоинство
или опасные для здоровья освидетельствуемого лица.
Комментарий к статье 181
1. Закон отнес освидетельствование к числу неотложных следственных
действий (ст. 119).
2. Освидетельствование является разновидностью наружного осмотра,
специфика которого обусловлена объектом производимых действий, которым
служит тело человека.
3. Подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший и его представитель
вправе заявить ходатайство о производстве освидетельствования.
4. Вопрос о производстве освидетельствования решает лицо, производящее
расследование. Указания по этому поводу прокурора и начальника
следственного отдела обязательны для следователя.
5. В постановлении о производстве освидетельствования должны быть
указаны основания для этого действия, его цель, а также лицо, которое будет
подвергнуто освидетельствованию.
6. Если лицо отказывается от участия в освидетельствовании, могут
последовать его привод и последующее принудительное освидетельствование.
7. В результате освидетельствования могут быть обнаружены следы, пятна
крови и химические вещества, царапины, другие телесные повреждения, шрамы,
татуировка, дефекты телосложения, родимые пятна и т.п. специфические
признаки (особенности), посредством которых может быть установлена
причастность лица к расследуемому преступлению.
8. При освидетельствовании может быть одновременно произведен осмотр
одежды и обуви. Обычно эти действия фиксируются в одном протоколе.
9. Следователь не может присутствовать при освидетельствовании лица
другого пола, сопровождающемся его обнажением, даже если последнее не
возражает против этого. То же самое относится и к понятым.
Статья 182. Протокол осмотра и освидетельствования
О производстве осмотра и освидетельствования следователем составляется
протокол с соблюдением требований статей 141 и 142 настоящего Кодекса.
В протоколе описываются все действия следователя, а равно все
обнаруженное при осмотре и освидетельствовании в той последовательности,
как производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в
момент осмотра или освидетельствования. В протоколе перечисляется и
описывается также все изъятое при осмотре или освидетельствовании.
Комментарий к статье 182
1. Протоколирование - основное средство отражения в материалах дела
фактических данных, обнаруженных при осмотре.
2. Если в осмотре или освидетельствовании участвовал специалист
(криминалист, врач и др.), целесообразно привлечь его к составлению
протокола.
3. Во вступительной части протокола должны быть отражены следующие
данные: дата и место его составления; время начала и окончания осмотра;
сведения о лице, производящем осмотр, и лицах, принимавших участие в
осмотре; указание о разъяснении прав и обязанностей понятым и другим
участникам.
В протоколе необходимо отразить условия производства следственного
действия (состояние погоды, освещения и т.п.).
4. Протокол осмотра должен быть написан в ясных и понятных выражениях с
использованием общепринятых терминов и наименований, в нем необходимо полно
и точно описать все то, что обнаружено и выявлено в процессе проведения
следственного действия. Несоблюдение этих требований рассматривается как
грубое нарушение уголовно - процессуального закона (Бюл. ВС СССР, 1973, N
4, с. 33).
5. Место происшествия и обнаруженные предметы описываются
последовательно - от общего к частному. Если в протоколе отмечается размер
предметов или расстояние между ними, то это делается в общепринятых
единицах измерения (метры, сантиметры, миллиметры).
6. Нельзя ограничиться характеристикой в протоколе обследуемого места.
В протоколе должна быть детально, исчерпывающим образом описана не только
обстановка места происшествия, но и все предметы, подвергнутые осмотру.
7. В протоколе должны быть зафиксированы лишь фактические данные,
полученные в результате непосредственного обнаружения и наблюдения
обстановки и предметов; не фиксируются объяснения лиц и умозаключения
следователя или специалиста по поводу процесса образования следов и т.п.
8. При осмотре (на месте происшествия или вне его) следов рук, ног,
зубов, транспорта, животных, орудий взлома и инструментов, а также
огнестрельного оружия в протоколе осмотра должно быть указано: а) место,
где обнаружены следы; б) их количество, характер, форма, индивидуальные
признаки; в) примененные средства для выявления следов; г) средства и
приемы их изъятия (изготовлен слепок, изъят в натуре и т.п.); д)
проводилось ли фотографирование и т.п.
9. Полному отражению в протоколе обнаруженных следов способствует
участие в составлении протокола специалиста.
10. Необходимо учитывать, что следы могут иметь доказательственное
значение лишь в том случае, если в протоколе будет четко и определенно
отражено, каким образом и с какого предмета они изъяты.
11. Распространенным недостатком протоколов осмотра является отсутствие
указаний на форму и направление обнаруженных следов, хотя известно, что по
конфигурации, например, следов крови можно судить о их природе.
12. Отражая в протоколе результаты осмотра предметов, следователь во
всяком случае обязан указать: наименование осматриваемого объекта, его
местонахождение (если осмотр производится на месте обнаружения),
индивидуальные признаки, характер повреждений, наличие любых фактических
данных (в том числе следов), которые могут иметь значение для дела.
13. В связи с осмотром трупа в протоколе должны быть отражены: а)
данные, относящиеся к характеристике внешнего вида трупа (пол, примерный
возраст, телосложение); б) расположение трупа по отношению к окружающим
предметам; в) поза, в которой находился труп в момент осмотра, расположение
отдельных частей тела; г) какая одежда и обувь находятся на трупе,
состояние одежды и обуви, наличие на ней повреждений, загрязнений, пятен;
д) обнаруженные на трупе и в одежде предметы (веревка, нож и т.п.); е)
характер трупных явлений; ж) наличие повреждений на трупе, их характер и
внешние признаки; з) наличие пятен на трупе, одежде и на месте его
расположения; и) иные данные, имеющие значение для дела; к) если труп не
опознан, указать приметы; л) производилось ли фотографирование и
дактилоскопирование трупа; м) куда направлены труп, одежда, обувь, иные
обнаруженные предметы, а также документы.
При изъятии и хранении объектов необходимо руководствоваться
Инструкцией о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных
доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами
предварительного следствия, дознания и судами, которая утверждена
Генеральной прокуратурой, Верховным Судом, МЮ, МВД, ФСБ РФ (Вопросы
расследования преступлений: Справочное пособие / Под ред. А.Я. Качанова.
М.: Спарк, 1996. С. 305 - 326).
14. Если осмотр трупа производится вне места происшествия (например, в
морге), составляется отдельный протокол.
15. При осмотре документов в протоколе необходимо указать: а)
наименование документа; б) кому, когда, где, кем и для какой цели выдан; в)
когда был (дата) подписан, регистрационные данные (входящие, исходящие); г)
способ изготовления документа; д) содержание документа (в необходимых
случаях полностью или частично воспроизводится текст); е) на каком
материале изготовлен документ (признаки бумаги, ее размер, цвет и т.п.); ж)
данные об оттисках штампов, печатей (если документы изготовлены на бланках
учреждений, необходимо это отметить); з) фамилию лица, подписавшего
документ (если ее можно прочитать); и) выявленные подчистки или другие
следы изменений отдельных положений, содержащихся в документе; к) каким
образом это обнаружено; л) внешний вид и состояние документа и т.п.
16. В протоколе освидетельствования, составленном по тем же правилам и
в той же последовательности, что и протокол осмотра, важно указать: имело
ли место обнажение тела освидетельствуемого; возражал ли против этого
освидетельствуемый; что, в каком виде и где обнаружено.
17. Отсутствие в протоколе конкретных указаний об изъятых в процессе
осмотра объектах может привести к невосполнимой потере обнаруженных
доказательств. В частности, неотражение в протоколе факта изъятия следов в
процессе осмотра места происшествия расценивается как отсутствие в деле
указаний на источник происхождения следов, влекущее потерю ими
доказательственного значения.
18. В протоколе указывается: а) применялось ли фотографирование,
киносъемка; б) изготовлены ли слепки и оттиски следов; в) какие применялись
технические средства, порядок их использования, а также объекты, к которым
эти средства применялись, и полученные результаты.
19. В протоколе осмотра должно быть указано, что к нему прилагаются
фотонегативы и снимки, киноленты, диапозитивы, планы, схемы и оттиски
следов, выполненные в процессе осмотра, а также способ изъятия и упаковки
объектов, обнаруженных при осмотре.
20. Протоколы осмотра и освидетельствования подписываются следователем,
специалистом, понятыми и другими лицами, участие которых при проведении
этих действий предусмотрено законом (ст. 179 - 181).
Статья 183. Следственный эксперимент
В целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для дела,
следователь вправе произвести следственный эксперимент путем
воспроизведения действий, обстановки или иных обстоятельств определенного
события и совершения необходимых опытных действий. При этом следователь в
необходимых случаях производит измерения, фотографирование, киносъемку,
составляет планы и схемы.
Производство следственного эксперимента допускается при условии, если
при этом не унижается достоинство и честь участвующих в нем лиц и
окружающих и не создается опасности для их здоровья.
При производстве следственного эксперимента должны присутствовать
понятые. В случае необходимости в производстве следственного эксперимента
могут участвовать подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель.
Следователь вправе пригласить для участия в производстве следственного
эксперимента и специалиста.
О производстве следственного эксперимента составляется протокол с
соблюдением требований статей 141 и 142 настоящего Кодекса. В протоколе
подробно излагаются условия, ход и результаты произведенного следственного
эксперимента. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66
- Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 36, ст. 1018)
Комментарий к статье 183
1. Следственный эксперимент состоит в производстве опытных действий,
направленных на установление возможности существования в прошлом событий,
явлений, имеющих значение для расследуемого дела. Составным компонентом
всякого следственного эксперимента является факт его производства в
условиях, максимально приближенных к тем, в которых в прошлом совершалось
действие или событие, возможность существования которого проверяется.
Поэтому, прежде чем проводить опытные действия, необходимо воспроизвести
(реконструировать) обстановку, в которой они будут проводиться.
Несоблюдение условий, максимально приближенных к тем, в которых
совершено проверяемое действие, расценивается как нарушение требований
уголовно - процессуального закона, регулирующего проведение следственного
эксперимента, влекущее потерю доказательственного значения полученных
данных (Бюл. ВС РСФСР, 1986, N 7, с. 3). Такая судебная практика
соответствует требованиям ч. 2 ст. 50 Конституции РФ и ч. 3 ст. 69 УПК.
2. Следственный эксперимент дает возможность проверить фактические
данные, полученные в результате допросов обвиняемых, потерпевших,
подозреваемых, свидетелей, предъявления для опознания, осмотра места
происшествия и путем производства иных следственных действий. При этом
следователь получает новые фактические данные, подтверждающие или
опровергающие ранее имевшуюся информацию.
3. Следственный эксперимент может быть произведен для проверки
возникших у следователя различного рода предположений, версий.
4. Следственный эксперимент производится для проверки имеющихся данных
и предположений о возможности в определенных условиях слышать или наблюдать
что-либо, совершить те или иные другие действия (может проверяться
возможность изготовления предмета из определенного материала, в
определенный промежуток времени, посредством использования тех или иных
средств, тем или другим лицом), проникнуть в определенное помещение (данным
способом или данным лицом). Следственный эксперимент может производиться
для выяснения возможности и времени преодоления определенных расстояний с
помощью технических средств (велосипеда, мотоцикла, самолета, моторной
лодки и т.п.) или без таковых. Экспериментальные действия могут
производиться для выяснения механизма происходивших событий или
следообразования, проверки возможности открыть замок с помощью обнаруженных
при обыске ключей или других средств и т.п. Опытным путем может быть
подтверждена (или отвергнута) возможность существования какого-то явления.
5. Данное следственное действие может быть произведено повторно и даже
многократно. При этом каждый раз должен составляться протокол с отражением
условий проведения эксперимента.
6. Доказательственное значение имеют как положительные, так и
отрицательные итоги следственного эксперимента.
7. Ходатайства о производстве следственного эксперимента могут быть
заявлены обвиняемым, подозреваемым, потерпевшим, защитником и другими
участниками процесса. Принимает решение о производстве эксперимента
следователь (лицо, производящее дознание).
8. Указания прокурора и начальника следственного отдела о производстве
следственного эксперимента обязательны для следователя.
9. Для производства следственного эксперимента не требуется вынесения
специального постановления.
10. С учетом характера производимых действий и целей, которые при этом
преследуются, следователь в каждом конкретном случае решает вопрос об
участии в следственном эксперименте специалистов, подозреваемого,
обвиняемого, свидетеля, потерпевшего. Нередко на практике признается
желательным присутствие во время эксперимента лиц (обвиняемых,
подозреваемых и др.), возможность совершения действий которыми проверяется.
11. Защитник вправе присутствовать при производстве следственного
эксперимента в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 51 и п. 7 ст. 202.
12. В некоторых случаях при производстве следственного эксперимента
признается необходимым участие более двух понятых (например, при проверке
возможности слышать выстрел в разных местах).
13. Эффективность производства эксперимента во многом зависит от
предварительной подготовки, в ходе которой следователь должен определить:
точное место и время производства эксперимента; круг его участников; что и
каким образом должно быть воспроизведено; какие опытные действия и сколько
раз предполагается производить; какая требуется помощь от милиции,
общественных объединений, предприятий, учреждений; какие расходы повлечет
экс 