Гражданское право (общая часть)

/

Министерство образования Республики Беларусь

УО 'Полоцкий государственный университет'

Кафедра 'Гражданское право'

Контрольная работа

По курсу 'Гражданское право (общая часть)'

Вариант № 1

Выполнил:

студент группы У08ПРзС

по специальности 'Правоведение'

Гатих Алла Николаевна

Новополоцк 2009

Содержание

1. Опека и попечительство

2. Акционерное общество

3. Задача

1. Опека и попечительство

Нормы, касающиеся опеки и попечительства как гражданско-правового института, включены в ГК РБ в 1998 г. впервые. До этого отношения опеки и попечительства независимо от их характера регулировались брачно-семейным законодательством. Сегодня предметом регулирования КоБС являются отношения опеки и попечительства, касающиеся прежде всего воспитания несовершеннолетних, тогда как ГК РБ устанавливаются цели опеки и попечительства как самостоятельного института, определяется правовой статус опекунов и попечителей в имущественных отношениях, касающихся подопечных. Отношения, связанные с функционированием органов опеки и попечительства, назначением опекунов и попечителей, регулируются нормами административного права [стр. 73:6].

Опека и попечительство различаются в зависимости от объема дееспособности, которые обладают подопечные и прав, предоставленных в связи с этим опекунам и попечителям [стр.175:3].

Опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства (душевной болезни или слабоумия) [ч.1 ст. 32: 1].

Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами либо психотропными веществами [ч.1 ст. 33:1].

Опекуны являются представителями подопечных в силу закона (законными представителями) и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки [ч.2 ст. 32:1].

Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые граждане, находящиеся под попечительством, не вправе совершать самостоятельно. Попечители оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц [ч.2 ст. 33:1].

Опека и попечительство устанавливается по решению органа опеки и попечительства (местного исполнительного и распорядительного органа) по месту жительства (нахождения) несовершеннолетних детей, подлежащих опеке (попечительству) или по месту жительства кандидата в опекуны (попечители), если это отвечает интересам подопечного [ст.4:12]. Лицо считает опекуном (попечителем) со дня, указанного в решении органа опеки и попечительства об установлении опеки (попечительства) и назначении опекуна (попечителя) [ст.14:12].

Органами опеки и попечительства являются местные исполнительные и распорядительные органы: на территории сельского совета, поселка, города. Района - сельские, поселковые, городские, районные исполнительные комитеты, а на территории района в городе - местная администрация. В своей деятельности они руководствуются Положением об органах опеки и попечительства в РБ, утвержденные постановлением Совета Министров РБ от 28.10.1999 г.

В соответствии с возложенными задачами органы опеки и попечительства организуют работу по выявлению несовершеннолетних лиц, нуждающихся в установлении опеки и попечительства; до разрешения вопроса об установлении опеки или попечительства обеспечивают временное устройство лиц, нуждающихся в опеке и попечительства; назначают опекунов, попечителей, попечителей-помощников, освобождают или отстраняют их от выполнения возложенных на них обязанностей; обеспечивают охрану личных неимущественных прав подопечных; дают разрешение опекуну совершать сделки от имени подопечных, а попечителям - давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечных, любых других сделок, влекущих уменьшение такого имущества; решают вопрос о выплате подопечному пенсии и других следующих ему выплат; устанавливают опеку над имуществом умерших и безвестно отсутствующих лиц и т.п. Приведенный пример не исчерпывает всех действий, которые обязаны выполнить органы опеки и попечительства для достижения целей опеки и попечительства [стр. 73-74:6].

С учетом целей и задач, стоящих перед органами опеки и попечительства, осуществление функции органов опеки и попечительства возложено: в отношении несовершеннолетних детей - на органы образования; в отношении лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными - на органы здравоохранения; в отношении дееспособных лиц, нуждающихся в попечительстве по состоянию здоровья - на органы социальной защиты (управление по труду, занятости и соцзащиты местных исполкомов) [стр. 73-74:6, ст. 2:9].

Согласно п. 1 ст. 32 ГК РБ опека устанавливается над малолетними, то есть лицами в возрасте до 14 лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия. Установление опеки над указанными лицами объясняется тем, что в силу возраста, психического состояния сами они не могут осознанно осуществлять свои права и обязанности, отвечать за последствия своих действий.

Опекунами малолетних являются их родители, поэтому опека в отношении детей в возрасте до 14 лет, проживающих вместе с родителями, специально не устанавливается. Не назначается опека над малолетними, находящихся в соответствующих детский учреждениях либо в приемных семьях, а также над совершеннолетними лицами, признанными судом недееспособными либо ограниченными в дееспособности, помещенными в соответствующие учреждения, поскольку опекунами в силу закона являются указанные учреждения и приемные семьи [ч. 1 ст. 174:5]. От имени малолетних опекуны осуществляют все сделки, за исключением тех из них, которые малолетние вправе совершать самостоятельно.

Установление опеки над лицами, которые признаны недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, возможно только на основании вступившего в законную силу решения суда, признавшего такого гражданина недееспособным. От имени гражданина, признанного недееспособным, все сделки и юридически значимые действия совершает опекун. Опекун несет по этим сделкам гражданско-правовую ответственность. Опекун отвечает и за вред, причиненный его подопечным, если только не докажет, что вред возник не по его вине. Если у подопечных, над которыми устанавливается опека, имеется имущество, находящееся в другом месте, то охрана такого имущества возлагается на органы опеки и попечительства по месту нахождения имущества [ст. 155:5]. Распоряжение опекуном имуществом, в том числе доходами подопечного, подчиняется правилам ст. 35 ГК РБ. Опекуны, являясь представителями подопечных в силу закона (законные представители), совершают от имени подопечных и в их интересах все необходимые сделки. Представление опекунами интересов подопечного является не только их правом, но и обязанностью. В случае ненадлежащего выполнения возложенных на него обязанностей без уважительных причин опекун может быть отстранен от выполнения этих обязанностей по решению органа опеки и попечительства [стр.74:6.

В п. 1 ст. 33 ГК РБ определены две категории лиц, над которыми устанавливается попечительство. Это, во-первых, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет; во-вторых, лица, ограниченные судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами или психотропными веществами [ст.33:1].

Попечителями детей в возрасте от 14 до 18 лет являются их родители, поэтому попечительство устанавливается только в тех случаях, когда дети указанного возраста остались без родительского попечения. В отношении таких детей, помещенных в детские интернатные учреждения, другие учреждения подобного типа, переданных на воспитание в приемные семьи, а также лиц ограниченных судом в дееспособности, и помещенных в соответствующие учреждения, попечительство специально не устанавливается, поскольку в силу закона попечителями выступают указанные учреждения или приемные семьи [ст. 174:5].

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают сделки с письменного согласия попечителей за исключением сделок, которые они вправе совершать самостоятельно. По сделкам, совершенным с согласия попечителей последние несут субсидиарную имущественную ответственность. За вред, причиненный несовершеннолетним подопечным, попечитель в соответствии со ст. 943 ГК РБ несет ответственность, если не докажет, что вред возник не по его вине, а у несовершеннолетнего, причинившего вред, нет доходов или иного имущества, достаточного для возмещения вреда. Обязанность попечителя по возмещению вреда, причиненного несовершеннолетним подопечным, прекращается по достижении последним совершеннолетия, либо в случае, когда у него до достижения 18 лет появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность в полном объеме.

По достижении несовершеннолетним 18 лет попечительство прекращается без особого на то решения. Кроме того, попечительство прекращается в случае приобретения несовершеннолетним дееспособности в полном объеме в результате вступления в брак или эмансипации, что установлено п.2 ст. 20 и ст.26 ГК РБ.

Наличие у подопечных относительной свободы в решении имущественных и иных вопросов не снимает с попечителя обязанности по оказанию подопечному необходимой помощи (совет, консультирование, участие в судебных делах, стороной в которых выступает подопечный и др.).

В случае ненадлежащего выполнения попечителем своих обязанностей без уважительных причин орган опеки и попечительства может отстранить его от выполнения этих обязанностей.

Решение о назначении опекунов или попечителей выносится в отношении несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей, недееспособных и ограниченно дееспособных, если только последние не помещены в специальные учреждения или приемные семьи, которые и являются соответственно опекунами, попечителями [ст. 174:5]. Опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия не позднее месячного срока с момента, когда органам опеки и попечительства стало известно о необходимости установления опеки и попечительства. Один опекун, попечитель может быть назначен нескольким подопечным, если их интересы не находятся в противоречии (например, в отношении несовершеннолетних братьев и сестер, оставшихся без попечения родителей). В силу предписаний ч. 4 ст. 151 КоБС лица, не состоящие между собой в браке, не могут быть назначены опекунами, попечителями одного подопечного [ч.4 ст. 151:5].

Для вынесения органом опеки и попечительства решения о назначении лица опекуном или попечителем должны быть представлены необходимые документы, включая заявление лица, желающего стать опекуном, попечителем; его автобиография и характеристика с места работы; справка о наличии жилой площади и составе его семьи; справка медицинского учреждения об отсутствии в семье будущего опекуна или попечителя заболеваний, препятствующих принятию в семью ребенка. Представляются также документы, касающиеся ребенка (нотариально удостоверенная копия свидетельства о его рождении; документ, свидетельствующий об отсутствии у ребенка родителей или наличии иных оснований для назначения опеки или попечительства; справка о состоянии здоровья и т.п.). При выборе опекуна или попечителя должны быть приняты во внимание личные качества лица, его способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним, членами его семьи и будущим подопечным, а также, по возможности, желание последнего. Опекунами и попечителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола, а также несовершеннолетние, приобретшие полную дееспособность в соответствии с законодательством РБ. В силу закона не могут быть опекунами (попечителями) лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными; лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять права и обязанности опекуна, попечителя; лица, лишенные судом родительских прав; бывшие усыновители, если усыновление было отменено вследствие ненадлежащего выполнения усыновителем своих обязанностей; лица, отстраненные от обязанностей опекуна или попечителя за ненадлежащее выполнение возложенных на них обязанностей [ст. 153:5]. Приведенные основания носят исчерпывающий характер. Установление органом опеки и попечительства в отношении лица, желающего стать опекуном, попечителем, хотя бы одного основания исключает возможность принятия положительного решения. В противном случае опека или попечительство могут быть отменены как установленные в нарушение действующего законодательства.

Решение органа опеки и попечительства о назначении лица опекуном, попечителем либо об отказе в таком назначении должно быть мотивированным. На основании решения органа опеки и попечительства о назначении гражданина опекуном или попечителем ему выдается соответствующее удостоверение, которое дает право представлять интересы подопечного, выступать в защиту его прав и интересов в отношениях с любыми лицами и организациями, в том числе в судах, без специального полномочия.

Распоряжение попечителем имуществом подопечного подчиняется правилам ст. 35 ГК. Доходы подопечного гражданина, в том числе причитающиеся подопечному от управления его имуществом, являются собственностью подопечного и расходуются, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства [п. 1 ст. 35:1]. Если это необходимо, недвижимое и ценное движимое имущество подопечного орган опеки и попечительства может передать в доверительное управление по договору с доверительным управляющим, определенным этим органом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление. Опекун или попечитель без предварительного разрешения органа опеки и попечительства вправе производить необходимые для содержания подопечного расходы за счет сумм, причитающихся подопечному в качестве его дохода. Но без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун не вправе совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе по обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его в аренду (наем), в безвозмездное пользование или в залог; сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного [п. 2 ст. 35: 1, стр.175-176:3].

Законодатель не определил, в какой форме должно быть выражено разрешение органов опеки и попечительства на распоряжение опекуном или попечителем доходами подопечного, а также совершение сделок по отчуждению его имущества.

Учитывая, что органы опеки и попечительства посредством дачи такого рода предварительных разрешений осуществляют контрольную функцию за надлежащим осуществлением законными представителями подопечных своих функций по опеке или попечительству, оценить эффективность такого контроля можно только на основании письменных данных, что возможно только с использованием письменной формы. Такой вывод подтверждается также ст. 161 КоБС. Исходя из положений ч. 2 ст. 161 КоБС, разрешение на заключение договоров и совершение других юридических действий опекунами, попечителями в части распоряжения имуществом подопечного дается в письменной форме каждый раз, когда возникает необходимость [ст. 161:5].

Совершение перечисленных выше сделок без получения предварительного согласия органа опеки и попечительства дает основание для признания таких сделок недействительными (см. ст.167 ГК) [ст.74:5].

Порядок управления, условия и порядок хранения и отчуждения имущества подопечных, а также формы отчета опекунов и попечителей по управлению этим имуществом и хранению его установлены Положением о порядке управления имуществом подопечных, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28 октября 1999 г. № 1677-1 [стр.176:3].

В Положении определены особенности распоряжения' отдельными видами имущества подопечного. Например, жилое помещение, принадлежащее подопечному, в случае помещения его в детское интернатное учреждение, опекунскую или приемную семью, может быть сдано по договору найма с зачислением полученных при этом доходов на лицевой счет подопечного [стр.74:6].

Обращают на себя внимание особенности, касающиеся отчуждения имущества подопечного в зависимости от его стоимости. Так, имущество стоимостью до 300 базовых величин в городах может быть отчуждено с разрешения заведующего соответствующим отделом, выполняющего функции органа опеки и попечительства, тогда как в случае стоимости имущества свыше 300 базовых величин разрешение на его отчуждение должно быть дано самим органом опеки и попечительства. Копии документов о разрешении на отчуждение имущества должны храниться в личном деле подопечного. В целях осуществления контроля за сохранностью имущества подопечных опекуны, попечители представляют ежегодно в орган опеки и попечительства отчет об управлении Имуществом подопечного. Утвержденный в установленном порядке отчет хранится в личном деле подопечного. Контроль и проверка сохранности имущества несовершеннолетних подопечных осуществляется не реже одного раза в год.

Опекуну, попечителю, их супругам и близким родственникам запрещается совершать сделки с подопечным, за исключением передачи подопечному имущества в дар или безвозмездное пользование. Кроме супруга(и) опекуна, попечителя под запрет на совершение сделок с подопечным подпадают родители и дети опекуна (попечителя), его родные братья и сестры, Дед, бабка и внуки (см. ст. 60 КоБС). Указанные лица не вправе также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками [п. 3 ст.35:1, стр.74:6].

Указанный запрет направлен на исключение злоупотреблений со стороны опекунов (попечителей) и преследует цели защиты имущественных интересов подопечных [стр.74:6].

Подопечный имеет право на общение с родителями, другими родственниками, за исключением случаев, когда такое общение не отвечает его интересам. Споры, в случае их возникновения, разрешаются органом опеки и попечительства. Общение подопечных с родителями, лишенными родительских прав, осуществляется на основании разрешения органа опеки и попечительства, согласованного с опекунами (попечителями), в котором указываются время, место и продолжительность общения. Опекуны (попечители) не имеют право препятствовать усыновлению подопечных другими лицами [ст. 22,23:12].

Учет подопечных осуществляют управления (отделы) образования по месту жительства подопечного. На подопечного управление (отдел) образования формирует личное дело [ст.24,26:12].

Контроль за условиями жизни и воспитания подопечных в семьях опекунов (попечителей) осуществляется управлениями (отделами) по месту их жительства. Контрольные обследования производятся в течение всего срока опеки (попечительства) не реже 2 раз в год [ст.29:12].

Имущественные взаимоотношения опекунов, попечителей и их подопечных основываются на том принципе, что опекуны и попечители не обязаны содержать своих подопечных за свой счет [ст. 163:5]. В этой связи, поскольку на них возлагается обязанность заботиться о содержании подопечных, им предоставляется право распоряжаться имуществом подопечного исключительно в его интересах (на удовлетворение необходимых потребностей подчиненного в пище, одежде и т.п. и с наибольшей выгодой для подопечного). В этих целях опекун или попечитель вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства производить необходимые для содержания подопечного расходы за счет сумм, причитающихся подопечному в качестве его дохода [стр.74:6].

Опекуны, попечители не обязаны содержать лиц, находящихся под их опекой, попечительством, за счет собственных средств. Пособие на несовершеннолетних подопечных назначается на условиях и в порядке, предусмотренных законодательством РБ [ст. 163:5].

При установлении опеки (попечительства) над ребенком-инвалидом или ребенком, родители которого умерли (признаны судом умершими, безвестно отсутствующими) и которому назначена пенсия, опекун (попечитель) обращается по вопросу получения данной пенсии в местное управление по труду, занятости и соцзащите населения [ст.21:12]. Размер выплачиваемого пособия указан в Законе РБ от 28 декабря 2007 года № 306-3 'О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей'.

Попечительство над гражданином, ограниченным судом в дееспособности, заключается в даче согласия на совершение тех сделок и юридически значимых действий, которые такой гражданин не вправе совершать самостоятельно. Объем ограничений гражданина в дееспособности должен быть указан в решении суда [ч. 4 ст. 375:4]. Такой гражданин вправе самостоятельно совершать только мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию, иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя. Однако такой гражданин самостоятельно несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред, что установлено ч.1,2 ст. 30 ГК РБ [ч. 1 ст. 2 ст. 30 :1, стр. 74:6].

Решение суда о признании гражданина ограниченно дееспособным, недееспособным является основанием для установления над ним попечительства. Решение вопроса об установлении над ним опеки (попечительства) относится к компетенции органов опеки и попечительства по месту жительства данного гражданина [ст. 5:13].

Решение об отмене ограничения дееспособности или о признании гражданина дееспособным суд принимает, если основания, в силу которых гражданин был признан недееспособным или ограничен в дееспособности, отпали. Ограничение дееспособности отменяется судом также в тех случаях, когда семья лица, признанного ограниченно дееспособным, перестала существовать (например, в связи со смертью члена семьи, разделением семьи) и, следовательно, отпала обязанность этого лица предоставлять средства на ее содержание [ст. 12-13:13].

При вынесении судом решения об отмене ограничения дееспособности или о признании гражданина дееспособным опека (попечительство) над ним автоматически прекращается со дня вступления данного решения в законную силу.

По достижении подопечным четырнадцати лет опека прекращается, а лицо, осуществляющее обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без особого на то решения.

Попечительство прекращается по достижении подопечным 18 лет без особого на то решения. Попечительство прекращается таким же образом и при вступлении несовершеннолетнего в брак, если ему в соответствии со статьей 18 КоБС РБ был снижен брачный возраст, а также при приобретении им дееспособности в полном объеме (эмансипация) [ст. 78:5]. Объявление об эмансипации производится по решению органа опеки и попечительства с согласия попечителя, а при отсутствии такого согласия - по решению суда [стр. 54:14].

Необходимо обозначить еще один случай автоматического прекращения опеки: достижения совершеннолетия или приобретение полной гражданской дееспособности до достижения возраста 18 лет несовершеннолетним родителем. Над ребенком несовершеннолетних родителей в обязательном порядке устанавливается опека, причем опекунами выступают бабушка, дедушка ребенка, а при отсутствии таковых - опекуны (попечители) несовершеннолетних родителей [стр. 54:14].

Органы опеки и попечительства могут освободить опекуна (попечителя) от исполнения обязанностей при наличии определенных оснований, предусмотренных в ст. 167 КоБС. В ч.1 указанной статьи приведены основания, по которым имеет место освобождение опекунов и попечителей в связи с изменением формы попечения:

- возвращение ребенка на воспитание родителям;

- передача ребенка на усыновление;

- помещение ребенка в соответствующее учреждение. При помещении лиц, находящихся под опекой, попечительством, в соответствующие учреждения (дома-интернаты, детские дома, школы-интернаты и другие учреждения) на полное государственное обеспечение опекун, попечитель не назначается [ч. 1 ст. 167:5].

Опекун или попечитель также может быть освобожден от выполнения им своих обязанностей по его личной просьбе [ч.2 ст.167:5], если орган опеки и попечительства сочтет причину, ее вызвавшую, уважительной. В указанной статье содержится перечень уважительных причин, которые условно можно разделить на причины, объективно препятствующие осуществлению опекуном, попечителем своих обязанностей (болезнь опекуна или попечителя, изменение состава семьи, материальных условий, переезд на постоянное жительство в другую местность), и морально-психологического свойства (отсутствие необходимого контакта с подопечным). Данный перечень не является исчерпывающим. Это позволяет органу опеки и попечительства оценивать просьбу опекуна, попечителя об освобождении его от выполнения соответствующих обязанностей в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств. Однако при возникновении ситуации, когда орган опеки и попечительства сочтет просьбу опекуна либо попечителя об освобождении от опеки, попечительства неуважительной, представляется неразумным отказывать опекуну или попечителю в его просьбе и принуждать продолжать выполнять данные обязанности, так как это может негативно сказаться на положении подопечного и вряд ли будет полезно для него.

Отстранение опекуна или попечителя от выполнения обязанностей. В случае ненадлежащего выполнения опекуном или попечителем возложенных на него обязанностей без уважительных причин орган опеки и попечительства отстраняет опекуна или попечителя от выполнения этих обязанностей [ст. 168:7]. Отстранение, в отличие от освобождения, предполагает виновность со стороны опекуна или попечителя. Виновное поведение имеет место при использовании опеки или попечительства в корыстных целях; занятие жилой площади подопечного, незаконное использование его имущества для удовлетворения своих потребностей. Примером невиновного поведения может быть ненадлежащее выполнение обязанностей вследствие отсутствия навыков и жизненного опыта. В то же время, если опекун не может выполнять ненадлежащим образом обязанности опекуна или попечителя по независящим от него обстоятельствам (например, тяжелая болезнь, отсутствие навыков и жизненного опыта), но заявления об освобождении не поступало, орган опеки и попечительства должен освободить от выполнения обязанностей, а не отстранить.

Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от выполнения своих обязанностей, также, как и их назначение, производится органами опеки и попечительства.

Вместе с тем, учитывая последствия, которые влечет отстранение опекунов, попечителей от выполнения своих обязанностей, лицо не может в дальнейшем стать опекуном или попечителем, приемным родителем, не может усыновить ребенка [стр.54-55:14].

В случае использования опекуном или попечителем опеки или попечительства в корыстных целях, либо жестокого обращения с подопечным, либо умышленное оставление их без надзора или необходимой помощи, повлекшее существенное ущемление прав и законных интересов подопечных он может быть привлечен к уголовной ответственности согласно ст. 176 УК РБ.

Нормы, регулирующие отношения по доверительному управлению имуществом подопечного, появились впервые только в ГК 1998 г. Суть доверительного управления заключается в том, что в случаях, когда возникает необходимость в постоянном управлении недвижимым имуществом подопечного (например, домом, дачей) или ценным движимым имуществом (например, коллекцией картин и т.п.), орган опеки и попечительства заключает с доверительным управляющим, которого сам определяет, договор о доверительном управлении таким имуществом. Поскольку законодатель определил критерии определения имущества, по поводу которого может быть заключен договор доверительного управления, не исключено, что опекун или попечитель сохраняют свои полномочия в отношении того имущества, которое не передано в доверительное управление.

Более подробно отношения по доверительному управлению регулируются гл. 52 ГК. При этом права вверителя, предусмотренные правилами гл. 52 ГК, в случае доверительного управления имуществом подопечного принадлежат органу опеки и попечительства. Таким образом, основанием учреждения доверительного управления имуществом подопечного является договор, заключаемый между органом опеки и попечительства (вверителем) и управляющим. Имущество, передаваемое по договору доверительного управления, обособляется от прочего имущества, принадлежащего подопечному, равно как и от личного имущества управляющего. Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия с соблюдением требований, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 35 ГК относительно распоряжения имуществом подопечного [стр. 78:6].

При этом следует иметь в виду, что управляющий осуществляет управление имуществом подопечного в интересах последнего, а не в интересах вверителя, своих собственных или своих родственников. В процессе управления он также Приобретает права и обязанности не для себя, не для вверителя, а для подопечного. При осуществлении своих полномочий по договору доверительный управляющий должен проявлять заботу об интересах подопечного. Несоблюдение указанного требования влечет ответственность управляющего. В таких случаях доверительный управляющий обязан возместить убытки, причиненные утратой или повреждением имущества подопечного, а также упущенную выгоду. Особенности доверительного управления ценными бумагами, принадлежащими подопечному, определяются законодательством. Например, если предметом договора доверительного управления являются деньги, иностранная валюта, то доверительное управление такими средствами должно подчиняться правилам гл. 23 Банковского кодекса о доверительном управлении денежными средствами.

Доверительное управление имуществом подопечного прекращается по основаниям, предусмотренным ст. 907 ГК, в том числе вследствие смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, либо объявления его умершим; смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, объявления его умершим, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; отказа доверительного управляющего или вверителя от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом либо отказа вверителя от договора по иным причинам при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения.

Доверительное управление имуществом подопечного прекращается также в случаях прекращения опеки и попечительства [стр.78:6].

Особой формой попечительства над дееспособным гражданином является патронаж, который устанавливается по его просьбе в случаях, когда он по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и обязанности.

Под патронажем, таким образом, следует понимать такую форму попечительства, которая предполагает постоянное (регулярное) оказание помощи совершеннолетнему дееспособному гражданину в осуществлении им своих прав, их защите, исполнении обязанностей, когда в такой помощи гражданин нуждается по состоянию своего здоровья (тяжелая болезнь, физические недостатки, преклонный возраст и т.п.). Наличие у гражданина, нуждающегося в помощи, детей, других родственников, которые могли бы оказывать ему помощь и поддержку, не является препятствием для установления патронажа. При наличии просьбы совершеннолетнего гражданина об установлении патронажа его психическое состояние под сомнение не ставится [стр. 78:6].

И хотя помощник (а именно так именуется лицо, которое осуществляет попечительство в форме патронажа) назначается органом опеки и попечительства, право выбора конкретного лица принадлежит гражданину, который изъявил желание на установление над ним патронажа. Лицо, определенное в качестве помощника самим органом опеки и попечительства, может быть назначено только с согласия гражданина, над которым устанавливается патронаж. При этом должны учитываться нравственные и иные Качества лица, претендующего стать попечителем-помощником, его способность к выполнению попечительских обязанностей, отношения, существующие между ним и гражданином, нуждающимся в патронаже. Должны также отсутствовать обстоятельства, исключающие право лица быть попечителем вообще (указано ранее). Кроме того, учитывая цель патронажа, помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина должен назначаться, как правило, по месту жительства последнего.

Установление патронажа не влечет ограничения прав подопечного. Он самостоятельно заключает с попечителем-помощником договор поручения или доверительного управления, который и является правовым основанием для последнего по распоряжению имуществом, принадлежащим подопечному. Совершение бытовых и аналогичных им сделок, направленных на содержание такого подопечного, удовлетворение его бытовых потребностей осуществляется попечителем-помощником с согласия подопечного. Не исключается совершение таких сделок по поручению гражданина, находящегося под патронажем. Если возникает необходимость в совершении сделок, требующих нотариального оформления, помощнику должна быть выдана доверенность. В связи с этим не совсем удачным представляется использование в тексте ст. 27 ГК терминов 'попечитель', 'подопечный' и др., характерных для института попечительства, с помощью которого восполняется дееспособность подопечных. При патронаже гражданин в таком восполнении не нуждается, он обладает дееспособностью в полном объеме, но в силу ряда причин нуждается в помощнике, который оказывал бы ему поддержку и помощь, в чем бы эта нуждаемость не выражалась.

В ст. 37 ГK ничего не говорится о возмездности отношений патронируемого лица и его помощника. Представляется, что, исходя из существа отношений, патронаж может быть как безвозмездным, так и возмездным, т.е. оплачиваться за счет патронируемого гражданина.

При этом вознаграждение может быть выражено как в определенной денежной сумме, так и в форме предоставления благ имущественного и неимущественного характера (например, предоставление права пользования дачей, комнатой в квартире, автомашиной и т.п.). Не исключена выплата вознаграждения помощнику самим органом опеки и попечительства в случаях отсутствия у патронируемого гражданина каких-либо средств. Желательно, чтобы указанные обстоятельства были, зафиксированы. Это может быть трехсторонний договор патронажа, заключаемый помощником, органом опеки и попечительства и гражданином, над которым устанавливается патронаж. В этом договоре могут, быть оговорены как права и обязанности каждой стороны, так и перечень тех услуг помощника, в которых нуждается патронируемый.

Патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином прекращается по требованию этого гражданина. Причем такое требование может быть заявлено независимо от мотивов. Помощник может быть освобожден от выполнения своих обязанностей при помещении гражданина, над которым установлен патронаж, в соответствующее лечебное учреждение, учреждение социальной защиты, другое специальное учреждение, если это не противоречит интересам последнего. Помощник по его просьбе может быть освобожден от выполнения своих обязанностей при наличии уважительных причин (болезнь, отсутствие взаимопонимания с подопечным и т.д.). В случае ненадлежащего выполнения помощником своих обязанностей (в частности, при оставлении гражданина без надзора и необходимой помощи) орган опеки, и попечительства может отстранить такого помощника от исполнения обязанностей по патронажу. С жалобой на действия помощника может обратиться как сам гражданин, так и в его интересах другие лица (соседи, медицинские, социальные работники). Факт ненадлежащего выполнения обязанностей может быть установлен представителем органа опеки и попечительства, в ходе осуществления контрольных проверок. Для прекращения патронажа необходимо решение, органа опеки и попечительства. Без вынесения решения патронаж прекращается в связи со смертью подопечного [стр.78-79:6].

2. Акционерное общество

Акционерное общество является одним из видов юридических лиц. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс [ст. 44:1].

Каждое юридическое лицо обладает правоспособностью. Правоспособность -- это его способность иметь гражданские права и принимать обязанности. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Это означает, что правоспособность юридического лица носит специальный характер. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Правоспособность возникает у юридического лица в момент его создания, а признается оно созданным - с момента государственной регистрации. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в соответствии с законодательством в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, открытый для всеобщего ознакомления.

Дееспособность юридического лица (способность своими действиями приобретать гражданские права и осуществлять гражданские обязанности) возникает одновременно с правоспособностью. Она осуществляется органами юридического лица, действующими в пределах прав, предоставленных им законом или учредительными документами.

Одним из правовых средств индивидуализации юридических лиц является наименование юридического лица. Статья 50 ГК предъявляет к наименованию юридического лица определенные требования:

* наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму;

* наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательными актами случаях - и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица;

* юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо вправе выбирать себе любое фирменное наименование по своему усмотрению при соблюдении двух правил:

1) наименование юридического лица ранее не должно было использоваться другим субъектом хозяйствования;

2) включение в наименование юридического лица указаний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, включение такого названия либо элементов государственной символики в реквизиты документов или рекламные материалы юридического лица допускается в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь.

Местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации; если в соответствии с законодательными актами в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Место нахождения юридического лица (так же, как и его наименование) указывается в его учредительных документах.

Как и любое юридическое лицо, акционерное общество может иметь представительство и филиалы. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Имущество представительства и филиала юридического лица учитывается отдельно на балансе создавшего их юридического лица. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в уставе создавшего их юридического лица [ст. 51:1].

Как и любое юридическое лицо, акционерное общество подлежит государственной регистрации, данные о которой включаются в соответствии с законодательством в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации и в предусмотренных законодательством случаях оно подлежит перерегистрации [ст. 47:1]. Юридическое лицо считается ликвидированным со дня его исключения из вышеназванного Единого регистра.

Акционерное общество является коммерческой организацией, то есть организацией, преследующей извлечение прибыли в качестве своей основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками [ст. 46:1].

Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Также оно должно указывать на его тип [ст. 96:1]. Наименование акционерного общества должно содержать слова 'открытое акционерное общество' или 'закрытое акционерное общество'. Сокращенное наименование акционерного общества должно содержать аббревиатуру 'ОАО' или 'ЗАО' [ст. 66:7].

Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются ГК, Законом об обществах, другим законодательством об акционерных обществах.

Особенности создания акционерного общества с иностранными инвестициями, коммерческих организаций установлены Инвестиционным кодексом и другим законодательством Республики Беларусь (разд. IV 'Деятельность иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь' Инвестиционного кодекса). Инвестиционный фонд может быть образован только в форме акционерного общества [п. 4 ст. 14:8].

В соответствии со ст. 70 Банковского кодекса РБ только в форме акционерного общества или унитарного предприятия могут создаваться банки.

По способам эмиссии и переуступки акций на вторичном рынке ценных бумаг акционерные общества делятся на два вида: открытые и закрытые [стр. 185:6].

Открытым акционерным обществом признается общество, участник которого вправе отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законодательством, и обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков [п. 1 ст. 97:1, стр. 185:6].

Закрытым акционерным обществом признается общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции общества с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц [п.2 ст. 97:1, стр. 185-186:6].

Акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если никто из них не воспользуется преимущественным правом в течение 5 дней со дня извещения или иного срока, предусмотренного уставом общества, закрытое акционерное общество вправе само приобрести эти акции по цене, согласованной с их собственником. В случае отказа общества от приобретения акций или при недостижении согласия об их цене акционер может произвести отчуждение акций любому третьему лицу [п. 5 ст. 97:1].

В случаях, предусмотренных законодательством, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения те же документы, которые обязано публиковать открытое акционерное общество [п. 4 ст. 97:1].

Акции закрытого акционерного общества переходят к наследникам гражданина (акционера) или правопреемникам юридического лица (акционера). Но уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия общества. Если такое правило содержится в уставе общества, акции умершего акционера или ликвидированного юридического лица должны быть приобретены другими акционерами или самим обществом по изложенным выше правилам отчуждения акционером закрытого акционерного общества своих акций. Но наследники умершего акционера или правопреемники ликвидированного юридического лица вправе не отчуждать акции, а оставить их за собой [п. 7 ст. 97:1].

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законодательством. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение одного года. По истечении этого срока закрытое акционерное общество подлежит ликвидации в судебном порядке, если число акционеров не уменьшится до установленного законодательством предела [п. 3 ст. 97:1, ст. 66:7]. В ст. 66 закона об обществах предусмотрено, что число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. В отличии от закрытого акционерного общества, число акционеров открытого акционерного общества не ограничено [ст. 66:7].

По законодательству Республики Беларусь акционерное общество не может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. В случае приобретения одним акционером всех акций общества акционерное общество ликвидируется либо преобразуется в унитарное предприятие в соответствии с законодательством [п. 6 ст. 98:1]. Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственного имущества определяются законодательством о приватизации [п. 5 ст. 98:1].

Акционерное общество создается в соответствии с законом об обществах и иными законодательными актами путем его учреждения или реорганизации юридических лиц. Оно считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами и считается созданным на неопределенный срок, если иное не установлено его учредительными документами [ст. 10:7].

Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций и порядок размещения, а также иные условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах. Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме [ст. 98:1].

Договор о создании хозяйственного общества либо протокол собрания учредителей должны:

- содержать сведения об учредителях акционерного общества;

- определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию общества, их права и обязанности по созданию общества, в том числе порядок подготовки проектов учредительных документов общества;

- распределять между учредителями обязанности по подготовке к государственной регистрации общества, в том числе по согласованию в установленном порядке наименования общества, открытию временного счета для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования его уставного фонда, по совершению иных действий, установленных законодательством;

- определять размер уставного фонда, порядок внесения учредителями вкладов в уставный фонд;

- категории акций (простые (обыкновенные) и привилегированные), подлежащих распределению среди учредителей, их номинальную стоимость и количество акций каждой категории;

- порядок размещения акций среди учредителей акционерного общества.

- определять юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, правомочных проводить экспертизу достоверности денежной оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд общества;

- содержать иные сведения, предусмотренные настоящим Законом и иными законодательными актами и не противоречащие им [Ст. 11,67:7].

Договор о создании акционерного общества признается заключенным с момента его подписания всеми учредителями. В случае единогласного решения учредителей о заключении договора о создании акционерного общества в нотариальной форме такой договор признается заключенным с момента его нотариального удостоверения. Договор о создании акционерного общества не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору. В период действия договора о создании акционерного общества и до момента государственной регистрации акционерного общества по единогласному решению его учредителей в него могут быть внесены изменения и дополнения, совершенные в той же форме, что и договор о создании акционерного общества, если из этого договора не вытекает иное. Договор о создании акционерного общества подлежит предъявлению в государственные органы и иные организации, а также третьим лицам в случаях, установленных законодательными актами, либо по решению учредителей [ст. 11,67:7].

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его государственной регистрации и связанным с учреждением этого общества. Общество принимает на себя ответственность по обязательствам учредителей, связанным с учреждением этого общества, в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества [ст.98:1, ст. 11:7].

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Его требования обязательны для акционеров и третьих лиц. Этим подчеркивается формальный характер участия акционера в обществе, т.е. только своим капиталом. Кроме сведений, содержащихся в уставе любого юридического лица [п. 2 ст. 48:1], в уставе акционерного общества должны содержаться условия:

* о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве;

* о размере уставного фонда общества;

* о правах акционеров;

* о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решения, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

В уставе должны содержаться и другие сведения, которые должны в него включаться в соответствии с законодательством об акционерных обществах. Список участников закрытого акционерного общества прилагается к уставу [п.3 ст. 98:1, стр.186:6].

Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных его акционерами. Он определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества [п. 1 ст. 99:1].

Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

- 100 базовым величинам, - для закрытых акционерных обществ;

- 400 базовым величинам, - для открытых акционерных обществ.

Минимальные размеры уставных фондов, указанные в части второй настоящего пункта, определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган.

Требования к определению размера и срокам формирования уставного фонда коммерческих организаций с иностранными инвестициями устанавливаются Инвестиционным кодексом РБ [ст.7:10].

На момент осуществления государственной регистрации уставные фонды акционерных обществ должны быть сформированы в размере не ниже минимального размера, предусмотренного законодательством [ст.8:10].

По решению общего собрания акционеров акционерное общество вправе как увеличить, так и уменьшить уставный фонд соответственно путем сличения или уменьшения номинальной стоимости акций, либо путем выпуска дополнительных акций, либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Но увеличение уставного фонда общества для покрытия понесенных обществом убытков не допускается. Уменьшение уставного фонда общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законодательством об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков [ст.100,101:1, стр.186,187:6].

Акционерное общество вправе размещать два вида акций: простые и привилегированные. Закрытое акционерное общество может выпускать только именные акции. Номинальная стоимость акции должна быть выражена только в национальных денежных единицах [ст. 4:8]. Все выпускаемые акционерным обществом акции должны быть одинаковой номинальной стоимости. Они не должны быть ордерными ценными бумагами или ценными бумагами на предъявителя.

Простая акция - ценная бумага, удостоверяющая право владельца на долю собственности акционерного общества при его ликвидации, дающая право ее владельцу на получение части прибыли общества в виде дивидендов и на участие в управлении обществом.

Привилегированная акция - ценная бумага, дающая право ее владельцу на получение дивиденда в качестве фиксированного процента; право на долю собственности при ликвидации общества и не дающая права голоса на участие в управлении обществом. Номинальная стоимость привилегированных акций в общем объеме уставного фонда не должна превышать 25% [ч. 1 ст. 102:1, стр.187:6, ст. 3:8].

Законодательством или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального количества голосов, принадлежащих одному акционеру.

Акционерное общество не имеет права объявлять и выплачивать дивиденды до полной оплаты всего уставного фонда, а также в случае, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного фонда и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами [п. 3 ст. 102:1].

Увеличение уставного фонда закрытого акционерного общества посредством выпуска новых акций допускается, если акции будут распространены между акционерами общества. Размещение дополнительно выпускаемых акций открытого акционерного общества осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах. В уставе открытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право на приобретение дополнительно выпускаемых акций его акционерами. Наряду с выпуском акций акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного фонда. Это ограничение суммы выпускаемых облигаций введено с целью не допустить возможности образования уставного фонда на основе заемных средств. Облигация - ценная бумага, подтверждающая обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска). Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения. Облигации выпускаются под залог имущества с согласия собственника или уполномоченного им органа. Акционерное общество может принять решение о выпуске облигаций только после полной оплаты акционерами стоимости всех акций. Доход по облигациям выплачивается в порядке, предусмотренном условиями выпуска облигаций. В случае невыполнения эмитентом обязательств по выплате процентов и погашению номинальной стоимости облигаций взыскание этих сумм производится принудительно в соответствии с законодательством РБ. Управление акционерным обществом осуществляют его органы, образуемые в соответствии с законодательством об обществах. Статья 103 ГК установила следующую систему органов управления акционерным обществом: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция) и (или) директор (генеральный директор). Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров. Оно может рассмотреть любой вопрос деятельности общества. Закон определяет лишь вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Пункт 1 ст. 103 ГК содержит лишь основные из них, а именно:

- изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;

- избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков;

- решение о реорганизации или ликвидации общества.

Законодательством об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть отнесено решение иных вопросов.

Статья 18 Закона об обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров относит многие другие вопросы, но она предоставляет право общему собранию наделять другие выборные органы управления полномочиями, отнесенными к компетенции общего собрания, за исключением изменения и дополнения устава общества, избрания и отзыва членов выборных органов общества и прекращения деятельности общества и его реорганизации. Пункт 1 ст. 103 ГК содержит иное правило, согласно которому вопросы, отнесенные законодательством к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение других органов управления обществом.

Очередные собрания участников (акционеров) общества должны проводиться не реже одного раза в год, в сроки, предусмотренные уставом общества. В случае, когда этого требуют интересы общества, проводятся внеочередные собрания акционеров. Порядок созыва собраний определяется законодательством и уставом общества [ст.103:1, стр.187:6, ст. 18:7].

Собрание признается правомочным, если на нем присутствуют участники (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 50% голосов, если иное не предусмотрено законом). В частности, изменение устава акционерного общества и решение о прекращении его деятельности или изменении уставного фонда принимается не менее чем тремя четвертями голосов лиц, участвующих в собрании акционеров. Голосование на собрании акционеров проводится по принципу: одна акция - один голос. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса, кроме случаев, предусмотренных уставом общества. Решение о выкупе акций, выпущенных обществом, вступает в силу с письменного согласия кредиторов общества. В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет). В случае создания такого совета уставом акционерного общества в соответствии с законодательством об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Текущее руководство деятельностью общества осуществляет исполнительный орган акционерного общества. Этот орган может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор) или только единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Он вправе решать все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции других органов управления обществом законодательством или уставом общества. Решением общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законодательством об акционерных обществах и уставом общества [п. 3 ст. 103:1, стр. 188:6].

Контрольным органом акционерного общества является избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия (ревизор). Она осуществляет внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, правления (дирекции), директора и должностных лиц общества. В случаях, предусмотренных уставом, собранием акционеров наряду с ревизионной комиссией могут быть созданы иные органы контроля, подотчетные собранию участников и обладающие полномочиями, которыми их наделило общее собрание акционеров. К компетенции ревизионной комиссии (ревизора) относится проведение ревизий по всем или нескольким направлениям деятельности общества либо проверок по одному или нескольким взаимосвязанным направлениям или за определенный период этой деятельности, осуществляемой обществом, его филиалами и представительствами

Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества не может быть избран участник этого общества и (или) иное физическое лицо, которые являются членом соответственно совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа либо единоличным исполнительным органом этого общества. Лица, деятельность которых проверяется, не вправе участвовать в проведении ревизий или проверок по соответствующим вопросам. Ревизионную комиссию возглавляет председатель, который избирается из числа ее членов в день окончания проведения общего собрания участников этого общества. Полномочия любого члена ревизионной комиссии (ревизора) могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников хозяйственного общества. Ревизионная комиссия (ревизор) хозяйственного общества по результатам проведенной ревизии или проверки составляет заключение.

Ревизионная комиссия составляет заключения по годовым отчетам и балансам, счетов прибыли и убытков и распределения прибыли и убытков общества. Без ее заключения собрание акционеров не вправе утверждать баланс. Проверка финансово-хозяйственной деятельности проводится во всякое время по поручению собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета), правления, по инициативе ревизионной комиссии, а в предусмотренных уставом случаях - по требованию акционеров.

Открытое акционерное общество обязано (а закрытое - может, а в случаях, установленных законодательством, обязано) публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством для всеобщего сведения годовой отчет, для проверки и подтверждения достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудиторскую организацию (аудитора - индивидуального предпринимателя). Аудит деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, должен быть проведен в любое время по требованию акционеров, являющихся в совокупности владельцами десяти или более процентов акций этого общества. Порядок проведения аудита деятельности акционерного общества определяется законодательством и уставом общества [п. 5,6 ст. 103:1, стр. 188:6, ст. 86, 88:7].

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

При реорганизации акционерного общества в форме слияния, присоединения или разделения акции реорганизуемого акционерного общества аннулируются в соответствии с законодательством о ценных бумагах. При реорганизации акционерного общества в форме выделения акции реорганизуемого акционерного общества аннулируются на величину уменьшения размера его уставного фонда в соответствии с законодательством о ценных бумагах.

Оно может преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник [ст. 104:1]. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе этого общества остался один участник. При реорганизации акционерного общества в форме преобразования в акционерное общество другого вида или в иную форму коммерческой организации акции реорганизуемого акционерного общества аннулируются в соответствии с законодательством о ценных бумагах [ст. 104:1, стр. 188:6, ст. 90:7].

Акционерное общество может быть ликвидировано по решению:

1) собственника имущества (учредителей) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, признанием хозяйственным судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной;

2) хозяйственного суда в случае:

- непринятия решения о ликвидации в соответствии с вышеуказанным пунктом в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано;

- осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной;

- экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;

- уменьшения стоимости чистых активов акционерных обществ, для которых установлены минимальные размеры уставных фондов, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;

- в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

При обнаружении оснований для ликвидации юридического лица, предусмотренных в абзацах втором, третьем и пятом части первой настоящего пункта, органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, Министерства по налогам и сборам, регистрирующие органы и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в хозяйственный суд с иском о ликвидации такого юридического лица, если иное не установлено законодательными актами;

3) регистрирующего органа в случае:

- неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

- внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации акционерного общества в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

При обнаружении оснований для ликвидации акционерного общества, предусмотренных в абзаце втором части первой настоящего пункта:

органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, Министерства по налогам и сборам и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление (предложение) о ликвидации акционерного общества;

регистрирующий орган принимает решение о ликвидации этого акционерного общества на основании указанного представления (предложения), а в отношении организации с иностранными инвестициями подает соответствующее заявление в хозяйственный суд.

Ликвидация акционерного общества с иностранными инвестициями осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей) или органа этого акционерного общества, уполномоченного на то его уставом либо в судебном порядке [п. 3:11].

Собственник имущества (учредители) либо орган акционерного общества, уполномоченный уставом, принявший решение о ликвидации акционерного общества, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливает порядок и сроки ликвидации. Со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами акционерного общества. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого акционерного общества выступает в суде [п. 6:11]. При данном виде ликвидации в регистрирующий орган представляются: заявление о ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках ликвидации, составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора и решение о ликвидации. На основании данных документов регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения этих документов представляет в Министерство юстиции сведения о том, что акционерного общества находится в процессе ликвидации для внесения этих сведений в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и не позднее рабочего дня, следующего за днем получения этих документов, направляет уведомление налоговым, таможенным органам, органам Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, БРУСП 'Белгосстрах' (его обособленному подразделению), территориальным (городским или районным) архивам местных исполнительных и распорядительных органов (далее - архивы) о начале процедуры ликвидации юридического лица (прекращения деятельности индивидуального предпринимателя). Данные органы предоставляют в регистрирующий орган справка о наличии (отсутствии) у акционерного общества задолженности перед бюджетом по взимаемым ими платежам, а БРУСП 'Белгосстрах' - справку о наличии (отсутствии) у акционерного общества задолженности по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний [п.7,8,9:11].

Осуществление операций по счетам акционерного общества, совершение ими сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются.

При ликвидации акционерного общества требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо (прекращающий деятельность индивидуальный предприниматель) несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, вознаграждений по авторским договорам, оплате труда лиц, работающих по трудовым и гражданско-правовым договорам;

в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные целевые внебюджетные фонды;

в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица (прекращающего деятельность индивидуального предпринимателя);

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Имущество ликвидируемого акционерного общества, оставшееся после завершения в соответствии с законодательными актами расчетов с кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией (ликвидатором) между акционерами в следующей очередности:

- в первую очередь осуществляются выплаты по подлежащим выкупу акционерным обществом акциям по цене, утвержденной общим собранием акционеров в соответствии с ч.3 ст. 78 Закона об обществах;

- во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по соответствующим типам привилегированных акций;

- в третью очередь осуществляется выплата владельцам всех типов привилегированных акций фиксированной стоимости имущества, определенной уставом акционерного общества или в установленном им порядке, либо передача им части имущества, соответствующей этой стоимости;

- в четвертую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами - владельцами простых (обыкновенных) акций [ст. 90:7].

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган:

- печати и штампы акционерного общества; ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями) либо органом акционерного общества, уполномоченным на то уставом;

- подлинник свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате;

- копию публикации в газете 'Рэспубліка' о ликвидации [п.12:11].

При наличии основания виде признания задолженности безнадежным долгом и ее списанием ликвидация производится регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии. Решение о начале такой процедуры ликвидации принимается регистрирующим органом при обнаружении указанного основания либо при получении соответствующего представления (предложения) уполномоченного органа. Перечень юридических лиц, ликвидируемых по данному основанию размещается Министерством юстиции в глобальной компьютерной сети Интернет на сайте Министерства юстиции. О принятом решении регистрирующий орган в течение трех рабочих дней уведомляет акционерное общество, а также налоговые, таможенные органы, органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, Белорусское республиканское унитарное страховое предприятие 'Белгосстрах' (его обособленное подразделение) и запрашивает вышеуказанные справки, а также акт проверки о наличии данного долга.

Регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем представления документов, предусмотренных в пункте 12, абзаце третьем части пятой пункта 13 настоящего Положения о ликвидации общества, запрашивает у соответствующего архива сведения о сдаче субъектом хозяйствования на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих трудовой стаж и оплату труда его работников. Архив представляет сведения о сдаче субъектом хозяйствования на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих трудовой стаж и оплату труда его работников, в течение трех рабочих дней со дня получения запроса регистрирующего органа [п. 14:11].

Регистрирующий орган вносит запись об исключении акционерного общества из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей только после представления им всех необходимых документов, указанных в Положении о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования [п. 15:11].

В случае внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации акционерного общества в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием регистрирующим органом принимается решение о ликвидации акционерного общества и внесении записи об исключении ее (его) из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В отношении акционерного общества с иностранными инвестициями регистрирующим органом подается соответствующее заявление в хозяйственный суд. При принятии решения о ликвидации регистрирующим органом (в отношении коммерческой организации с иностранными инвестициями - хозяйственным судом) ликвидационная комиссия не создается (ликвидатор не назначается), документы, указанные в пункте 12 Положения о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, в регистрирующий орган (хозяйственный суд) не представляются, действия, предусмотренные в пунктах 8 и 14 данного, не совершаются.

Ликвидация акционерного общества в судебном порядке осуществляется в соответствии с законодательством [п. 19:11].

Акционерное общество считается ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении их из этого регистра [п. 21:11].

Акционерное общество обязано прекратить свою деятельность с даты внесения регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении из него этого юридического лица.

Решения регистрирующих органов о ликвидации акционерного общества, иные действия (бездействие) регистрирующих органов, связанные с ликвидацией акционерного общества, могут быть обжалованы в хозяйственный суд [п. 23:11].

опека гражданский акционерный юридический

3. Задача

20-летний Воронцов пристрастился к спиртным напиткам, тратил всю свою зарплату на их приобретение. Родители Воронцова, стараясь спасти сына от воздействия алкоголя, обратились в суд с просьбой об ограничении его в дееспособности. Отец просил суд назначить его попечителем. Сын возражал против ограничения его в дееспособности, поскольку считал, что не ставит семью в тяжелое материальное положение. Отец и мать работают, получают большую зарплату, кроме того, отец часто публикует книги и статьи, за что получает солидные суммы авторских гонораров.

При наличии каких условий возможно ограничение в дееспособности лиц, злоупотребляющих спиртными напитками, наркотическими средствами или психотропными веществами?

Подлежит ли удовлетворению просьба родителей?

В статье 30 ГК РБ указано, что гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами либо психотропными веществами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен в дееспособности судом в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается попечительство [ст.30:1].

Постановление Пленума Верховного суда РБ от 16.12.2004 г. № 13 'О практике рассмотрения судами дел о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным, а также о признании гражданина дееспособным либо об отмене ограничения дееспособности' более конкретно расписывает условия и порядок ограничения гражданина в дееспособности.

Заявление о признании гражданина ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами либо психотропными веществами может быть подано в суд членами его семьи, коими являются его родители, с которыми он совместно проживает и ведет общее хозяйство [ст.375:5, ст. 7:14].

В соответствии с ч.1 ст.30 ГК для ограничения дееспособности гражданина необходимы два находящиеся в причинной связи условия:

1) злоупотребление им спиртными напитками, наркотическими средствами либо психотропными веществами;

2) поставление своей семьи в тяжелое материальное положение. Наличие заработка и иных доходов у других членов семьи само по себе не может являться основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований [ч.1 ст. 30:1, п.2:14].

Суд не вправе указывать в решении на установление над гражданином, признанным ограниченно дееспособным, попечительства, поскольку решение таких вопросов относится к компетенции органов опеки и попечительства. Поэтому с данными требованиями заявители вправе обратиться только в органы опеки и попечительства по месту их жительства в случае признания их сына ограниченно дееспособным [п.12:14].

В заявлении о признании гражданина ограниченно дееспособным должны быть изложены обстоятельства, свидетельствующие, что лицо, злоупотребляющее спиртными напитками ставит свою семью в тяжелое материальное положение [ст. 375:4]. Факт злоупотребления гражданином спиртными напитками должен быть подтвержден в суде соответствующими доказательствами, к которым относятся: справки о помещении в медвытрезвитель либо об оказании медицинской помощи в связи с состоянием, связанным со злоупотреблением спиртными напитками, акты освидетельствования на предмет установления зависимости от алкоголя, акты судебно-наркологической или судебно-психиатрической экспертизы, документы правоохранительных органов о допущенных нарушениях общественного порядка, создании конфликтных ситуаций в семье, иные доказательства, подтверждающие зависимость лица от алкоголя. Для признания ограниченно дееспособным не требуется, чтобы гражданин являлся хроническим алкоголиком [п.3:14].

При выяснении вопроса о том, ставится ли семья в тяжелое материальное положение, суду необходимо обращать внимание на степень участия лица, в отношении которого ставится вопрос об ограничении в дееспособности, в содержании членов семьи, нуждающихся в помощи, в несении расходов по обеспечению соответствующих бытовых условий, в оплате коммунальных услуг, а также затрат на ведение домашнего хозяйства, содержание дома (квартиры) в надлежащем санитарном состоянии и т.п. Кроме того, суд учитывает затраты семьи на содержание злоупотребляющего спиртными напитками [п.4:14]. Как видно из условий задачи ни супруги, ни детей, ни нетрудоспособных иждивенцев он не имеет. Таким образом, у него на содержании никто не находится. Он имеет доходы, которые и тратит на покупку спиртных напитков. Не представлено доказательств тому, что он вследствие употребления спиртных напитков ставит семью в тяжелое материальное положение. Размер доходов родителей подтверждают то, что семья Воронцова не нуждается в постоянно материальной помощи его стороны. Об этом же говорит и сам Воронцов.

Дело о признании гражданина ограниченно дееспособным рассматривается с обязательным участием прокурора и представителя органа опеки и попечительства [ст. 375:4]. При вынесении решения суд учитывает заключение органа опеки и попечительства и мнение прокурора, которые по данному делу будут не в пользу заявителей.

Наличие вышеуказанных условий для признания гражданина ограниченно дееспособным не нашли свое подтверждение, а следовательно не имеется оснований для удовлетворения заявленных требований.

Суду надлежит вынести решение об отказе в удовлетворении заявленных требований за необоснованностью. Данное решение суда должно быть мотивированным.

Используемая литература

1. Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 г. с изменениями и дополнениями

2. Гражданское право, общая часть. Ответы на экзаменационные вопросы. Н.Л.Бондаренко, 5-е издание. Минск. НТООО 'ТетраСистемс', 2008 г

3. Гражданское право. Учебник в 3 т. Т.1. А.В. Каравай и другие под редакцией В.Ф.Чигира. Минск, ООО 'Амалфея', 2008 г., 864 стр.

4. Гражданский процессуальный кодекс РБ от 11.01.1999 г. с изменениями и дополнениями

5. Кодекс о браке и семье РБ от 09.07.1999 г. с изменениями и дополнениями

6. Комментарий к гражданскому кодексу РБ с приложением актов законодательства и судебной практики в 3 книгах. Книга 1. Ответственный редактор и руководитель авторского коллектива В.Ф.Чигир. Минск, ООО 'Амалфея', 2005 г., 1040 стр.

7. Закон РБ 'О хозяйственных обществах' от 09.12.1992 г. № 2020-XІІ с изменениями и дополнениями

8. Закон РБ ' О ценных бумагах и фондовых биржах' от 12.03.1992 г. № 1512-XII с изменениями

9. Положение об органах опеки и попечительства в РБ, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 28.10.1999 г. № 1676

10. Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента РБ от 16.01.2009 г. № 1

11. Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента РБ от 16.01.2009 г. № 1

12. Положение о порядке организации работы по установлению и осуществлению опеки (попечительства) над несовершеннолетними детьми, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 20.05.2006 г. № 637

13. Постановление Пленума Верховного суда РБ от 16.12.2004 г. № 13 'О практике рассмотрения судами дел о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным, а также о признании гражданина дееспособным либо об отмене ограничения дееспособности'

14. Статья Н.Тарасюк 'Прекращение опеки и попечительства в семейном праве РБ', опубликованная в журнале 'Юстиция Беларуси' № 10/2008 г