Гражданское право

Тезисы лекций по гражданскому праву

Тема 1: 'Понятие гражданского права, гражданского законодательства'

Гражданское право представляет собой совокупность норм, регулирующих гражданские отношения, или, другими словами, имущественные (в частности, товарно-денежные) и личные неимущественные отношения, складывающиеся между гражданами, юридическими лицами как равноправными субъектами. Для выяснения сущности гражданского права необходимо рассмотреть вопросы понятия предмета и метода гражданско-правового регулирования, определения гражданского правоотношения, его отличительных черт и составных элементов.

Предмет гражданского права определяют общественные отношения, характеризовать которые могут две составляющие, а именно: частные лица и частный интерес. Гражданские правоотношения - это отношения между равноправными субъектами, обладающими организационно-хозяйственной самостоятельностью, имущественной независимостью, складывающиеся по поводу имущественных и личных неимущественных благ. Эти черты отличают гражданские отношения от отношений, регулируемых другими отраслями права.

Все гражданские отношения, составляющие предмет гражданско-правового регулирования можно подразделить на два основных типа - имущественные отношения и личные неимущественные отношения. Имущественные отношения имеют объект - материальные блага, то есть имущество или вещи, имущественные права и интересы. Эти отношения, как правило, складываются в процессе экономической деятельности разного уровня, которая может быть выражена в овеществленных результатах или услугах, не имеющих вещественной формы. В свою очередь имущественные отношения можно подразделить на вещные отношения и обязательственные отношения.

Вторая категория правоотношений, составляющих предмет гражданско-правового регулирования, - личные неимущественные отношения. Эта категория отношений также может быть разбита на две группы: личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, и личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными. Личные неимущественные отношения складываются по поводу нематериальных благ, духовных ценностей, личных неимущественных прав, которые не имеют денежного эквивалента (оценки), имущественного содержания и не отчуждаемы от конкретной личности.

Метод гражданского права, как частноправовой дисциплины, характеризуется общедозволительной направленностью правового режима гражданских отношений.

В регулировании гражданских отношений предполагается известная степень свободы самих субъектов. Это проявляется и в диспозитивности гражданско-правовых норм (многие нормы гражданского права действуют тогда, когда стороны не определили иной порядок регулирования отношений между собой), и в инициативе сторон по вступлению в гражданские отношения. Характеристиками метода могут также служить и юридическое равенство субъектов гражданских прав, имущественный, восстановительно-компенсаторый характер гражданско-правовой ответственности и т.п. Общедозволительная направленность может быть коротко обозначена формулой - 'можно все, что не запрещено'. Есть, конечно, и внешние рамки дозволенности, это рамки законности, морали и нравственности в обществе, о чем говорят известные философские фразы: 'нельзя жить в обществе и быть свободным от общества', или 'свобода одного субъекта кончается там, где начинается свобода другого'.

Гражданское законодательство представляет собой совокупность нормативных правовых актов, содержащих нормы, регулирующие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве субъектов. Основными из них являются: Конституция Республики Казахстан, Гражданский кодекс Республики Казахстан и др. Гражданский кодекс Республики Казахстан является кодифицированным нормативным правовым актом, содержащим нормы, регулирующие все аспекты гражданского оборота в целом, дающие общее нормативное обеспечение отношений, складывающихся в гражданском (экономическом) обороте. Остальные нормативные правовые акты, как законы, так и подзаконные нормативные акты призваны развивать, уточнять, дополнять нормативное обеспечение гражданских отношений, заложенное в Гражданском кодексе Республики Казахстан.

Более того, место ГК РК среди законов, обеспечивающих гражданский оборот, определяется и его юридической силой, проявляющейся при определении порядка применения гражданских нормативных правовых актов. Так, в соответствии со ст.6 Закона Республики Казахстан 'О нормативных правовых актах', в редакции Закона от 6 марта 2002г., 'нормы законов в случаях их расхождения с нормами кодексов Республики Казахстан могут применяться только после внесения в кодексы соответствующих изменений'. Подобное положение закреплено и самим Гражданским кодексом РК (см.: ст.3 ГК РК).

Есть и исключения из приведенного правила. Первоначально ст. 3 ГК РК содержала одно исключение в отношении банков, банковской деятельности. Все отношения, возникающие в связи с созданием, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, контролем за банковской деятельностью и ее аудиторской проверкой, лицензированием отдельных видов банковских операций, регулируются специальным законодательством. Положения Гражданского кодекса применяются в части, не противоречащей законодательным актам, регулирующим банковскую деятельность. В банковской сфере есть и еще одна группа отношений, отношения 'по горизонтали' - между банками и клиентами, между клиентами через банки, которые регулируются в общем порядке гражданским законодательством, имеющим в этой сфере приоритет. Общий приоритет гражданского законодательства над банковским был нарушен Указом Президента РК, имеющим силу закона, от 31 августа 1995 года, в связи с которым в отношении всей деятельности банков был установлен приоритет банковского законодательства. Далее, с принятием Закона РК от 2 марта 1998 года в отношении деятельности банков с клиентами был вновь установлен приоритет Гражданского кодекса.

В связи с принятием Закона РК 'О зерне' в январе 2001 года появилось второе исключение из правила о приоритетности Гражданского кодека в отношении создания, реорганизации, банкротства и ликвидации хлебоприемных предприятий, контроля за деятельностью хлебоприемных предприятий, осуществлением операций со складскими свидетельствами хлебоприемных предприятий. Перечисленные отношения регулируются специальным законодательством, а Гражданским кодексом только в непротиворечащей этому специальному законодательству части.

Надо сказать, что некоторые виды имущественных отношений имеют специфические особенности, в связи с чем регулируются другими отраслями права, как-то: трудовым, семейным, природоресурсовым… правом. К таким отношениям гражданское законодательство применяется по 'остаточному' принципу, в части не урегулированной соответствующим (трудовым, семейным… ) законодательством.

Особое место при выборе правил действия гражданского законодательства представляют отношения, участники которых принадлежат разным государствам. Например, выбор применимого к таким отношениям законодательства в рамках СНГ определяется в соответствии с Минской конвенцией 1993 года о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Так, к отношениям по поставке продукции по договору, заключенному между московской и алматинской фирмой, будут применимы нормы закона места совершения сделки по определению требований к участникам сделки и ее формы, а по содержанию сделки - нормы законодательства, выбранного самими сторонами. Если стороны не побеспокоятся о выборе законодательства, то будет действовать закон места совершения сделки.

Помимо норм права гражданско-правовые отношения регулируются и обычаями, в том числе и обычаями делового оборота, в части не противоречащей действующему законодательству Республики Казахстан. Обычаи представляют собой правила поведения, выработанные в определенном месте, среди определенного круга субъектов, действующие как 'негласный' закон.

В заключении с учетом сказанного можно привести общую формулу правил регулирования, например, договорных гражданско-правовых отношений. Так, договорные отношения регулируются, прежде всего, условиями самого договора, при их непротиворечии нормам гражданского законодательства, а также при диспозитивности норм, регулирующих данные отношения, затем, в части не урегулированной условиями этого договора, будет применяться гражданское законодательство, и в части, неурегулированной ни законодательно, ни самими участниками, - обычаями, в частности обычаями делового оборота.

Тема 2: 'Гражданское правоотношение'

Гражданское правоотношение представляет собой разновидность общественных, социальных связей субъектов, возникновение, существование и прекращение которых обеспечивается нормами гражданского права. Такая социальная связь субъектов характеризуется наделением участников субъективными правами и обязанностями. Отличительной чертой гражданского правоотношения является равенство участников, определяемое имущественной независимостью, организационно-хозяйственной самостоятельностью, взаимной неподчиненностью субъектов - участников этих отношений. Также гражданским правоотношениям присущ преимущественно имущественный характер. Гражданские правоотношения опосредуют, как правило, не публичные интересы, а частные интересы своих участников.

Основанием возникновения гражданских правоотношений являются различные договоры, иные сделки, предусмотренные законодательством, а также сделки, хотя и не предусмотренные им, но не противоречащие законодательству; административные акты, порождающие в силу законодательства гражданско-правовые последствия; судебные решения; создание или приобретение имущества по основаниям, не запрещенным законодательными актами; создание изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, произведений науки, литературы и искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности; причинение вреда другому лицу; иные действия граждан и юридических лиц; и, наконец, события, с которыми законодательство связывает наступление гражданско-правовых последствий.

В целом основания возникновения гражданских правоотношений можно назвать юридическими фактами. Юридические факты - это те обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, то есть гражданских правоотношений. Иными словами это обстоятельства объективной реальности, имеющие правовые последствия, именно они влияют на возникновение и развитие социальных связей субъектов.

Классификация юридических фактов проводится по различным основаниям. Так по зависимости от воли конкретных субъектов юридические факты делятся на события и действия. События, в свою очередь, подразделяются на абсолютные и относительные. Абсолютные события возникают и развиваются вне зависимости от воли субъектов, а относительные, как правило, начинаются от воли субъекта (субъектов), но развиваются самостоятельно, независимо от воли субъектов.

Действия по критерию правомерности или соответствия принципам законности подразделяются на правомерные и неправомерные. Правомерные действия, в свою очередь, подразделяются на юридические акты и юридические поступки. Разница состоит в том, что юридические акты являются действиями, направленными на правовые последствия, а юридические поступки, являясь действиями субъектов, порождают юридические последствия независимо от воли и желания субъекта.

Иногда для возникновения правовых последствий требуется наличие нескольких юридических актов в совокупности, которые в целом называются юридическим составом. Довольно распространенным примером является приобретение жилого дома. Для возникновения права собственности на жилой дом необходимо совершение договора купли-продажи, регистрация этого договора в центре по оценке и регистрации недвижимого имущества.

Элементами гражданского правоотношения являются субъекты, объект и содержание. Субъектами, которые могут быть участниками (сторонами) гражданских правоотношений, являются граждане и юридические лица, также может быть участником и государство, и административно-территориальные единицы. В абсолютных правоотношениях понятие 'субъект', 'участник', 'сторона правоотношения' практически совпадают. В относительных (обязательственных) отношениях круг участников правоотношения может быть шире, чем круг субъектов (сторон) правоотношения. Например, возможно участие третьих лиц - исполнителей, или третьих лиц, в пользу которых заключен договор. Такое участие не делает этих лиц сторонами обязательственного правоотношения.

Чтобы быть субъектом гражданских правоотношений, лицо должно быть наделено гражданской правосубъектностью. Правосубъектность, то есть способность быть участником гражданских отношений, по мнению многих авторов, складывается из правоспособности и дееспособности.

Следующим элементом гражданского правоотношения является объект. Однозначного, бесспорного определения объекта гражданских прав в теории гражданского права не дано. По одному из определений объектом является то, на что направлено правоотношение. Объектами могут быть вещи, деньги, ценные бумаги, работы, услуги личные неимущественные права и блага. На наш взгляд, необходимо различать разнопорядковые правовые определения объекта права и объекта правоотношения.

Содержание гражданских правоотношений составляют субъективные права и обязанности его участников. Субъективным правом является мера возможного поведения, как, правило, его составляют право на собственные действия, право требования определенного поведения от других участников и право на защиту.

Субъективная обязанность определяется как мера должного поведения. Субъективные обязанности могут быть как пассивными (выражающимися в соблюдении запретов), так и активными (выражающимися в необходимости совершения требуемых действий).

Тема 3: 'Осуществление и защита гражданских прав.'

Субъективное гражданское право составляют: право на собственные действия, право требования определенного поведения от других участников и право на защиту. Предоставленная обладателю субъективного права возможность реализации содержания этого права определяет его социальную ценность. Осуществлением субъективного права и является совершение тех действий, которые характерны для субъективного права того или иного вида.

Для осуществления абсолютных субъективных прав (а к таковым можно отнести вещные права) характерна реализация возможности совершения собственных действий, гарантией чего является выполнение третьими лицами субъективной обязанности по соблюдению установленных законодательством запретов. Так собственник может совершать любые правомерные действия в отношении принадлежащего ему имущества, при этом обязанные участники отношений собственности должны соблюдать установки неприкосновенности чужого имущества. При нарушении обязанностей управомоченное лицо также может реализовать право на защиту свое собственности.

Для осуществления относительных субъективных прав (а к таковым можно отнести обязательственные права) более характерна реализация возможности требования совершения определенных действий от обязанного лица, то есть удовлетворение интересов управомоченного лица (кредитора) возможно посредством исполнения контрагентом в обязательственном отношении (должником) своей обязанности.

Основные принципы осуществления гражданских прав, которые одновременно можно характеризовать как общие границы (пределы) осуществления гражданских прав, заложены в ст. 8 Гражданского кодекса Республики Казахстан. Во-первых, распоряжение правами возможно по своему усмотрению. В этом проявляется свобода осуществления гражданских прав, в том числе и права на защиту.

Нельзя забывать при этом, что свобода осуществления гражданских прав также имеет общие рамки законности, нравственности и морали в обществе, ненарушения прав третьих лиц, интересов государства и общества в целом. То есть свобода осуществления гражданских прав сопряжена с недопустимостью злоупотребления этой свободой. Во всяком обществе, где провозглашаются те или иные свободы, неизбежно закрепляются и пределы этих свобод.

Далее, права неотьемлемы. Так, субъект может быть лишен права только в предусмотренных законом случаях, в предусмотренном законом порядке. Примером может служить случай принудительного прекращения права собственности при реквизиции. Действия по лишению какого-то субъекта его прав признаются противозаконными, недействительными.

Отказ от принадлежащих прав самим субъектом не влечет прекращения этих прав, если возможность такого отказа не предусмотрена законодательно. Например, если гражданин откажется по договору от права на взыскание законом предусмотренной неустойки в случае нарушения контрагентом своих обязанностей, то право на взыскание законной неустойки в связи с этим отказом не прекратится. Другой пример. Если стороны отказались от права на возмещение убытков и предусмотрели при этом возможность взыскания только неустойки при неисполнении должником своей обязанности, то отказ от права требования возмещения убытков будет действителен, так как эта возможность заложена в Гражданском кодексе Республики Казахстан (ст. 351).

Далее, принципами осуществления гражданских прав являются добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданского оборота, которые обычно предполагаются.

Осуществление субъективных гражданских прав должно проводиться в соответствии с их назначением, недопустимо злоупотребление правом. Под злоупотреблением правом, как правило, понимается осуществление права в рамках его содержания, но с нарушением установленных законодательством пределов осуществления. То есть злоупотребление правом представляет собой действия обладателя права по реализации своего права, но при этом происходит нарушение прав и законных интересов третьих лиц.

Право на защиту реализуется по усмотрению управомоченного лица в случае нарушения принадлежащих ему прав. Субъективные права гарантированы принудительной силой государства. Защита гражданских прав может быть охарактеризована как возможность, предоставленная правообладателю, по применению к нарушителю права мер правоохранительного характера.

Непосредственно защита от посягательства третьих лиц может быть реализована через собственные действия управомоченного лица, а также посредством возможности требования определенных действий от нарушителя права. Соответственно, выделяются способы защиты, такие как: самозащита, защита посредством применения мер оперативного воздействия, защита посредством применения мер государственного принуждения.

Защита гражданских прав предусмотрена ст. 9 Гражданского кодекса Республики Казахстан. Защита может быть осуществлена юрисдикционными способами путем признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению обязанности в натуре; взыскания убытков, неустойки; признания сделки недействительной; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношений; признания недействительным или не подлежащим применению не соответствующего законодательству акта органа государственного управления или местного представительного, либо исполнительного органа; взыскания штрафа с государственного органа или должностного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому лицу в приобретении или осуществлении права, а также иными способами, предусмотренными законодательными актами.

Самозащита может осуществляться непосредственными фактическими или юридическими действиями лица, право которого нарушено. Самозащита является неюрисдикционным способом защиты гражданских прав.

Центральное место среди мер защиты занимает гражданско-правовая ответственность, посредством которой, прежде всего, обеспечивается возможность возмещения причиненных нарушением права убытков. Под убытками понимаются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено. То есть утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Помимо материального ущерба возможен и моральный ущерб, который определяется как физические и нравственные страдания лица, права которого нарушены. Моральный вред также подлежит возмещению по требованию кредитора (потерпевшего).

Гражданским кодексом Республики Казахстан, в отличие от кодексов многих зарубежных стран предусмотрено понятие предпринимательской деятельности и, соответственно, особенности осуществления и защиты прав предпринимателей. Под предпринимательской деятельностью понимается инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя.

Особым принципом осуществления гражданских прав именно для предпринимателей выделен по казахстанскому законодательству принцип соблюдения правил деловой этики (п.4 ст.8 ГК РК).

Установление правил поведения предпринимателя как нормативных, так и этических, в деловом обороте напрямую связано с определением границ дозволенного поведения предпринимателя. Так, рассматривая конкуренцию, как дозволенный законный тип поведения предпринимателя, можно обнаружить нормативное закрепление практически всех принципов осуществления гражданских прав предпринимателей.

Законодательное установление общих принципов и границ дозволенного поведения направлено на поддержание и раскрытие инициативы предпринимателя по удовлетворению собственного интереса, прежде всего, путем удовлетворения интересов других участников гражданских отношений. Наиболее распространенный прием правового обеспечения предпринимательской деятельности - предоставление предпринимателям полной свободы установления гражданских правоотношений, конечно, при условии правомерности их действий.

Некоторые виды предпринимательской деятельности по соображениям государственной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан осуществляются по государственным лицензиям. Перечень таких товаров, работ или услуг, порядок выдачи государственных лицензий определяются законодательными актами или в установленном ими порядке, что предусмотрено п.4 ст.9 ГК РК.

Защита прав предпринимателей также имеет некоторые особенности. Права предпринимателей, осуществляющих деятельность, незапрещенную законодательством, защищаются: возможностью осуществления предпринимательской деятельности без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензируемых видов деятельности; максимально простым явочным порядком регистрации всех видов предпринимательства во всех сферах экономики в одном регистрирующем органе; ограничением законодательными актами проверок предпринимательской деятельности, осуществляемых государственными органами; принудительным прекращением предпринимательской деятельности только по решению суда, вынесенному по основанию, предусмотренному законодательным актом; установлением законодательными актами перечня работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта; привлечением государственных органов, должностных лиц, а также иных лиц и организаций к установленной законодательством имущественной ответственности перед предпринимателями за неправомерное воспрепятствование их деятельности; запрещением исполнительным контрольным и надзирающим органам вступать в договорные отношения с субъектами предпринимательства на предмет выполнения обязанностей, являющихся функциями этих органов; иными средствами, предусмотренными законодательством (п.3 ст. 10 ГК РК).

Как правило, контрагентом по договорам с предпринимателями выступают потребители - физические лица, приобретающие товары, работы, услуги для личного, семейного, домашнего потребления. Потребители являются 'слабой' стороной в отношениях с предпринимателями, так как они не являются профессионалами и не должны иметь специальных навыков по заключению договоров. Поэтому законодательно предусмотрено ряд мер, определяющих особенности защиты интересов потребителей. Потребители могут свободно заключать договоры на приобретение товаров, использование работ и услуг; имеют право на надлежащее качество и безопасность предоставляемых им предпринимателями товаров (работ, услуг); право на полную и достоверную информацию о товарах (работах, услугах); а также право на объединение в общественные организации потребителей. Перечисленные права гарантируются и защищаются перечисленными выше способами, предусмотренными как Гражданским кодексом, так и другими специальными нормативными правовыми актами.

Тема 5: 'Объекты гражданских прав'

В юридической литературе нет единства в понимании объекта права, объекта правоотношения, объекта прав. Не вдаваясь в научную полемику, скажем, что под объектом гражданских прав принято понимать то, по поводу чего складываются гражданские правоотношения. Практически это понимание закреплено и в гражданском законодательстве. Объектами гражданских прав могут быть имущество и личные неимущественные блага и права.

Понятие 'имущество' собирательное. Широкая его трактовка позволяет отнести к имуществу и вещи, и деньги, и ценные бумаги, и работы, услуги, и продукты творческой деятельности, и имущественные права, и иное имущество.

Вещи, как разновидность имущества, представляют собой предметы материального мира, овеществленные результаты труда. Вещи, как объекты гражданских прав, имеют свою классификацию. Отнесение вещи к той или иной категории позволяет определить ее правовой режим. По оборотоспособности (то есть по степени свободы их отчуждения, передачи от одного лица другому…) вещи можно подразделить на оборотоспособные, ограниченно оборотоспособные и изъяты из гражданского оборота. Последние две категории вещей должны быть определены законодательством.

По связи с землей вещи подразделяются на движимые и недвижимые. Недвижимые вещи неразрывно или прочно связаны с земельным участком, на котором они находятся, их перемещение невозможно без несоразмерного ущерба их назначению. К ним можно отнести сами земельные участки, здания, сооружения и др. Также есть имущество, подлежащее государственной регистрации, то есть по режиму приравненное к недвижимости, как-то: воздушные, морские суда, космические объекты и др. Законодательно регламентирована обязательная государственная регистрация недвижимого имущество и сделок с ним. Права на недвижимость, за редким исключением, возникают только с момента государственной регистрации. Государственная регистрация недвижимости проводится специальными органами (центры по оценке и регистрации недвижимого имущества при Министерстве юстиции РК).

Остальные вещи являются движимыми. Регистрация движимых вещей или регистрация прав на движимые вещи по общему правилу не требуется, если иное не установлено законодательством.

Особое место среди имущества, признаваемого недвижимым, имеет предприятие, как объект гражданских прав. Предприятием является имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие составляют здания, сооружения, оборудование, инвентарь, имущественные права и обязанности, средства индивидуализации деятельности и иное имущество, необходимое для ведения предпринимательской деятельности.

По степени переноса стоимости на готовый продукт в процессе производства, вещи подразделяются на основные и оборотные средства. Это деление экономическое, однако, оно имеет и юридическое значение. Например, государственное предприятие на праве хозяйственного ведения не вправе самостоятельно без согласия уполномоченного органа проводить сделки по отчуждению имущества, относимого к основным средствам предприятия (ст. 200 ГК РК). К основным средствам относятся здания, сооружения, станки, оборудование, а к оборотным, как правило, относятся материалы, сырье, малоценное и быстоизнашиваемое имущество.

Также вещи можно подразделить на потребляемые и непотребляемые. Потребляемые вещи в процессе их использования утрачивают свои свойства. К примеру, кефир является потребляемым продуктом. Автомобиль относится к непотребляемым вещам.

Юридическое значение имеет также деление вещей на главные вещи и принадлежности. Принадлежность, как правило, не имеет самостоятельного хозяйственного назначения и следует судьбе главной вещи. Например, при продаже автомобиля запасное колесо переходит к новому владельцу, то есть следует судьбе автомашины, если об ином стороны не договорились.

Имущество может быть делимым и неделимым. Неделимое имущество не может быть разделено без нарушения его хозяйственного назначения, либо неделимо в силу указаний законодательства. Делимое же имущество, наоборот, может быть разделено без ущерба хозяйственному назначению и может быть использовано по частям. Холодильник является неделимым имуществом, сахарный песок - делимым.

Особую совокупность вещей представляет сложная вещь. Отличительной особенностью является то, что это совокупность разнородных вещей, объединенных единым хозяйственным назначением. Входящие в эту совокупность вещи могут быть использованы самостоятельно, но в целом они представляют единый комплекс. Так, предприятие, как объект гражданских прав является сложной вещью. Мебельный гарнитур, собрание сочинений также являются сложными вещами.

Вещи могут быть определены родовыми признаками и индивидуальными признаками. Индивидуально определенные вещи не заменимы. Например, объектом договора имущественного найма является индивидуально определенная непотребляемая вещь, при прекращении договора именно эта вещь должна быть возвращена наймодателю. А по договору займа объектом может быть имущество, определенное родовыми признаками, например, такое как зерно, ГСМ и т.п., при прекращении договора должно быть возвращено не то же, но такое же имущество, такого же рода и качества.

Плоды, продукция, доходы это вещи, получаемые в процессе и в результате использования определенного имущества. Например, на предприятии в результате хозяйственной деятельности производится готовая продукция. Как правило, если иное не предусмотрено, продукция, плоды, доходы от использования имущества принадлежат пользователю этого имущества. Так, при сдаче в аренду яблоневого сада полученные яблоки принадлежат арендатору, если иное не предусмотрено соглашением сторон договора аренды.

Животные относятся в соответствии с гражданским законодательством к вещам, и, соответственно, к ним применимы общие правила о вещах.

Работы, услуги также являются объектами гражданских прав. Необходимо отметить, что в отличие от трудового права объектом гражданских правоотношений является не сама способность к производительному труду, а результат этого труда. Например, объектом договора бытового подряда является не процесс пошива платья, а платье, пошитое по индивидуальному заказу. Работы и услуги довольно схожи. Результаты работ, как правило, овеществлены, а результаты услуг призваны удовлетворить определенные потребности, например, при перевозке - в перемещении грузов в пункт назначения, при медицинском обслуживании в лечении или профилактике возникновения заболевания и т.п. Граница между работами и услугами не может быть жесткой, это отражено и в законодательстве. К договорам возмездного оказания услуг применимы, в части неурегулированного специальными нормами, нормы о договоре подряда, объектом которого выступают работы.

Результаты творческой деятельности представляют собой вид имущества - интеллектуальную собственность, имеющую особый правовой режим, а именно: интеллектуальная собственность дает субъекту исключительное право. Без согласия владельца исключительных прав на интеллектуальную собственность третьи лица не могут и не должны использовать эти результаты чужого творческого труда. Несколько специальных институтов гражданского права посвящены регулированию отношений по использованию интеллектуальной собственности - это авторское право, право на изобретение, полезную модель и промышленный образец и др.

Деньги также являются объектами гражданских прав. Деньги в имущественных отношениях выступают всеобщим эквивалентом, как правило, в денежном выражении определяется стоимость того или иного имущества. Законным платежным средством на территории Республики Казахстан является национальная валюта - тенге. Иностранная валюта может быть платежным средством, объектом гражданских прав на территории Казахстана только в порядке, предусмотренном законодательством нашей республики.

Ценной бумагой признается совокупность определенных записей и других обозначений, удостоверяющих имущественные права.

К ценным бумагам относятся акции, облигации и иные виды ценных бумаг, определенные в соответствии с настоящим Кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан.

Ценные бумаги по форме выпуска подразделяются на:

1) документарные и бездокументарные;

2) эмиссионные и неэмиссионные;

3) именные, предъявительские и ордерные.

Действующим законодательством Республики Казахстан определены требования, предъявляемые к ценным бумагам, несоблюдение которых влечет недействительность ценной бумаги. Виды ценных бумаг определены Гражданским кодексом, а также иными законодательными актами, например, к числу ценных бумаг отнесены акции, облигации, коносаменты, ипотечные свидетельства и др.

Личные неимущественные права как объекты гражданских прав отличаются отсутствием стоимостного их выражения и неотчуждаемостью от личности правообладателя. Обладатель личных неимущественных прав имеет право на защиту от посягательств третьих лиц. В зависимости от вида личного неимущественного права защита может состоять в восстановлении нарушенного права, в возмещении морального вреда.

Тема 5: 'Граждане как субъекты гражданских прав'

Гражданские отношения, как и любые другие отношения, складываются между конкретными лицами. Субъектами гражданских правоотношений могут быть граждане, юридические лица. Особым субъектом гражданских прав является государство, а также административно-территориальные единицы.

Чтобы иметь возможность стать участником гражданских правоотношений лицо должно быть наделено гражданской правосубъектностью. Правосубъектность - это способность лица быть участником гражданских правоотношений. Правосубъектность имеет структуру, состоящую из правоспособности и дееспособности. Правоспособность - это способность лица иметь гражданские права и обязанности, дееспособность - это способность своими действиями приобретать гражданские права и создавать гражданские обязанности.

Правоспособность и дееспособность - понятия взаимосвязанные. Правоспособность юридически закрепляет саму возможность правообладания. Дееспособность определяет возможность лица самому, своими действиями приобрести субъективные права и обязанности. Многими правами, закрепленными законодательством, лицо может и не воспользоваться в силу различных физических, юридических причин, или по нежеланию. Соотношение правоспособности и дееспособности проявляется в том, что нельзя быть дееспособным, не будучи правоспособным.

В законодательстве термин 'граждане', как правило, охватывает всех физических лиц - граждан Республики Казахстан, лиц без гражданства и иностранных граждан, если иной правовой режим не предусмотрен для этих категорий лиц. Граждане наделяются гражданской правоспособностью с момента рождения и до момента смерти. Однако законодательством закреплены случаи, когда некоторые права закрепляются, точнее сказать презюмируются за еще не родившимися гражданами. Например, ребенок, зачатый при жизни и рожденный после смерти наследодателя, признается наследником по закону и имеет право на свою долю в наследстве. Нельзя при этом сказать, что правоспособность наступает еще до рождения, то есть до появления субъекта права. Без субъекта права нет и его правоспособности.

Правоспособность для всех граждан равна. Ограничение правоспособности, как впрочем, и дееспособности не допускается. Это возможно только в исключительных случаях, предусмотренных ГК РК и иными законодательными актами.

Содержание правоспособности составляют все права, допустимые к правообладанию казахстанским законодательством (см.: ст.14 ГК РК), это и право иметь в собственности имущество, право свободного передвижения, выбора места жительства, право занятия различными видами деятельности, в том числе, предпринимательством, право заключения договоров и так далее. В законодательстве Казахстана нет исчерпывающего перечня прав, составляющих содержание правоспособности, так как в соответствии с общими началами гражданско-правового регулирования к правообладанию возможны все незапрещенные права, можно все, что не запрещено.

Содержание правоспособности изменяется вместе с развитием общества. Например, во времена социалистического прошлого нашего государства граждане не имели права иметь в собственности средства производства, не имели права получать прибыль от эксплуатации своего имущества, проценты по договорам займа и так далее. В настоящее время с развитием рыночных отношений, с коренным преобразованием отношений собственности в республике все эти запреты сняты, а значит, перечисленные права стали возможны к правообладанию и пополнили содержание гражданской правоспособности.

Полностью дееспособными, то есть полностью самостоятельными в своих действиях граждане становятся по достижении ими совершеннолетия - 18-ти лет, либо до этого возраста при вступлении в зарегистрированный брак. Необходимо напомнить, что брачный возраст по казахстанскому законодательству определен - 18 лет, однако, предусмотрена возможность его снижения на срок не более двух лет, как для мужчин, так и для женщин (см.: ст.10 Закона РК 'О браке и семье'). Полностью дееспособные граждане вправе заниматься любыми видами деятельности, совершать все сделки самостоятельно, без чьего-либо согласия или разрешения, более того, дееспособные граждане несут самостоятельную ответственность по своим обязательствам.

Несовершеннолетние, не достигшие 14-ти лет, частично дееспособны. Некоторые авторы склонны считать несовершеннолетних до 14-ти лет недееспособными. Однако в законодательстве Республики Казахстан закреплена дееспособность этих несовершеннолетних и ее содержание, поэтому говорить о недееспособности несовершеннолетних до 14 лет, думается, не совсем верно.

Несовершеннолетние до 14 лет самостоятельно могут совершать только мелкие бытовые сделки, соответствующие их возрасту, остальные юридические действия за них, от их имени совершают их родители. Законодательно не закреплено понятие мелкой бытовой сделки. На практике для ее определения должны использоваться несколько критериев, как-то: соответствие сделки возрасту, уровню развития несовершеннолетнего, бытовой характер сделки и небольшое стоимостное содержание.

Кроме этого, несовершеннолетние до 14 лет вправе вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами. Если вклад внесен на имя несовершеннолетнего кем-то, распоряжение осуществляют родители несовершеннолетнего, от имени своего несовершеннолетнего ребенка.

Родители несовершеннолетнего не во всех случаях могут по своему усмотрению распоряжаться его имуществом, совершать сделки от его имени. Для совершения сделок, влекущих уменьшение имущества несовершеннолетнего, например, продажа, дарение, залог, аренда..., родители (а при их отсутствии - назначенный опекун) несовершеннолетнего до 14-ти лет должны получить предварительное согласие органов опеки и попечительства.

Несовершеннолетние до 14 лет неделиктоспособны, то есть они не могут нести самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам. За действия несовершеннолетнего несут ответственность его родители.

Несовершеннолетние от 14-ти до 18-ти лет наделены неполной дееспособностью. Самостоятельно они могут совершать мелкие бытовые сделки, распоряжаться своим заработком, стипендией, доходом. Остальные сделки они могут совершать сами, но с согласия родителей. Согласие родителей должно быть выражено в той же форме, что требуется по законодательству для совершаемой несовершеннолетним сделки.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет полностью деликтоспособны, они самостоятельно несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом. Однако если несовершеннолетними причинен ущерб третьим лицам и имущества, доходов самого несовершеннолетнего недостаточно для его возмещения, родители такого несовершеннолетнего несут субсидиарную, то есть дополнительную ответственность.

Гражданин может быть признан недееспособным в случае, если он страдает умственными или психическими расстройствами и не может отдавать отчет своим действиям, при этом ему назначается опекун, который и совершает все действия от имени подопечного. Признать гражданина недееспособным может только суд по заявлению заинтересованных лиц. До принятия решения судом такой гражданин считается дееспособным, а значит правомочным самостоятельно совершать юридически значимые действия.

В гражданском праве предусматривается возможность ограничения дееспособности граждан. Возможны два случая ограничения дееспособности. Во-первых, полностью дееспособный гражданин может быть ограничен в дееспособности, если он злоупотребляет спиртными или наркотическими веществами и тем самым ставит семью в тяжелое материальное положение. При этом ограничение дееспособности производится только судом, назначается попечитель, с согласия которого ограниченный в своей дееспособности гражданин совершает сделки.

Во-вторых, возможно ограничение дееспособности несовершеннолетних от 14-ти до 18-ти лет, которое проводится органами опеки и попечительства по заявлению родителей или законных представителей несовершеннолетнего. В данном случае ограничению подлежит самостоятельность распоряжения своим заработком, доходом при неразумном самостоятельном его использовании несоврешеннолетним.

Следует разграничивать попечительство над ограниченно дееспособными и несовершеннолетними от 14 до 18 лет от попечительства над дееспособными лицами, устанавливаемого по заявлению самого дееспособного гражданина, как правило, в случаях, когда гражданин страдает физическими недостатками, одинок, нетрудоспособен и нуждается в посторонней помощи.

Признание гражданина безвестно отсутствующим возможно по заявлению заинтересованных лиц в судебном порядке. Если о лице нет сведений в течение одного года в его месте жительства. В данном случае происходит признание факта безвестного отсутствия лица. Правовыми последствиями может быть установление опеки над имуществом безвестно отсутствующего для сохранности этого имущества и для осуществления действий по содержанию этого имущества, а также выплаты содержания лицам, находящимся на иждивении безвестно отсутствующего. Супруг лица, признанного безвестно отсутствующим, может расторгнуть брак в органах загса (см.: ст. 16 Закона РК 'О браке и семье')

В случае явки или обнаружения местопребывания лица, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим и об установлении опеки над его имуществом.

Объявление гражданина умершим возможно, если о нем нет сведений в месте его жительства в течение трех лет (применимы и иные сроки см.: ст.31 ГК РК). Объявление гражданина умершим также проводится в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц. В отличие от признания гражданина безвестно отсутствующим при объявлении гражданина умершим не происходит признания факта смерти гражданина. Гражданин объявляется умершим для возникновения тех же последствий, что и при фактической смерти гражданина, а именно: открытие наследства, прекращения брачных отношений и т.п.

Особое значение среди гражданских прав имеет право граждан на занятие предпринимательством. Граждане могут считаться хозяйствующими субъектами при занятии ими индивидуальным предпринимательством без создания юридического лица. Понятие индивидуального предпринимательства как вида частного предпринимательства, то есть инициативной деятельности граждан, направленной на получение дохода, основанной на собственности самих граждан и осуществляемой от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность, закреплено в Законе Республики Казахстан 'Об индивидуальном предпринимательстве' (ст.1).

Индивидуальным предпринимательством граждане могут заниматься индивидуально (личное предпринимательство), или сообща с другими гражданами (совместное предпринимательство). Последнее имеет следующие формы: 1) предпринимательство супругов (при условии осуществления деятельности на базе общей совместной собственности супругов); 2) семейное предпринимательство (осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского фермерского хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилье); 3) простое товарищество (осуществление деятельности на базе договора о совместной деятельности с созданием общей долевой собственности).

Тема 6: 'Юридические лица как субъекты гражданских прав'

Другим субъектом гражданского права, отличным от граждан, является юридическое лицо. Это организация, обладающая имуществом на праве собственности, или на праве хозяйственного ведения, или праве оперативного управления, отвечающая этим имуществом по своим обязательствам, способная от своего имени выступать в гражданском обороте, в том числе быть ответчиком и истцом в суде. Понятие юридического лица закреплено в ст.33 ГК РК. Классическими признаками юридического лица являются: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность и способность от своего имени быть участником гражданского оборота.

Юридическое лицо - это правовое образование, это не директор, это не определенный коллектив, а организация, в целом наделенная гражданской правосубъектностью. Юридическое лицо как субъект гражданских прав может иметь свою структуру, свои органы, коллектив работников, определяющих организационное единство этой организации.

Имущественное обособление юридического лица означает, что юридическое лицо как субъект права обладает имуществом, обособленным от имущества его учредителей, участников и от имущества других субъектов права - физических и юридических лиц. Внешними признаками имущественного обособления юридических лиц могут быть - самостоятельный баланс, смета, банковский счет и т.п.

Необходимо отметить, что законодательством точно определены права учредителей на имущество созданных ими юридических лиц (ст. 36 ГК РК). В соответствии с этой градацией выделены три группы юридических лиц. На имущество товариществ (полного, коммандитного товарищества, товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью) и кооперативов (производственного и потребительского) участники сохраняют обязательственные права (право получения процента от прибыли, право на участие в управлении, право на часть имущества после ликвидации и так далее). Это означает, что имущество, переданное в качестве вклада в уставный капитал и наработанное в процессе деятельности юридического лица, является собственностью юридического лица, а не его участников (учредителей). Участники сохраняют только обязательственные права.

На имущество государственных предприятий и учреждений учредитель сохраняет право собственности (или иное вещное право), то есть учредитель не теряет право собственности (право хозяйственного ведения) на переданное и наработанное в процессе деятельности имущество. Созданное им юридическое лицо обладает имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, производном от права собственности или иного вещного права учредителя.

Наконец, третья группа - юридические лица, на имущество которых участники не сохраняют никаких имущественных прав. Это общественные, религиозные объединения, общественные фонды. Участники этих организаций не имеют ни права собственности, ни обязательственных прав на имущество, передаваемое в качестве вклада в уставный капитал, наработанное в процессе деятельности юридического лица, а также оставшееся после ликвидации субъекта права, существовавшего в перечисленных формах. На практике это сводится к тому, что имущество, приобретенное в процессе деятельности, не передается учредителям (участникам) даже после ликвидации этих юридических лиц, оно направляется на основные цели деятельности, обозначенные в уставе.

Самостоятельная имущественная ответственность юридического лица означает, что юридическое лицо как субъект права несет ответственность за свои действия всем своим имуществом. Организация не несет ответственности за действия учредителей, участников юридического лица, если эти действия совершены ими не от имени юридического лица, если иное не предусмотрено. Например, если учредитель заключил договор купли-продажи от своего имени, а затем не смог оплатить стоимость купленного им имущества, то юридическое лицо никакого участия в погашении задолженности по такому обязательству не может и не должно принимать.

В то же время и учредители (участники) юридического лица не несут ответственности за действия созданного ими юридического лица. Однако это правило имеет исключения, установленные, в частности законодательством. Так, если банкротство юридического лица вызвано действиями учредителя (участника), то при недостаточности средств у самого юридического лица, учредитель (участник) будет нести перед кредиторами юридического лица субсидиарную, то есть дополнительную ответственность.

Юридическое лицо, как субъект права, выступает в гражданском обороте от своего имени. Оно может приобретать для себя гражданские права и обязанности через свои органы. Поэтому очень важно, чтобы учредительными документами юридического лица (а таковыми являются, как правило, учредительный договор и устав юридического лица) была регламентирована их компетенция как можно полнее. Например, первый руководитель юридического лица действует от имени юридического лица без доверенности, на основании устава юридического лица, знание его компетенции поможет избежать многих возможных негативных ситуаций. Сделка, совершенная юридическим лицом с нарушением уставной компетенции его органа, может быть признана недействительной…

Юридическое лицо считается созданным как субъект права с момента обязательной государственной регистрации в органах юстиции (ст. 42 ГК РК). С датой государственной регистрации связан и момент наделения юридического лица право-дееспособностью. Право-дееспособность юридических лиц бывает общей и специальной. Общая право-дееспособность позволяет юридическому лицу заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законодательством, или учредительными документами. Общей право-дееспособностью обладают многие коммерческие организации (кроме государственных предприятий), например, ТОО, занимающееся коммерческой, производственной деятельностью, если иное не предусмотрено учредительными документами или законодательством. Примерами законодательного ограничения право-дееспособности может служить правовое положение банка. Банк, будучи коммерческой организацией, созданной, например, в форме АО, может заниматься только банковской деятельностью, то есть в соответствии с действующим законодательством наделяется специальной право-дееспособностью.

Специальная право-дееспособность предусматривает обратную возможность заниматься только тем, что прямо предусмотрено или разрешено законом и учредительными документами, примером может служить банк, биржа (создаваемые, в частности, в организационно-правовой форме АО), которые могут заниматься только основным видом деятельности. Специальную право-дееспособность не следует путать с возможностью заниматься лицензионными видами деятельности с момента получения лицензии в компетентных государственных органах. Занятие далеко не всеми видами лицензионной деятельности связано с ограничением право-дееспособности юридического лица.

Виды юридических лиц. Видовая характеристика юридических лиц может быть проведена по различным основаниям, остановимся только на основаниях, предусмотренных Гражданским кодексом. Все юридические лица в соответствии со ст. 34 ГК РК делятся на два вида - коммерческие и некоммерческие. Основной целью коммерческих организаций является получение прибыли, дохода. Законодательством закреплены следующие организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц: полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, производственный кооператив и государственное предприятие.

Данный перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. Все юридические лица, созданные до принятия ГК РК (общая часть) в формах, не предусмотренных кодексом, должны были быть преобразованы до 1 января 1998 года (см.: постановление Верховного Совета РК 'О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)' от 27 декабря 1994г.). Это положение законодательства означает, что все ранее регистрировавшиеся частные, семейные, индивидуальные, малые, совместные предприятия, холдинги, ассоциации и прочие юридические лица, занимающиеся прибыльными видами деятельности как основными, должны быть по форме приведены в соответствие с требованиями законодательства.

Название юридического лица может быть любым, не противоречащим законодательству, но содержание или организационно-правовая форма создаваемых коммерческих юридических лиц обязательно должна быть одной из предусмотренных кодексом. Кроме этого, законодательно определено, что указание на организационно-правовую форму юридического лица сейчас также должно быть включено в его наименование наряду с названием (ч.2 п.1 ст. 38 ГК РК).

Вторая категория юридических лиц - некоммерческие организации, имеет следующие характеристики. Во-первых, они не имеют в качестве основной цели прибыльную деятельность, во-вторых, полученный доход от занимаемой деятельности не распределяется между участниками, а направляется на основные цели деятельности юридического лица. Перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций не является строгим, некоммерческие организации могут создаваться не только в формах, предусмотренных Гражданским кодексом, как-то: учреждение, общественное объединение, общественный фонд, религиозное объединение, потребительский кооператив, ассоциация, акционерное общество (как некоммерческая организация), но также и в формах, предусмотренных иными законодательными актами, например, нотариальные палаты, коллегии адвокатов, палаты аудиторов, кооперативы собственников квартир и др.

Каждая из указанных организационно-правовых форм юридических лиц имеет свои особенности по целям деятельности, по составу участников, по ответственности, как самого юридического лица, так и его учредителей, по структуре органов, их компетенции и т.п.

В отношении многих организационно-правовых форм юридических лиц приняты отдельные законодательные акты, определяющие особенности правового режима этих организаций. В качестве примера можно привести Законы РК 'О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью', 'Об акционерных обществах', 'Об общественных объединениях' и др. Знание положений Гражданского кодекса РК и иных нормативных актов, регламентирующих правовое положение различного рода организаций - юридических лиц, поможет в понимании сути и особенностей организационно-правовых форм юридических лиц.

Вкратце остановимся на определении организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных Гражданским кодексом.

Итак, коммерческие юридические лица представлены как частными (негосударственными), так и государственными организационно-правовыми формами. Основными различиями являются основа осуществления деятельности - форма собственности (государственная или частная), а также вещное право, на котором юридическое лицо осуществляет свою деятельность. Хозяйственные товарищества, акционерные общества и производственный кооператив являются негосударственными (частными юридическими лицами), собственниками своего имущества (переданного участниками, наработанного в процессе своей деятельности), то есть они осуществляют владение, пользование, распоряжения своим имуществом на праве собственности.

Это положение касается также организаций (хозяйственных товариществ, акционерных обществ) с участием государства, даже если участие государства составляет значительный процент уставного капитала, в том числе не исключая случаев полного (100%) формирования уставного капитала из государственного имущества. После передачи имущества в уставный капитал юридических лиц названных организационно-правовых форм оно переходит в собственность самого юридического лица, а значит, перестает быть государственной собственностью. Ни право на долю в имуществе юридического лица, ни принадлежащая участнику акция не дают права собственности на имущество юридического лица до тех пор пока оно существует и пока сохраняются отношения - 'участник(и) - созданное им(и) юридическое лицо'.

Повторимся, учредители (участники) хозяйственных товариществ, акционерных обществ, производственного кооператива сохраняют только обязательственные права на имущество созданного ими юридического лица. К примеру, АО, контрольный пакет акций (более 50% и до 100% включительно) которого принадлежит государству, является частным юридическим лицом. Акция дает только право на участие в управлении, право на получение части чистого дохода, части имущества, оставшегося после ликвидации этого АО, никакого права собственности на часть имущества АО владелец акций не имеет, пока АО существует как юридическое лицо.

Хозяйственные товарищества являются довольно распространенными организациями, создаваемыми для ведения предпринимательской или иной доходной хозяйственной деятельности. Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Хозяйственное товарищество является собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного хозяйственным товариществом в процессе его деятельности. Законодательно предусмотрено четыре вида хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью и товарищество с дополнительной ответственностью.

Хозяйственные товарищества различаются в основном по ответственности участников, предусмотренной на случай нехватки имущества самого товарищества для удовлетворения требований кредиторов при ликвидации хозяйственного товарищества, как юридического лица.

Полным признается хозяйственное товарищество, участники которого несут полную солидарную ответственность всем своим имуществом в случае недостаточности имущества товарищества при его ликвидации для удовлетворения требований кредиторов по обязательствам товарищества.

Полные товарищи, а ими могут быть только граждане и их число должно быть не менее двух, несут ответственность в течение двух лет с даты прекращения товарищества всем своим имуществом, на которое может быть наложено взыскание. Данное положение предусмотрено законодательно. Солидарную ответственность полных сотоварищей можно определить формулой 'один за всех и все за одного', то есть кредитор может обратиться к одному из участников или ко всем одновременно, все, к кому обратился кредитор, должны исполнить обязательство в полном объеме. Исполнивший обязательство за других сотоварищей-содолжников имеет право обратиться к остальным с регрессным иском. Управление делами осуществляется сообща всеми участниками.

Следующий вид хозяйственного товарищества - коммандитное товарищество. Оно отличается от полного товарищества тем, что кроме одного или нескольких полных товарищей есть еще и вкладчики (коммандитисты), которые несут ответственность только в пределах своего вклада в уставный капитал. Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами.

Другой вид, пожалуй, самый распространенный на практике, - это товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). Участники этого товарищества рискуют только своими вкладами в уставный капитал, которые они делают, как правило, при организации ТОО, другой ответственности участников не предусмотрено. Конечно же, на основании этого можно сказать, что это наиболее популярный, выгодный вид товарищества. Именно ему и отдают предпочтение в выборе при создании юридического лица.

Кроме этого, необходимо добавить, что ТОО может быть создано одним гражданином или юридическим лицом (если это не хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица).

Другой вид хозяйственных товариществ - товарищество с дополнительной ответственностью, очень похож на ТОО. Основное отличие заключается в том, что участники товарищества с дополнительной ответственностью несут ответственность помимо размеров вклада в уставный капитал дополнительно, принадлежащим им имуществом, денежными средствами, в размере, кратном внесенным вкладам. То есть при создании данного вида товарищества учредители оговаривают размеры этой дополнительной ответственности на случай недостаточности имущества товарищества и вкладов учредителей.

Таковы основные отличительные характеристики хозяйственных товариществ как возможных организационно-правовых форм частных юридических лиц. Основные моменты деятельности хозяйственных товариществ регулируются ГК РК, Указом Президента РК, имеющим силу закона, 'О хозяйственных товариществах' от 2 мая 1995 года с изм. и доп., а также Законом РК 'О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью' от 22 апреля 1998 года с изм.

Следующая организационно-правовая форма предпринимательства - акционерное общество. Акционерное общество - это юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Участники АО рискуют понести убытки только в пределах стоимости их акций. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица.

Акционерное общество единственное юридическое лицо, имеющее право выпуска акций. Акции, выпускаемые АО, бывают простые голосующие и привилегированные.

Акция - это ценная бумага, удостоверяющая право акционера на получение части чистого дохода АО в виде дивидендов, право на участие в управлении делами и право на часть имущества, оставшегося после ликвидации АО. Акция неделима и дает право одного голоса. АО может выпускать именные акции - простые и привилегированные. Привилегированные акции отличаются тем, что по ним устанавливается фиксированный гарантированный процент, заранее определяемый к их номинальной стоимости. Выплата дивидендов по привилегированным акциям производится независимо от полученной обществом прибыли. Указанные привилегии могут сопровождаться лишением владельцев привилегированных акций права голоса, либо не иметь таких ограничений. Кроме этого, по привилегированным акциям без права голоса предусмотрено преимущественное право в отношении части имущества, оставшегося после ликвидации АО.

Деятельность акционерных обществ регулируется нормами ГК РК, Закона РК 'Об акционерных обществах' от 13 мая 2003 с изм., а также законодательством, определяющим правовой режим ценных бумаг.

Последняя из рассматриваемых нами организационно-правовых форм частных коммерческих юридических лиц - это производственный кооператив. Им признается добровольное объединение граждан для ведения производственно-хозяйственной деятельности, основанное на их членстве, личном трудовом участии и объединении членских имущественных взносов. Участниками кооператива могут быть только граждане (с 16-ти лет и не менее двух участников, способных принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива). Важно отличать работников кооператива от членов кооператива. Основной момент в разграничении - это членство, трудовое участие и имущественный взнос. Работники, принимающие трудовое участие на основе договора с кооперативом, не имеют права на участие в распределении дохода, они получают плату, предусмотренную в индивидуальном трудовом договоре.

Высшим органом кооператива является общее собрание его членов, а исполнительным органом - правление и (или) председатель. Председатель кооператива, как правило, решает текущие вопросы и действует от имени кооператива без доверенности. Правовое регулирование создания и деятельности производственного кооператива осуществляется на основе ГК РК, Закона РК 'О производственном кооперативе' от 5 октября 1995 года с изм.

Государственными коммерческими юридическими лицами являются государственные предприятия. Государственные предприятия являются юридическими лицами, которые осуществляют деятельность от своего имени на основе государственной собственности при помощи конструкции иных вещных прав - права хозяйственного ведения и права оперативного управления. Соответственно, в зависимости от вещного права, на основе которого государственное предприятие осуществляет свою деятельность, законодательно предусмотрено две разновидности государственных предприятий - это государственное предприятие на праве хозяйственного ведения и государственное предприятие на праве оперативного управления (казенное предприятие). В зависимости от вида государственной собственности, составляющей имущественную основу деятельности государственного предприятия названные разновидности предприятий дополнительно подразделяются на республиканские и казенные.

Правовой режим государственных предприятий на праве хозяйственного ведения отличается большей самостоятельностью в осуществлении владения, пользования и распоряжения государственным имуществом в процессе своей деятельности по сравнению с правовыми возможностями казенных предприятий.

Очень многие вопросы в процессе деятельности государственное предприятие решает самостоятельно. Например, самостоятельно распоряжается готовой продукцией, не охваченной заказом государства, движимым имуществом, не относящимся к основным фондам, денежными средствами, за исключениями, установленными законодательством, самостоятельно организует свою деятельность и так далее.

Круг вопросов, определенный законодательством, государственное предприятие решает с согласия собственника. Это вопросы любого рода распоряжения, в частности, отчуждения имущества, отнесенного к основным фондам, вопросы создания филиалов, дочерних предприятий, совместных производств... Для определения оперативно-хозяйственной и предпринимательской самостоятельности государственного предприятия на праве хозяйственного ведения важным является закрепление самостоятельной имущественной ответственности предприятия по своим обязательствам. Государство не несет ответственности по деятельности предприятия, в том числе, и при его ликвидации. Только в случае банкротства предприятия по вине уполномоченного органа государство несет субсидиарную (дополнительную) ответственность при нехватке имущества, принадлежавшего предприятию на праве хозяйственного ведения.

Государственное предприятие на праве хозяйственного ведения это, безусловно, коммерческое юридическое лицо, целью которого является получение дохода. Поэтому неотъемлемыми признаками его должны быть самофинансирование и самоокупаемость, что предусмотрено законодательно. Государство, изначально финансируя производство путем создания материальной базы, имеет право на получение части дохода государственного предприятия на праве хозяйственного ведения.

Из рассмотренных выше положений видно, что оперативно-хозяйственная самостоятельность государственного предприятия относительна. Само право хозяйственного ведения предполагает наличие некоторой зависимости, несамостоятельности предприятия по определенному законодательством кругу вопросов. Некоторые авторы даже считают это право лишь способом осуществления права собственности государства.

Однако наряду с этим, государственное предприятие является самостоятельным субъектом права, то есть от своего имени (а не от имени государства) выступает в хозяйственном обороте, создает для себя обязательства и несет по ним самостоятельную имущественную ответственность. Оперативно-хозяйственная самостоятельность предприятия, обозначенная в нормативных правовых актах, находит проявление в закреплении определенной способности обладания имущественными и неимущественными правами и установлении строгих рамок возможного 'диктата' и согласований с государственными органами от лица собственника.

Казенные предприятия создаются для осуществления таких видов деятельности, как специальные работы в чрезвычайных ситуациях; производственно-хозяйственная деятельность в области здравоохранения, охраны природы, образования, социальной защиты, науки, культуры и спорта и т.п. Казенное предприятие самостоятельно только в распоряжении готовой продукцией, оставшейся сверх государственного заказа, оно совершает практически все сделки с согласия собственника. Сделки, заключаемые в рамках выполнения государственного заказа, подлежат регистрации в казначействе, по ним государство несет субсидиарную ответственность. Казенное предприятие в процессе деятельности несет самостоятельную имущественную ответственность только в пределах денег, находящихся на счету, при их недостаточности государство (Правительство РК или соответствующий местный исполнительный орган) несет субсидиарую ответственность по долгам предприятия. При ликвидации казенное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем имуществом, принадлежащим ему на праве оперативного управления, опять же при его недостаточности для удовлетворения требований кредиторов предусмотрена субсидиарная ответственность государства по обязательствам, выполняемым в счет государственного заказа.

Некоммерческие организации создаются в формах, предусмотренных как Гражданским кодексом, так и иными законодательными актами. Общие положения о некоммерческих организациях также закреплены Законом Республики Казахстан 'О некоммерческих организациях' от 16 января 2001 года.

Тема 7: 'Сделки'

Сделкой в гражданском праве признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделке присущ ряд отличительных признаков, а именно: сделка - это юридический факт - юридическое действие, причем действие, направленное на определенные юридические последствия, как правило, в сделке есть цель, и наконец, сделка - это волевое действие. Примеров сделок в повседневной жизни очень много. Сам термин 'сделка' весьма многозначен. В гражданском праве термин 'сделка' используется только для обозначения правомерного, направленного, волевого, юридически значимого действия субъекта.

Сделки имеют классификацию по различным основаниям. В зависимости от того волеизъявление скольких сторон необходимо и достаточно для совершения сделки, они подразделяются на односторонние, двусторонние и многосторонние (ст.ст. 148, 149 ГК РК). Примером односторонней сделки может служить доверенность, завещание..., для совершения этих юридически значимых действий необходимо и достаточно волеизъявление одной стороны. Двусторонние и многосторонние сделки - это различные договоры. При этом необходимо помнить о соотношении понятия 'договор' и 'сделка', то есть всякий договор - это сделка, но не всякая сделка является договором. В договоре как минимум требуется волеизъявление двух сторон.

Понятие стороны в сделке или договоре определяет субъекта (субъектов), как правило, наделенных правами и обязанностями по сделке. От волеизъявления стороны по сделке зависит наступление правовых последствий, то есть само совершение сделки. Например, в договоре купли-продажи две стороны: продавец и покупатель. Продавец имеет право получить цену за проданную вещь и обязан передать проданную вещь покупателю. Покупатель имеет право требовать передачи купленной вещи и обязан заплатить определенную сумму. В независимости от того, сколько лиц выступает на стороне продавца или покупателя, стороны будет всегда две. Так, если дом продается двумя гражданами, получившими его в наследство, оба лица представляют одну сторону - продавца. Другой пример касается участия лиц не на стороне в сделке, а в качестве ее исполнителей. Например, оптовая база может заключить договор поставки оборудования для производственной деятельности с ТОО, поручив при этом исполнение поставки напрямую заводу-изготовителю оборудования. При нарушении каких-либо условий поставки ответственность будет нести только сторона договора. Если завод-изготовитель допустит просрочку поставки, ТОО может обратиться с претензиями только к оптовой базе как к стороне обязательства, основанного на договоре поставки. Руководствуясь подобными примерами, следует запомнить, что сторона сделки и лица, участвующие в сделке, не равнозначные понятия.

Сделки также бывают реальными и консенсуальными. Консенсуальная сделка считается совершенной с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям. Другими словами для возникновения прав и обязанностей по консенсуальным сделкам достаточно соглашения сторон. Для возникновения прав и обязанностей сторон по реальным сделкам одного соглашения сторон не достаточно, требуется либо передача имущества, либо частичное исполнение сделки, то есть сделка считается совершенной с момента передачи вещи или частичного исполнения при наличии соглашения сторон.

Так, договор поставки - это консенсуальная сделка, момент возникновения прав и обязанностей определяется соглашением сторон, одного соглашения достаточно чтобы при нарушении договора, например, по срокам у заинтересованной стороны возникло право требования надлежащего исполнения, взыскания убытков, штрафов, пени и тому подобное.

Договор займа - это договор реальный, права и обязанности возникают с момента передачи денежных средств или имущества должнику. Договор страхования также является реальной сделкой, права и обязанности сторон возникают только с момента уплаты первого страхового взноса. Если после подписания договора произойдет страховой случай, то обязанность страховщика по выплате страхового возмещения возникнет только при наличии уплаты страхового взноса.

В свою очередь двусторонние сделки (договоры) подразделяются в зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами на односторонне и двусторонне обязывающие (односторонние и взаимные). В односторонних сделках (договорах) обязанности лежат только на одной стороне, другая сторона имеет только право, например, договор дарения, займа. Во взаимных сделках обязанными являются обе стороны, например, в договоре купли-продажи продавец обязан передать проданную вещь, а покупатель обязан заплатить определенную цену.

Далее можно выделить следующие виды сделок - возмездные и безвозмездные сделки. В возмездных сделках удовлетворению интересов одной стороны всегда сопутствует встречное эквивалентное удовлетворение интересов другой стороны. Большинство сделок являются возмездными в силу существа сделки или договоренности сторон. Если законом строго определена безвозмездность сделки, то стороны своим соглашением не могут определить ее возмездность.

Например, договор дарения является по существу и в силу закона договором безвозмездным, при наличии встречного удовлетворения (возмездности) данная сделка может признана недействительной.

Возмездные сделки могут быть соглашением сторон превращены в безвозмездные. Например, договор имущественного найма по определению является возмездной сделкой, однако, стороны могут договориться и о безвозмездном пользовании имуществом. Односторонние сделки всегда безвозмездны.

Кроме традиционно применяемой общей классификации сделок, выделяют также некоторые особые виды сделок - условные сделки (сделки, совершенные под условием), биржевые сделки и трастовые сделки.

Любая сделка должна иметь определенную форму (выражение воли сторон во вне), в соответствии с требованиями закона. Например, ст.ст. 151, 152, 154 ГК РК. Форма сделки может быть устной или письменной. Некоторые сделки подлежат государственной или иной регистрации. Общее правило: сделки исполняемые при их совершении могут заключаться в устной форме, если иное не предусмотрено, например, договор розничной купли-продажи. Письменная форма сделки требуется при совершении сделки в процессе предпринимательской деятельности, при совершении сделки на сумму свыше 100 расчетных показателей (за исключением сделок исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов сделок иное не предусмотрено законодательством), письменная форма также может быть прямо предусмотрена законом.

В некоторых установленных законодательством случаях сделки требуют регистрации. Регистрация сделки может проводиться как компетентными государственными органами (государственная регистрация), например, регистрация сделок с недвижимым имуществом, так и негосударственными юридическими лицами (иная регистрация), например, биржи регистрируют проводимые на бирже сделки между участниками биржевых торгов по поводу биржевых товаров.

Регистрация имеет важное значение для определенного контроля, для обеспечения дополнительной защиты и гарантий по совершаемым сделкам, в некоторых случаях для установления особого порядка рассмотрения споров по такого рода сделкам. Основное значение регистрации заключается в том, что сделка считается совершенной только с момента требуемой регистрации.

Несоблюдение формы сделки имеет правовые последствия, например, см. ст.ст. 153, 154 ГК РК (общая часть). Так несоблюдение простой письменной формы сделки хоть и не влечет недействительности сделки, если таковое последствие прямо не предусмотрено законом, но лишает стороны возможности ссылаться на свидетельские показания при рассмотрении спора в суде. Несоблюдение письменной нотариально удостоверенной формы влечет недействительность сделки, однако, если сделка фактически исполнена и нет спора между сторонами и не нарушены права третьих лиц, то сделка судом может быть признана действительной, при этом дальнейшего нотариального удостоверения не требуется.

При нарушении требований законодательства к действительности сделка может быть признана недействительной. Признание недействительности сделки равносильно признанию факта отсутствия между сторонами правовой связи и отсутствие правовых последствий предпринятых действий. Сделка признается недействительной с самого момента ее совершения. Последствия признания сделки недействительной могут быть следующие: конфискация, односторонняя и двусторонняя реституция (возврат сторон в первоначальное положение) и виновное возмещение убытков. Основания признания сделки недействительной предусмотрены самые различные - это и совершение сделки без лицензии, необходимой для занятия некоторыми видами деятельности, совершение сделки несовершеннолетним, недееспособным, в результате обмана, заблуждения, угрозы и насилия... При этом нельзя забывать, что при наличии специальных оснований признания сделки недействительной есть более общие, но не менее обязательные требования к действительности сделки, при несоблюдении которых сделка может быть признана недействительной. Законом определены следующие условия действительности сделки - законность содержания, свобода волеизъявления участников сделки, форма сделки, соблюдение требований к участникам сделки (п.1 ст. 157 ГК РК).

При рассмотрении института сделки нельзя упустить из виду и сроки исковой давности по недействительным сделкам, указанные в ст. 162 ГК РК.

Тема 8.: «Представительство и доверенность»

Осуществление гражданских прав возможно посредством совершения управомоченным лицом определенных действий. При этом совершать действия по приобретению и реализации права может лицо само (лично), но это также возможно и через действия третьих лиц - представителей.

Представителями могут быть как физические, так и юридические лица, которые действуют от имени другого лица и собственными действиями приобретают права и обязанности для этого представляемого лица. Полномочия представителя могут быть основаны на доверенности, законодательстве, решении суда либо административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.), (ст. 163 ГК РК).

Представитель должен осуществлять действия по приобретению и реализации прав и обязанностей представляемого лично, запрещается совершение сделок представителем в отношении себя. Также запрещается лицу быть представителем одновременно обеих сторон в совершаемой сделке. Для действий представителя характерны все те принципы и пределы, предусмотренные для осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей.

Права и обязанности по сделкам, совершаемым представителем, возникают непосредственно у представляемого, то есть у лица, от имени которого представитель действует. Этим представительские отношения отличаются от посреднических. Посредник действует от собственного имени и приобретает права и обязанности по совершаемым сделкам на свое имя, хотя и в чужих интересах.

Особым видом представительских отношений является коммерческое представительство. Коммерческое представительство имеет место только в предпринимательском обороте. Сам коммерческий представитель, являясь предпринимателем, постоянно представительствует от имени и в интересах предпринимателей по заключению ими договоров. Особым видом представительских отношений является коммерческое представительство. Коммерческое представительство имеет место только в предпринимательском обороте. К числу особенностей коммерческого представительства также относится возможность действовать одновременно от имени обеих сторон по совершаемой коммерческим представителем сделке, также коммерческий представитель должен действовать с заботливостью обычного предпринимателя, должен сохранять коммерческую тайну о совершаемых им сделках. Коммерческое представительство осуществляется, как правило, на возмездной основе, то есть за вознаграждение, помимо которого коммерческий представитель

Доверенность, основной документ, подтверждающий полномочия представителя при договорном представительстве. Доверенностью признается письменное уполномочие одного лица (доверителя) для представительства от его имени, выдаваемое им другому лицу (поверенному).

Доверенности бывают генеральные, специальные и разовые. Генеральные доверенности выдаются на совершение многих разнородных действий. Примером может служить доверенность, выдаваемая директору филиала юридического лица. Специальная доверенность выдается на многократное совершение однородных действий. Например, доверенность, выданная работнику фирмы на получение грузов, постоянно приходящих в адрес фирмы по железной дороге. Разовая доверенность выдается на совершение представителем одного действия от имени представляемого. К примеру, доверенность, выданная на получение заработной платы, стипендии…

Действительность доверенности определяется по законодательству места выдачи доверенности. Если доверенность выдается на территории Республики Казахстан, она должна иметь письменную, нотариально удостоверенную форму. В ст. 167 ГК РК приведены требования к форме доверенности. Доверенность, выдаваемая юридическим лицом, должна быть подписана руководителем или иным лицом, имеющим право подписи подобных документов, и скреплена печатью организации. Если доверенность выдается на получение товарно-материальных ценностей от имени юридического лица, то помимо указанных требований необходима и подпись главного (старшего) бухгалтера этой организации.

Помимо общих условий действительности доверенности, как сделки, законодательно предусмотрена необходимость указания даты выдачи доверенности, без этого доверенность недействительна.

гражданское право срок собственность обязательство

Тема 9: 'Сроки. Исковая давность'

Сроки в гражданском праве по своему значению сравнимы с юридическими фактами. Сроками являются моменты или промежутки во времени, с которыми законодательство или стороны правоотношения связывают возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сроки устанавливаются законодательно, либо сделкой, либо назначаются судом. Сроком может служить календарная дата, период времени, кроме того, в качестве установления срока может служить указание на событие, которое должно неизбежно наступить.

В зависимости от правовых последствий, связанных с наступлением срока, они подразделяются на правоустанавливающие, правоизменяющие, правопрекращающие. Законодательно установлены правила исчисления сроков (См.: ст.ст. 173-176).

Особое правовое обеспечение имеют сроки защиты гражданских прав. Так, целая глава Гражданского кодекса посвящена срокам исковой давности. Исковая давность - это срок, в течение которого может быть удовлетворено исковое требование, возникшее из нарушений права лица или охраняемого законом интереса. Иными словами, это период времени, в течение которого возможна защита нарушенного права в исковом порядке.

Общий срок исковой давности определяется в три года. По общему правилу срок исковой давности начинает свое истечение с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Законодательно определены и иные специальные сроки исковой давности. К примеру, исковая давность по спорам, связанным с недействительностью сделки, совершенной под влиянием насилия или угрозы, составляет один год со дня прекращения насилия или угрозы (ст. 162 ГК РК).

Сроки исковой давности могут быть установлены иными законодательными актами, помимо ГК РК. Так, Указом Президента РК, и.с.з., 'О приватизации' определено, что исковая давность по спорам, связанным с недействительностью договора купли-продажи (договора приватизации), составляет шесть месяцев со дня его подписания, если иск предъявляется стороной в договоре. В случае предъявления иска иными заинтересованными лицами либо прокурором исковая давность по спорам составляет шесть месяцев со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием признания договора недействительным, но не позднее чем через три года со дня подписания договора.

Общие правила истечения сроков исковой давности, а также перерыв, приостановление, восстановление сроков исковой давности, требования, на которые сроки исковой давности не распространяются, определены Гражданским кодексом (ст.ст. 177-187).

К срокам защиты гражданских прав можно отнести и претензионные сроки, и гарантийные сроки, определяемые в соответствующих случаях законодательно.

Тема 10: 'Понятие и виды права собственности'

Право собственности и в целом вещное право составляет основу правового обеспечения экономических отношений в обществе. Отношения собственности (разновидность имущественных отношений) определяются как абсолютные отношения, поскольку им присущ абсолютный характер защиты и правомочия собственника подкреплены обязанностью неопределенного круга лиц соблюдать неприкосновенность собственности и не посягать на права этого управомоченного лица.

Право собственности имеет несколько характеризующих признаков, а именно: объектом права собственности является имущество, право собственности выражается в триаде правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом, это право осуществляется по усмотрению собственника, право собственности бессрочно, принудительное прекращение права собственности допускается в исключительных случаях, предусмотренных законодательством и наконец, защита права собственности носит абсолютный характер.

Законодательством право собственности определено как право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом (ст. 188 ГК РК). Многие авторы сходятся во мнении, что три правомочия собственника далеко не полностью определяют право собственности. В законодательстве других стран правомочий собственника можно насчитать до одиннадцати, есть и другой вариант определения права собственности как закрепляемой возможности осуществления господства над вещью.

С нашей точки зрения, более приемлемым является определение права собственности как признанной законом принадлежности определенного имущества данному лицу, которое вправе его использовать своей властью, по своему усмотрению, в своих интересах для осуществления любой хозяйственной деятельности.

Триада правомочий собственника не исчерпывает все возможности собственника по осуществлению своего права. Более того, эти правомочия не всегда определяют собственника имущества. Собственник может быть лишен возможности владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом по некоторым законным основаниям, однако, при этом не переставать быть собственником.

Правомочие владения представляет собой закрепленную законом возможность фактического обладания имуществом. Правомочие пользования - юридически закрепленная возможность извлечения полезных свойств, получения доходов, прибыли и иных приращений от эксплуатации имущества. Правомочие распоряжения - обеспеченная возможность определения юридической судьбы вещи. В большинстве случаев правомочие распоряжения определяет собственника.

Правомочия владения, пользования передаваемы другим субъектам, как правило, по усмотрению собственника, например, при сдаче имущества в аренду предаются правомочия по владению и пользованию либо пользованию. Выделение правомочий собственника имеет практическое значение (кроме предусмотренных возможностей по передаче отдельных правомочий) и при определении способов защиты права собственности в целом и отдельных правомочий собственника в отдельности.

Границы осуществления права собственности устанавливаются законодательством. Во-первых, собственник не должен нарушать прав и законных интересов третьих лиц, общества и государства. Законодательно дополнительно оговариваются границы осуществления прав собственника в предпринимательской сфере. В частности, нарушение прав и законных интересов может найти выражение, наряду с иными формами, в злоупотреблении собственником своим монопольным или иным доминирующим положением.

Также собственник обязан принимать меры, предотвращающие ущерб здоровью граждан и окружающей среде, который может быть нанесен при осуществлении его прав.

Кроме этого, собственник может быть обременен и частными ограничениями. Например, определенным лицам может быть предоставлено ограниченное право пользования имуществом, принадлежащим конкретному собственнику (так называемые сервитуты). Скажем, если первый этаж дома принадлежит одному собственнику, а второй этаж - другому лицу, которое не может воспользоваться им никаким другим образом, кроме как пройдя через первый этаж, то собственник первого этажа обязан предоставить эту возможность прохода владельцу второго этажа.

Далее, именно на собственнике лежит бремя содержания имущества, это и уплата налогов и других обязательных платежей, и несение расходов по содержанию имущества. На собственнике же лежит риск случайной гибели и случайной порчи имущества, что означает, что все случайные убытки несет собственник. Например, от стихийного бедствия разрушен дом, риск случайной гибели будет лежать на собственнике этого дома, а не на лице, снявшем его по найму. Риск случайной гибели и порчи имущества передаваем другим лицам, если законодательством не предусмотрено иное. Примером невозможности переложения риска по договору может служить договор пожизненного содержания с иждивением, по которому риск случайной гибели или случайной порчи имущества не может быть переложен на отчуждателя, то есть случайная порча имущества не освобождает плательщика ренты от обязательства выплачивать ее на условиях, предусмотренных договором.

По законодательству Республики Казахстан предусмотрены формы права собственности, а именно: право государственной собственности и частной собственности. Государственная собственность это все имущество, которое принадлежит государству, как особому субъекту гражданских прав. Государственная собственность может быть двух видов - это республиканская собственность и коммунальная собственность (ст.ст. 192, 193 ГК РК).

Республиканская собственность состоит из государственной казны и имущества, закрепленного за государственными республиканскими юридическими лицами в соответствии с законодательными актами. Средства республиканского бюджета, золотовалютный запас и алмазный фонд, объекты государственной собственности, такие как: земля, ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы, и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными юридическими лицами, составляют государственную казну Республики Казахстан.

Коммунальная собственность состоит из местной казны и имущества, закрепленного за коммунальными юридическими лицами в соответствии с законодательными актами.

Средства местного бюджета и иное коммунальное имущество, не закрепленное за государственными юридическими лицами, составляют местную казну.

Имущество, находящееся в государственной собственности, может закрепляться за государственными юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (за государственными предприятиями и учреждениями).

Приватизация - это продажа государственного имущества в собственность физическим и негосударственным юридическим лицам и иностранным юридическим лицам, проводимая по воле государства, как собственника, в рамках специальных процедур, предусмотренных законодательством. Покупателями при приватизации не могут быть юридические лица, которые в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан или учредительными документами не вправе заниматься теми видами деятельности, осуществление которых является условием продажи объекта приватизации. Приватизация возможна в виде: продажи на торгах в форме аукциона и тендера, торгов на фондовой бирже, конкурса, путем двухэтапных процедур, продажи производных ценных бумаг, а также путем прямой адресной продажи.

Приватизация может иметь предварительные стадии, как-то: изменение типа закрытого акционерного общества на открытый; сдача в имущественный найм (аренду) государственного имущества, либо передача его в доверительное управление с правом последующего выкупа, соответственно, нанимателем (арендатором), либо доверительным управляющим). Порядок приватизации предусмотрен Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона, 'О приватизации' от 23 декабря 1995 года с изм.

Частная собственность это собственность физических лиц и негосударственных юридических лиц. Объектами частной собственности может быть любое имущество, за исключениями, предусмотренными законодательством. В настоящее время нет ограничений ни по количеству, ни по качеству имущества, находящегося в частной собственности. Например, гражданин может иметь на праве собственности несколько жилых помещений и использовать их по своему усмотрению в пределах, установленных законодательством.

При рассмотрении вопроса возникновения права собственности следует уделить внимание определению способов и момента возникновения права собственности. Способы возникновения права собственности делятся на первоначальные и производные, а также универсальные и специальные. К первоначальным способам относится возникновение права собственности на имущество впервые, то есть до настоящего собственника имущество не имело собственника, например, право собственности на вновь произведенные вещи - построенный дом, добытые полезные ископаемые. Производный способ характеризуется переходом права собственности от одного лица к другому, например, в результате отчуждательных сделок (купля-продажа, мена, дарение...).

Момент возникновения права собственности зависит от основания возникновения права собственности. Так, у приобретателя имущества по договору право собственности возникает с момента фактической передачи имущества, если иное не предусмотрено законодательством или договором. К фактической передаче имущества ('из рук в руки') относится также сдача имущества первому перевозчику или на почту для отправки приобретателю.

На практике встречаются случаи, когда имущество уже находится во владении будущего приобретателя на момент заключения договора на его отчуждение. В этом случае право собственности у приобретателя возникает с момента заключения договора, опять же, если иное не предусмотрено.

Если сделки об отчуждении имущества, подлежат государственной регистрации и или нотариальному удостоверению, то право собственности у приобретателя возникает с момента проведения государственной регистрации или нотариального удостоверения. Есть сделки, по которым проводится и государственная регистрация, и нотариальное удостоверение, по ним право собственности у приобретателя возникает с момента государственной регистрации сделки.

Прекращение права собственности возможно в добровольном порядке, а также принудительно. Поскольку собственник вправе распоряжаться своим имуществом по своему усмотрению, это предполагает и возможность добровольной передачи имущества третьим лицам, отказ от права собственности на вещь, уничтожение вещи и прочее. Собственник волен в своих действиях по отношению к принадлежащему ему имуществу, однако, при этом нельзя забывать о пределах осуществления принадлежащих прав.

Необходимо отметить, что принудительное прекращение права собственности возможно лишь по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом. Например таким, как обращение взыскания на имущество собственника, конфискация, реквизиция, прекращение права собственности на недвижимость в связи с изъятием земельного участка, принудительного отчуждения имущества, которое в силу законодательных актов не может принадлежать данному лицу, выкупа бесхозяйственно содержимых культурных или исторических ценностей и др.

Так, обращение взыскания на имущество собственника производится в судебном порядке, если иное не предусмотрено договором. К примеру, если соглашением о залоге не предусмотрено иное, заложенное имущество должно быть реализовано в судебном порядке в случае неисполнения обязательства должником. Реализация будет проведена с публичных торгов и кредитор получит удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества.

Конфискация имущества, как безвозмездное изъятие имущества в доход государства в судебном порядке, возможна только в случаях, предусмотренных законодательными актами, как санкция за совершенное преступление или правонарушение.

Реквизиция в отличие от конфискации представляет собой возмездное изъятие имущества по решению государственных органов при обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер. Например, при наводнении может быть изъято транспортное средство для срочной перевозки - спасения людей. Реквизиция возмездна, собственнику выплачивается стоимость изъятого имущества, при этом оценка, по которой возмещена стоимость реквизированного имущества, может быть оспорена собственником в судебном порядке. Если имущество сохранено в натуре, то после прекращения действия обстоятельств, в связи с которыми была произведена реквизиция, собственник имеет право требовать по суду возврата сохраненного имущества.

Прекращение права собственности на недвижимость возможно в случае изъятия земельного участка, на котором недвижимость находится. Законодательством предусматривается обязательное предоставление собственнику равноценного имущества и возмещение иных понесенных убытков, либо возмещение в полном объеме убытков, причиненных прекращением права собственности.

В соответствии с законодательством, как правило, основанием для изъятия земельного участка для государственных надобностей являются генеральные планы городов и иных населенных пунктов, схемы зонирования территории и иная, утвержденная в установленном порядке, градостроительная или землеустроительная документация. Изъятие земельных участков для государственных надобностей у собственников земельных участков и негосударственных землепользователей осуществляется в порядке выкупа (кроме случаев, когда право землепользования было предоставлено бесплатно). Выкупная цена включает в себя рыночную стоимость земельного участка или прав на него и находящегося на нем недвижимого имущества, а также все убытки, причиненные собственнику или землепользователю в связи с изъятием земельного участка, включая убытки, которые они несут в результате досрочного прекращения обязательств перед третьими лицами.

В случае согласия собственника или землепользователя им может быть предоставлен взамен земельного участка, выкупаемого для государственных надобностей, другой земельный участок, с зачетом стоимости земельного участка либо прав на него в выкупную цену. При достижении соглашения орган по земельным отношениям землеустройству оформляет договор купли-продажи.

При несогласии собственника земельного участка или землепользователя с изъятием земельного участка либо с предложенными условиями выкупа государственный орган, принявший решение об изъятии и выкупе земельного участка, может обратиться с иском об изъятии и выкупе в суд. При этом иск может быть предъявлен по истечении года, но не позднее двух лет с момента направления собственнику земельного участка или землепользователю уведомления о выкупе участка.

Рассматривая примеры принудительного прекращения права собственности, необходимо еще раз подчеркнуть, что право собственности гарантировано государством, оно бессрочно и может быть принудительно прекращено только в случаях и в порядке, установленных законодательством.

Тема 13: ' Другие вещные права'

Институт вещного права не ограничивается правом собственности. Законодательством также закреплены иные вещные права, производные от права собственности, например, право землепользования, право хозяйственного ведения, право оперативного управления и другие. Иные вещные права, также как и право собственности, возникают в связи с определенной вещью, обладают качеством следования и иными признаками вещных прав. Их особенностью является зависимость, производность от права собственности на вещь. Иные вещные права также складываются из правомочий владения, пользования и распоряжения, однако их объем определяется законодательством и собственником и, как правило, значительно меньше объема правомочий самого собственника этого имущества.

Вещные права могут составлять отдельные правомочия собственника, переданные третьим лицам, например, право аренды состоит из правомочий владения и пользования в объеме, определенном по соглашению с собственником арендованного имущества в договоре аренды. Вещные права также могут быть предназначены для обеспечения хозяйственной деятельности специально создаваемых субъектов - юридических лиц. На праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления создаются государственные предприятия и различные учреждения.

К вещным правам по общему правилу применимы нормы о праве собственности, если иное не предусмотрено.

Право хозяйственного ведения. Правом хозяйственного ведения может быть наделено только лишь государственное предприятие, соответственно, право хозяйственного ведения производно от права государственной собственности. В зависимости от вида государственной собственности, лежащей в основе формирования имущественного комплекса государственного предприятия, его уставного капитала, государственные предприятия на праве хозяйственного ведения подразделяются на республиканские и коммунальные. Соответственно, законодательно установлены различия по порядку создания, контроля за деятельностью республиканских и коммунальных государственных предприятий на праве хозяйственного ведения.

Государственное предприятие на праве хозяйственного ведения осуществляет деятельность в сфере, связанной с вооружением, делящимися веществами, медикаментами и медицинским оборудованием, страхованием, банковской деятельностью, сферой государственной монополии и т.п. Перечень направлений деятельности государственных предприятий на праве хозяйственного ведения предусмотрен ст. 18 Указа 'О государственном предприятии'.

Осуществление предприятием деятельности, а также совершение им сделок, не отвечающих предмету и целям его деятельности, закрепленным в его уставе, допускается лишь с разрешения уполномоченного органа. Нарушение этого правила может привести к изъятию доходов, полученных государственным предприятием при осуществлении деятельности без согласия собственника, либо может послужить основанием для признания сделок недействительными.

Государственное предприятие на праве хозяйственного ведения в пределах, установленных законодательством, владеет, пользуется и распоряжается полученным от государства имуществом. Принципами хозяйствования государственного предприятия на праве хозяйственного ведения являются самофинансирование и самоокупаемость, что предполагает прибыльность деятельности государственного предприятия.

Оно самостоятельно распоряжается готовой продукцией, не охваченной заказом государства, а также денежными средствами и движимым имуществом, не отнесенным к основным средствам.

Отчуждение и долгосрочная аренда имущества из основных средств осуществляется с согласия собственника или уполномоченного им государственного органа, как и создание филиалов, представительств, дочерних предприятий и совместных производств, распоряжение акциями, дебиторской задолженностью, предоставление займов, выдача поручительств и гарантий.

Сделки дарения в отношении основных средств и акций, принадлежащих государственному предприятию на праве хозяйственного ведения, запрещены.

Государственное предприятие на праве хозяйственного ведения несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, как в процессе деятельности, так и при ликвидации.

Государство не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев банкротства, которое было вызвано действиями учредителя. В этих случаях государство отвечает по обязательствам предприятия при недостаточности средств последнего для удовлетворения требований кредиторов.

Собственник имеет право на получение части прибыли от деятельности государственного предприятия на праве хозяйственного ведения, решает вопросы создания, целей деятельности, ликвидации, реорганизации, контроля за использованием имущества и прочие. Значительной гарантией стабильности хозяйственной деятельности является ограничение возможности изъятия имущества. Имущество, закрепленное за государственным предприятием на праве хозяйственного ведения, не может быть собственником изъято по своему усмотрению, за исключением случаев изъятия имущества, используемого не по назначению, неиспользуемого, не отвечающего целям деятельности предприятия.

Право оперативного управления. Правом оперативного управления могут быть наделены и государственные предприятия (казенные предприятия) и учреждения, которые могут быть как государственными, так и негосударственными. Отличие указанных субъектов предполагается из выяснения особенностей организационно-правовых форм этих юридических лиц.

Казенные предприятия - государственные предприятия на праве оперативного управления создаются в практически не прибыльных сферах деятельности. Право оперативного управления по объему правовых возможностей значительно уже, чем право хозяйственного ведения. Субъекты оперативного управления владеют, пользуются имуществом в рамках, определяемых законодательством и собственником, самостоятельность в распоряжении имуществом практически отсутствует, то есть все вопросы решаются либо собственником, либо с его согласия.

Сферой деятельности казенного предприятия является: выполнение горноспасательных и иных специальных работ в чрезвычайных и аварийных ситуациях, защиты от пожаров, наводнений и других стихийных бедствий; осуществление производственной деятельности в области уголовно-исполнительной системы; производство топографо-геодезических и картографических работ; осуществление производственно-хозяйственной деятельности в области здравоохранения, охраны природы, образования, социальной защиты, науки, культуры и спорта.

Деятельность казенного предприятия финансируется за счет собственного дохода по смете с выделением государственного заказа, утверждаемой органом государственного управления.

Казенное предприятие может самостоятельно распорядиться готовой продукцией, не охваченной заказом государства. Остальные сделки требуют письменного согласования с органом государственного управления. Сделки дарения имущества, отнесенного к основным фондам, а также принадлежащих казенному предприятию акций запрещены, как и для государственного предприятия на праве хозяйственного ведения.

Гражданско-правовые сделки, заключаемые казенными предприятиями в рамках выполнения государственного заказа, подлежат регистрации. Казенное предприятие, заключающее гражданско-правовые сделки, связанные с выполнением государственного заказа, регистрирует их в территориальном органе Комитета казначейства Министерства финансов Республики Казахстан на основании сметы своих расходов с выделением в ней расходов на выполнение государственного заказа.

У казенного предприятия нет самостоятельности и в имущественной ответственности. Ответственность в процессе деятельности возможна только в пределах денег, находящихся в распоряжении предприятия. При недостаточности денег субсидиарную ответственность по его обязательства несет Правительство Республики Казахстан или соответствующий местный исполнительный орган.

По договорным обязательствам казенного предприятия Республика Казахстан или административно-территориальная единица несут субсидиарную ответственность только в рамках выполнения государственного заказа.

При ликвидации предприятия помимо взыскания с имущества предприятия при нехватке денег и этого имущества кредиторы праве обратиться с иском об удовлетворении требований за счет собственника имущества казенного предприятия.

Казенное предприятие в своей хозяйственной деятельности не гарантировано от ситуации изъятия имущества собственником, или его перераспределения по усмотрению собственника между другими созданными им юридическими лицами.

Другим субъектом, осуществляющим свою деятельность на праве оперативного управления, является учреждение. Учреждения создаются как некоммерческие организации для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Правомочия учреждения схожи по сути с полномочиями казенного предприятия в отношении закрепленного и наработанного в процессе деятельности имущества. Однако, поскольку учреждение не призвано заниматься производственной деятельностью, как основной, поскольку оно финансируется учредителем, объем права оперативного управления у него несколько уже, чем у казенного предприятия. Учреждение не вправе самостоятельно отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных по смете. Гражданско-правовые сделки, заключаемые государственным учреждением, подлежат регистрации в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.

Учреждение отвечает по обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При их недостаточности ответственность по обязательствам учреждения несет его учредитель. Государственное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При недостаточности у государственного учреждения денег ответственность по его обязательствам несет Правительство Республики Казахстан или соответствующий местный исполнительный орган. По договорным обязательствам ответственность наступает в пределах утвержденной сметы на содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством.

Тема 12: 'Общая собственность'

Другой важной темой раздела права собственности является общая собственность. Понятие общей собственности определяет наличие права собственности на одно имущество, или имущественный комплекс у нескольких лиц. Общая собственность может возникать при поступлении в собственность нескольких лиц неделимого имущества, либо имущества, не подлежащего разделу в силу закона. Например, собственниками жилого дома стали два сына, как наследники после смерти своего отца. То есть у двух лиц - наследников возникло право собственности на части жилого дома, одно имущество оказалось на праве собственности у двух сособственников.

Следует различать понятие общей собственности и смешанной собственности. Смешанная собственность определяет нахождение имущества у нескольких субъектов, причем форма собственности этих субъектов различна, например, в случае нахождения имущества в общей собственности государства и негосударственного юридического лица.

Виды общей собственности по законодательству РК предусмотрены следующие: общая долевая собственность и общая совместная собственность. При общей долевой собственности доли каждого участника изначально определены, а при совместной, доли не определяются.

Общая долевая собственность дает право владения, пользования и распоряжения каждому сособственнику своей долей. В отношении распоряжения всем имуществом, находящимся в долевой собственности, установлен другой режим. Один из содольщиков может распорядиться всем имуществом, находящимся на праве собственности, только лишь с согласия всех сособственников. Например, если лицо намеревается заключить договор залога на квартиру, находящуюся в долевой собственности одновременно трех лиц, необходимо получить согласие всех сособственников на совершение подобной сделки.

Доли участников долевой собственности определяются соглашением сторон, если соглашением размер долей не установлен, то в соответствии с законодательством доли считаются разными. Соглашением сторон может быть определен и порядок изменения размера долей в зависимости от вклада в приращение общего имущества каждого из сособственников.

Каждый имеет право владеть, пользоваться своей долей в натуре, при невозможности участник долевой собственности имеет право на получение от остальных пользующихся имуществом участников компенсации, приходящейся на его долю. Все сособственники должны участвовать в несении расходов по содержанию общего имущества соразмерно своей доли.

На долю в общей долевой собственности может быть обращено взыскание по долгам собственника этой доли. Взыскание проводится с предварительного согласия остальных участников (вернее при их отказе от выкупа доли) с выделением доли и последующей продажи ее с публичных торгов.

При обычной продаже доли в общей долевой собственности третьим лицам остальные содольщики имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, предложенной посторонним лицам. Это право подкрепляется обязанностью продавца уведомить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продажи доли. Если остальные участники откажутся от покупки или не купят продаваемую долю в течение месяца (по недвижимости) или десяти дней (по движимому имуществу) со дня получения извещения, продавец вправе продать свою долю иным лицам. Необходимо уточнить, содольщики не дают разрешение на продажу доли, а могут воспользоваться или нет своим преимущественным правом покупки продаваемой доли.

Невыполнение обязанности оповещения остальных участников долевой собственности о предстоящей продаже доли влечет для сособственников возникновение права требования перевода в трехмесячный срок прав и обязанностей покупателя в судебном порядке на себя.

Особой разновидностью общей долевой собственности является собственность, создаваемая в процессе совместной деятельности. Законодательством предусмотрена возможность заключения договора совместной деятельности (простого товарищества или консорциума), имущественной основой которого является общая долевая собственность его участников. Для ведения совместной деятельности участники договора вносят вклады в виде денег или иного имущества, либо путем трудового вклада. Имущественные взносы, а также их приращение в процессе совместной деятельности составляют общую долевую собственность всех участников договора.

Расходы, в том числе убытки, погашаются из общего имущества, при его недостаточности участники договора совместной деятельности дополнительно возмещают расходы из собственного имущества пропорционально вкладу в общей долевой собственности.

Договор о совместной деятельности является добровольным соглашением, и может быть расторгнут любым из участников по его усмотрению. Выход сопровождается возможностью распорядиться и своим правом на долю в общей долевой собственности участников договора о совместной деятельности. Однако выходящий должен возместить оставшимся участникам все убытки, причиненные выходом, если иное не предусмотрено договором.

Управление делами простого товарищества, что предполагает и управление общей долевой собственностью, проводится по соглашению участников либо сообща, всеми вместе, либо одним из участников от имени других по доверенности от них. Владение, пользование, распоряжение общей долевой собственностью участниками простого товарищества (консорциума) в целом, за исключением описанного проводится по общим нормам о долевой собственности.

Общая совместная собственность возникает в случаях, предусмотренных законодательством, если иное не предусмотрено ее участниками. Общая совместная собственность представлена видами: общая совместная собственность супругов, общая совместная собственность крестьянского (фермерского) хозяйства, общая совместная собственность на приватизированное жилье.

Особенностью совместной собственности является ее неразделенность по долям участников. Каждый из сособственников имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться всем имуществом, при этом согласие остальных участников совместной собственности предполагается. Раздел общей совместной собственности проводится при ее прекращении по требованию участника (участников). При разделе доли участников предполагаются равными.

Определение состава и правового режима имущества, составляющего совместную собственность, различается в зависимости от вида совместной собственности.

Собственность супругов составляет имущество, совместно нажитое супругами во время зарегистрированного в установленном порядке брака. Все, что приобретается супругами во время брака, независимо от вклада каждого из супругов, становится совместной собственностью, если об ином супруги не договорились. Иное может быть установлено соглашением супругов в отношении уже имеющегося имущества на момент соглашения. Также возможно установление отличного от законодательного режима собственности супругов по брачному договору, который может быть заключен как лицами вступающими в брак, так и лицами, состоящими в браке, то есть в любой момент существования брачного союза.

Не является общей совместной собственностью имущество, имевшееся на праве собственности до брака, унаследованное, полученное в дар, а также личные вещи каждого из супругов.

По сделкам, совершаемым одним из супругов, согласие другого предполагается, при этом супруг выступает от собственного имени. Если сделка требует нотариального удостоверения или государственной регистрации, согласие второго должно быть выражено письменно и нотариально удостоверено.

Выдел доли может быть произведен по соглашению супругов, а также при наложении взыскания на долю в общем имуществе по долгам одного из супругов. Раздел общей совместной собственности возможен также при расторжении брака, доли супругов предполагаются равными. Предметы профессионального пользования остаются за тем из супругов, который им пользуется в силу рода занятия, если его стоимость превышает стоимость доли другого супруга, ему причитается компенсация в денежном выражении.

Общая совместная собственность участников крестьянского (фермерского) хозяйства складывается из имущества, предназначенного для ведения хозяйства. Это может быть земельный участок или право землепользования, здания, сооружения, машины, инвентарь, птица, скот и т.п. Управление делами крестьянского (фермерского) хозяйства ведется его главой, который совершает сделки в интересах всех участников хозяйства без доверенности, согласие остальных участников предполагается. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства является обладателем прав на земельный участок, выданный для ведения хозяйства.

Прибыль, продукция, приплод, полученные в процессе ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, становятся общей совместной собственностью участников хозяйства. Описанный режим имущества участников крестьянского (фермерского) хозяйства существует в силу закона, участники хозяйства могут заключить соглашение и установить иной - долевой режим имущества, используемого при ведении хозяйства.

Раздел имущества участников крестьянского (фермерского) хозяйства производится при выходе всех, то есть при прекращении деятельности участников. Доли предполагаются равными, если иное не установлено соглашением участников. Выдел доли также возможен. При выходе одного из участников ему может быть выделена его доля. Если долю выходящего участника составляют средства производства, то они разделу не подлежат, выходящему участнику причитается денежная компенсация, соразмерная его доле. Такое правило установлено для предотвращения прекращения производства на базе крестьянского (фермерского) хозяйства в связи с выходом одного из участников.

Общая совместная собственность на приватизированное жилье регламентируется жилищным законодательством. Приватизированное, то есть выкупленное или полученное безвозмездно нанимателем жилище в домах государственного жилищного фонда в соответствии с законодательством о приватизации, поступает в совместную собственность нанимателя, постоянно проживающих с ним членов его семьи, в том числе временно отсутствующих и несовершеннолетних. Независимо от того, кто из членов семьи являлся квартиросъемщиком, кто получал жилье в найм, по приватизации жилье становится общей совместной собственностью всех лиц, вписанных в договор (акт) приватизации. Раздел приватизированного жилья возможен по соглашению всех участников, либо по требованию одного из них. При не достижении соглашения спор решается в судебном порядке. Владение, пользование, распоряжение приватизированным жильем осуществляется по соглашению всех сособственников, все обязаны участвовать в расходах по содержанию жилья.

В жилищной сфере законодательно предусмотрен еще один вид общей собственности (в корне отличающийся от вышеописанных видов - долевой и совместной) - кондоминиум. Кондоминиум - особая форма собственности на недвижимость как единый имущественный комплекс (объект кондоминиума), при которой помещения находятся в раздельной (индивидуальной) собственности граждан, юридических лиц, государства, а общее имущество принадлежит им на праве общей долевой собственности;

Доля каждого собственника в общем имуществе неотделима от его раздельной собственности на принадлежащую ему часть недвижимости.

Размер доли каждого собственника в общем имуществе и степень участия в расходах на его содержание зависят от размеров частей недвижимости, находящихся в индивидуальной (раздельной) собственности, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

Особенности правового режима разных видов кондоминиума могут определяться законодательными актами. В частности, возможны такие формы управления кондоминиумом, определяемые соглашением участников, как: непосредственное совместное управление всеми собственниками, если их количество не превышает четырех; кооператив собственников помещений (квартир); управление объектом кондоминиума третьими (сторонними) физическими (управляющий жилым домом) или юридическими лицами (служба оказания жилищно-эксплуатационных и коммунальных услуг); иные формы.

Тема: 'Защита права собственности'

Гражданско-правовая защита права собственности, определяет возможности собственника по восстановлению нарушенных прав, пресечению противоправных посягательств, возмещению убытков, то есть представляет собой систему мер, предусмотренных законодательством на случай нарушения прав и интересов собственника или иного законного (титульного) владельца. Возможности защиты права собственности предусмотрены самые разные, однако, их можно объединить в несколько групп.

Так, вещно-правовой способ защиты права собственности применяется при нарушении правомочий собственника лицом, не связанным с собственником обязательственными отношениями, направлен на защиту владения, пользования и распоряжения, то есть права собственности как абсолютного субъективного права собственника. К этому способу можно отнести виндикационный иск, негаторный иск, иск о признании права собственности...

Обязательственно-правовой способ защиты права собственности направлен на устранение нарушений права собственности, связанных с обязательственными отношениями, например, иск о передаче имущества по договору, иск об истребовании имущества, переданного по договору, иск о возмещении причиненного собственнику вреда...

К иным способам относятся меры по защите права собственности, которые не могут быть отнесены ни к вещно-правовому, ни к обязательственно-правовому способу защиты права собственности, например, защита имущественных интересов лица, признанного безвестно отсутствующим, объявленного умершим, на случай явки, защита имущественных интересов сторон при признании сделки недействительной...

Рассмотрим некоторые примеры вещно-правового способа защиты права собственности.

Истребование имущества собственником из чужого незаконного владения, следуя традициям римского частного права, принято называть виндикацией, а иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения - виндикационным иском.

По общему правилу, собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Незаконное владение чужой собственностью может быть добросовестным и недобросовестным. Добросовестным владельцем считается то лицо, которое не знало и не должно было знать о том, что имущество приобретается не у собственника.

Истребование имущества у добросовестного приобретателя имеет некоторые особенности. Во-первых, это особенности касаются ограничения виндикации для добросовестного приобретателя. Если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не должен был знать, то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя лишь в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли, в остальных случаях виндикация запрещена, собственник при этом может получить удовлетворение непосредственно от нарушителя своих прав. Истребование имущества по указанным основаниям, не допускается, если имущество было продано в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Истребование имущества из владения недобросовестного приобретателя ограничений не имеет. Если имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях.

Ограничение виндикации предусмотрено не только по субъекту, но и по объекту, Так, деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

Следующая особенность виндикации у добросовестного приобретателя проявляется при расчетах при возврате вещей из незаконного владения. Истребуя имущество, собственник вправе требовать от добросовестного владельца - всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества. Добросовестный владелец, в свою очередь, вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с какого собственнику причитаются доходы от имущества.

С недобросовестного владельца при возврате имущества собственник вправе требовать возвращения или возмещения всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь за все время владения. При этом недобросовестный владелец вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество полностью или частично лишь в случаях, когда требование владельца признано судом основательным.

Различия по виндикации у добросовестного и недобросовестного приобретателя имеются и в отношении произведенных ими в процессе пользования имуществом улучшений. Добросовестный владелец является собственником отделимых улучшений, при невозможности их отделения имеет право требовать возмещения произведенных затрат на улучшение, но не свыше размера увеличения стоимости вещи.

Незаконный владелец также вправе оставить за собой произведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения вещи, однако, если такое отделение улучшений невозможно недобросовестный владелец не имеет права на возмещение их стоимости.

Защита прав собственника от нарушений, не соединенных с лишением владения проводится путем подачи негаторного иска.

Собственник вправе требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Ситуации, когда право владения не нарушено, но собственник не может нормально осуществлять правомочие пользования, встречаются на практике не редко. К примеру, если около гаража прорыта траншея, то собственник стоящего в гараже автомобиля не лишается владения, но пользоваться автомобилем по назначению уже не может. Защита права здесь будет производиться по негаторному иску, при удовлетворении которого нарушителю будет предписано устранить препятствия в пользовании собственником своим имуществом и, как правило, по требованию собственника, возместить причиненные нарушением права убытки.

Лица, не являющиеся собственниками, но на законном основании владеющие и пользующиеся имуществом считаются титульными владельцами. Для них также предусмотрена защита их прав от нарушения. Владение имуществом не собственником возможно на праве хозяйственного ведения, оперативного управления, постоянного землепользования либо по иному основанию, предусмотренному законодательными актами или договором

Титульный владелец, хотя и не является собственником, но имеет права, предусмотренные Гражданским кодексом, в отношении признания права, истребования имущества владельцем из чужого незаконного владения, защиты прав титульного владельца от нарушений, не соединенных с лишением владения. Кроме того, титульный владелец имеет право на защиту его владения также против собственника имущества.

Тема: 'Понятие и стороны обязательства'

Обязательством является гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Для кредитора принятие исполнения является не только правом, но и обязанностью, так как он, что закреплено законодательно, обязан принять от должника исполнение.

Являясь имущественным правоотношением, обязательство имеет определенные характеристики. Обязательство складывается в отношении имущества, то есть объект обязательства подвергается определенной стоимостной оценке. Обязательство является относительным правоотношением, так как круг обязанных лиц определен, всегда известно кто является должником, это соответственно означает, что в обязательстве управомоченное лицо (кредитор) может обратиться с требованием, в том числе с требованием по защите нарушенных прав, только к своему должнику. Даже при фактической виновности третьих лиц в неисполнении обязательства, кредитор может иметь право требования исключительно только к стороне своего отношения - к должнику.

Основанием возникновения обязательственного правоотношения может быть как договор, так и иные основания, как-то: причинение вреда, односторонние действия и другие юридические факты, указанные как основания возникновения гражданских правоотношений в ст.7 ГК РК. Обязательства по основаниям возникновения делятся на договорные и недоговорные обязательства.

Институт обязательственного права является весьма обширным, так как его нормы опосредуют довольно значительное количество гражданских отношений. Обязательственное право составляют нормы, определяющие общие положения (общая часть), а также специальные нормы, определяющие режим отдельных видов обязательственных отношений (особенная часть).

Необходимо более детально рассмотреть понятие стороны обязательства. Сторона обязательства всегда наделяется правами и (или) обязанностями. Нельзя забывать, что большинство обязательств являются взаимными. Если в силу обязательства каждая из сторон несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать, то есть стороны одновременно могут считаться в отношении к друг к другу кредитором и должником.

В обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника - могут участвовать одновременно несколько лиц. В этих случаях возникает долевое, солидарное или субсидиарное обязательство в соответствии с правилами, установленными Кодексом.

При участии нескольких лиц на стороне в договорном обязательстве, их отношение с контрагентом по договору может быть как солидарным, так и долевым. Долевым признается обязательственное отношение со множественностью участников на стороне кредитора или на стороне должника, каждый из которых имеет право требовать (или обязан исполнить требуемое) в своей части (доли). В нашем примере с домом, сыновья, получившие дом по наследству (по закону), становятся сособственниками этого имущества в равной доли. При продаже дома они станут долевыми участниками на стороне продавца, то есть будут иметь в равной доле право требования оплаты за дом и в равной степени ответственны за передачу проданного дома покупателю. Иными словами, покупатель может потребовать передачи дома и от одного, и от другого участника на стороне продавца только в их части (в их доле) и обязан заплатить каждому его долю.

Солидарным считается обязательство, в силу которого каждый из сокредиторов имеет право требовать, а каждый из содолжников обязан исполнить требуемое в полном объеме.

В обязательстве лица могут участвовать не только в качестве стороны, как мы это рассмотрели, но и быть участниками на той или иной стороне. По общему правилу, закрепленному в ГК РК, участниками обязательства являются стороны (должник и кредитор) и третьи лица. В качестве третьих лиц выступают лица, связанные обязательствами или иными правоотношениями с одной из сторон обязательства. При этом обязательство не создает обязанностей для третьих лиц. В случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон, обязательство может порождать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства.

Есть и еще один вид участия лиц в обязательстве - участие в качестве исполнителя. К примеру, оптовая база заключила договор поставки с покупателем Н. В целях сокращения времени на исполнение договора, уменьшения денежных расходов на перевозку, погрузку, выгрузку и складирование оптовая база по внутреннему соглашению с заводом - изготовителем договаривается, что товар напрямую с завода будет поставляться покупателю. При этом завод может быть определен только как «технический» исполнитель договора поставки, если завод задержит поставку, к кому будет иметь право обратиться покупатель с претензиями? - только к своему контрагенту по договору (к поставщику - оптовой базе как к стороне, с которой и заключался договор).

Правда, здесь есть и исключение - по поводу качества проданного товара покупатель может обратиться и к продавцу, как к стороне в договоре, так и к изготовителю, участвующему или не участвующему в договоре в качестве исполнителя. ГК РК предусмотрена возможность возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ и услуг, как их продавцом, так и изготовителем, независимо от наличия договорных отношений с потерпевшим.

Перемена лиц в обязательстве. Право требования, принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке, что принято считать уступкой требования, или перейти к другому лицу на основании законодательного акта.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, помимо случаев связи исполнения обязательства с личностью кредитора, или иных обстоятельств, предусмотренных договором.

Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании законодательных актов и наступления указанных в них таких обстоятельств, как: в результате универсального правопреемства в правах кредитора; по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законодательными актами; вследствие исполнения обязательства его гарантом, поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству; при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая; в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

Уступка требования должна быть произведена в письменной форме, если договор, по которому производится уступка требования, подлежит государственной регистрации, то и договор об уступке требования должен быть зарегистрирован.

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора, в отличие от уступки требования. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Вопрос о форме перевода долга решается аналогично правилам об уступке требования.

Тема: 'Гражданско-правовой договор. Общие положения'

Договор является самым распространенным основанием возникновения отношений между хозяйствующими субъектами. Именно на договоре строятся отношения купли-продажи, мены, дарения, ренты, подряда, имущественного найма, хранения и т.п. В хозяйственной сфере договор служит одним из средств реализации имущественных интересов субъектов. Из договора возникает обязательство - гражданско-правовое отношение, в силу которого одна сторона (кредитор) имеет право требовать передачи имущества (выполнения работ, услуг…), а другая сторона (должник) обязана выполнить требуемое.

Договор представляет собой соглашение двух или более сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Договор, как разновидность сделки, определяется как правомерное юридически значимое действие, если действия сторон будут признаны неправомерными, противозаконными, то такой договор может быть признан недействительным.

В основном договоры заключаются двумя сторонами, то есть для возникновения определенных правовых последствий необходимо и достаточно проявления воли двух сторон, как в договоре купли-продажи, имущественного найма, дарения, хранения, поручения, займа.

Однако есть примеры и многосторонних договоров - это договоры, в которых участвует более двух сторон, имеющих права и обязанности, от согласованной воли которых зависит наступление правовых последствий. Договоры о совместной деятельности, учредительные договоры, заключенные тремя и более сторонами представляют собой многосторонние договоры.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяется в соответствующих частях законодательство о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая в соответствии с законодательством действует, если соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Также необходимо иметь в виду, что если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия могут быть определены обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Если после заключения договора законодательством устанавливаются обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда законодательством установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Воля сторон по договору должна быть выражена в определенной форме. Форма договора - способ выражения воли сторон вовне. Только выраженная воля может подвергаться правовой оценке. Форма договора может быть устной и письменной. В устной форме заключаются договоры, которые совершаются и исполняются одновременно, если иное не установлено законодательством. Требования к форме договора могут быть закреплены специальными нормами для договора определенного вида. Например, договор комиссии должен быть заключен в письменной форме. В отсутствие специальных норм применяются общие требования к форме сделки (ст.ст. 151-154 ГК РК).

Классификация договоров имеет практическое значение. От того, как правильно будет определена разновидность того или иного договора, зависят действия по защите интересов той или иной стороны.

Итак, договоры по критерию момента заключения (вступления в действие) можно подразделить на реальные и консенсуальные. Для заключения консенсуального договора необходимо и достаточно, чтобы стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Примерами консенсуальных договоров могут быть: договор поставки, имущественного найма. В этих соглашениях права и обязанности сторон возникают при наличии соглашения между сторонами по условиям договора. Для заключения реального договора одного соглашения между сторонами не достаточно, необходимо еще - либо частичное исполнение договора, либо передача имущества.

Как отличить является договор реальным или консенсуальным? Как правило, в самой формулировке договора содержится ответ на этот вопрос. Так, формулировка договора займа, как консенсуального договора, будет примерно такой. В силу договора займа одна сторона (займодатель) обязуется передать деньги другой стороне (заемщику), а заемщик обязуется вернуть указанную в договоре сумму к определенному сроку. По такому договору права и обязанности сторон возникнут с момента подписания договора.

Формулировка договора займа, как реального договора, должна быть примерно такой. В силу договора займа одна сторона (займодатель) передает деньги другой стороне (заемщику), а заемщик обязуется вернуть указанную в договоре сумму к определенному сроку. Такой договор вступит в силу с момента фактической передачи денег и у заемщика не будет права требовать передачи денег до этого момента.

Договоры также бывают возмездными и безвозмездными. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное.

Договоры также по распределению прав и обязанностей между сторонами могут быть односторонне обязывающими и взаимными (двусторонне обязывающими). Большинство договоров являются взаимными, то есть и права и обязанности лежат на обеих сторонах. Так, в договоре купли-продажи - одна сторона - продавец обязана передать проданный товар и имеет право требовать его оплаты, другая сторона - покупатель имеет право требовать передачи товара и обязана принять его и оплатить. Получается и права, и обязанности есть и у продавца, и у покупателя - договор взаимный или двусторонне обязывающий.

Договор дарения, наоборот, является односторонне обязывающим. У одаряемого нет никакой обязанности, есть только право - принять или не принять дар.

По содержанию договоры можно разбить на группы. Например, договоры по передаче имущества, договоры по оказанию работ…, услуг и т.д.

По порядку определения условий договора можно договоры подразделить на основные и типовые. Понятие типового договора относится исключительно только к условиям договора, утверждаемым законодательно и обязательным для сторон, подписывающих этот договор.

Если условия договора законодательно не утверждены, нельзя говорить, что договор является типовым. Типовой - означает обязательное использование при его заключении установленных нормативно условий. Нельзя отнести к категории типовых договоры, условия которых разработаны юристами, практиками и не утверждены законодательно, которые публикуются в печати, это скорее, примерные условия договора.

В хозяйственном обороте очень удобным является использование примерных условий договора (которые в быту называются также типовыми, что не верно). В соответствии со ст. 388 ГК РК в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

Договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предложение о заключении договора, сделанное одному или нескольким конкретным лицам, если оно достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя связанным в случае его принятия называется офертой. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Оферта может быть публичной, если это предложение, сделано в силу основного рода деятельности оферента, содержит существенные условия и адресовано неопределенному кругу лиц.

Полное и безоговорочное согласие на заключение договора лица, которому поступила оферта, признается акцептом. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательного акта, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Акцептом может быть признано совершения действий по выполнению договора (прием заказа к исполнению, отгрузка товаров и т.д.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Порядок заключения договора также зависит от вида поданной оферты. Оферта может быть с указание срока для ответа и без указания срока для ответа.

Законодательными актами заключение договора для одной из сторон может быть обязательно, тогда применимы правила ст. 399 ГК РК.

Публичный договор является одним из способов определения условий договора в предпринимательской сфере. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Таким образом, условия договора разрабатываются одной стороной - коммерческой организацией, предлагающей его к заключению в рамках своего основного вида деятельности. Причем предложение заключить договор направлено неопределенному кругу лиц. Коммерческая организация не вправе отказывать кому-либо в заключении договора, или оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, установленных законодательством. То есть для всех желающих заключить договор - условия договора должны быть равными.

Договор присоединения также рассматривается и как порядок определения условий договора, и как порядок заключения договора. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Предварительный договор также является дополнительным способом защиты интересов сторон по намерению заключить договор. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения предусмотренного им договора, она обязана возместить другой стороне вызванные этим убытки, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Необходимо иметь в виду, что протокол о намерениях (договор о намерениях), не является гражданско-правовым договором, и неисполнение его не влечет за собой юридических последствий.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательными актами и договором. Одностороннее изменение или расторжение договора считается неправомерным, является основанием для применения мер гражданско-правовой ответственности. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных законодательными актами или договором. Порядок и последствия изменения и расторжения договора определяется ст.ст. 402-403 ГК РК.

Законодательно также установлены случаи одностороннего отказа от договора: при невозможности исполнения обязательства, основанного на договоре; при признании в установленном порядке другой стороны банкротом; при изменении или отмене акта государственного органа, на основании которого заключен договор, также при заключении договора без указания срока. Основания одностороннего отказа от договора и его последствия также могут быть предусмотрены и соглашением сторон.

Тема 14. 'Исполнение обязательства'

Понятие надлежащего исполнения обязательства закреплено гражданским законодательством (ст. 272 ГК РК). Обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Критерии надлежащего исполнения могут быть разными, в частности исполнение должно быть проведено в надлежащий срок, в надлежащем месте, надлежащим способом. Именно эти критерии, как правило, подлежат правовой оценке при рассмотрении договорных отношений и споров сторон.

Условия договора как основания возникновения отношения, в силу которого стороны берут на себя какие-либо обязательства, являются преобладающими, главенствующими в определении критериев надлежащего исполнения обязательства. Условия могут быть изменены только по соглашению сторон или по основаниям, установленным законодательно.

Соответственно, односторонний отказ от исполнения договорного обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или договором. 'Несанкционированный' отказ от исполнения обязательства является по общим правилам основанием привлечения виновного к ответственности в виде возмещения убытков, причиненных отказом.

Надлежащее исполнение обязательства является основанием для прекращения этого обязательства.

Итак, рассмотрим сроки, место и способы исполнения договорного обязательства.

Срок исполнения обязательства в большинстве случаев определяется условиями договора, то есть по соглашению сторон. Но бывает, что стороны не предусмотрели сроки. Тогда в виде правила будет применяться норма ст. 277 ГК РК. 'В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства'.

К сожалению, понятие 'разумные сроки' нигде нормативно не закреплено. Понимание разумных сроков, как правило, связано с периодом времени, нормально (физически) необходимым для надлежащего исполнения обязательства.

Также законодательно установлено правило на случай, если обязательство не исполнено в разумный срок, или срок исполнения по обязательству определен моментом востребования. Должник обязан исполнить это обязательство в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении.

Например, гражданин Н. занял у гражданки А. сумму денег. По договоренности сторон срок исполнения был определен моментом востребования (вернешь тогда, когда мне потребуется). Когда Н. Потребует, у А. будет право на 'семидневную отсрочку' для того, чтобы собраться и выполнить обязательство надлежащим образом, поскольку иной порядок не был установлен договором.

Обратите внимание, что по некоторым обязательствам порядок исполнения по срокам может вытекать и из существа самого обязательства. Например, по договору хранения, если вещь востребована поклажедателем, хранитель обязан выполнить требование сразу, здесь никакой семидневной отсрочки не может быть. Хранитель должен затратить только время, необходимое для выдачи сохраняемого имущества (достать с полки, из камеры, открыть склад….)

Особо законодательно оговаривается возможность досрочного исполнения договора. Здесь имеет место два правовых режима, установленных для сферы общегражданского оборота и для профессионального предпринимательского оборота.

В первом случае для общегражданского оборота - 'должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства и не вытекает из его существа обязательства'.

Во втором случае 'досрочное исполнение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законодательством или условиями обязательства либо вытекают из обычаев делового оборота или существа обязательства'.

Это положение, думается, справедливо. Представим, по договору товар купленный предпринимателем с целью последующей перепродажи, должен быть доставлен 25 числа, но фактически он прибыл 10 числа. У предпринимателя нет на 10 число ни тупика по ж/д, чтобы принять груз (отсюда дополнительные расходы из-за дополнительной аренды тупика или помещения вагона на коммерческий тупик), нет склада для хранения до момента отгрузки этого товара своим клиентам…., транспорта для отгрузки … Это все дополнительные расходы - убытки предпринимателя.

Досрочное исполнение договора в предпринимательской сфере является ненадлежащим исполнением договора, если иное не предусмотрено. На нежелательное досрочное исполнение можно по договору накладывать штрафные санкции, хотя на практике мало кто об этом задумывается.

Законодательство содержит также требования о равномерности исполнения обязательств, рассчитанных на длительные сроки. В соответствии со ст. 278 ГК РК 'обязательства, рассчитанные на длительные сроки исполнения, должны исполняться равномерно, в разумные для данного вида обязательства периоды (день, декада, месяц, квартал и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота'.

Перейдем к рассмотрению места исполнения обязательства. Если место исполнения не определено законодательством или условиями обязательства или не явствует из существа обязательства или обычаев делового оборота, исполнение должно быть произведено:

- по обязательству передать недвижимое имущество - в месте нахождения имущества, например, продаем дом - оформление договора нотариально и прохождение государственной регистрации договора будет проводиться по месту нахождения дома (прим.: другое место исполнения договора, объектом которого выступает недвижимость, и не может быть определено договором);

- по обязательству передать товар или иное имущество с использованием перевозки - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору, например, партия холодильников отправлена из Москвы в Алматы, если иное не установлено, местом исполнения будет считаться место сдачи железной дороге груза для отправки в адрес покупателя, кстати, также будет определяться и момент возникновения права собственности у покупателя, то есть с момента отгрузки (а не с момента получения, прибытия….);

- по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства (классический пример - самовывоз);

- по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства. Не надо забывать, что при безналичных расчетах местом нахождения кредитора будет - его расчетный счет. Это означает, что платеж будет считаться выполненным тогда, когда деньги будут зачислены на счет получателя.

Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - на новом месте жительства или нахождения кредитора, с отнесением на его счет всех дополнительных расходов, связанных с переменой места исполнения;

по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения.

Повторимся, данные правила действуют тогда, когда иное не предусмотрено соглашением сторон.

Особое внимание необходимо обратить на порядок исполнения денежного обязательства. Денежные обязательства на территории Республики Казахстан должны быть выражены в тенге. Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов по обязательствам на территории Республики Казахстан допускается в случаях и на условиях, определенных законодательными актами Республики Казахстан или в установленном ими порядке.

Порядок и способы осуществления платежей и расчетов устанавливаются банковским законодательством Республики Казахстан и определяются сторонами в соответствующем договоре.

Если сумма произведенного платежа, недостаточна для исполнения денежного обязательства (при отсутствии иного соглашения сторон) сначала взыскивается неустойка, а в оставшейся части - основная сумма долга.

Обязательство должно быть исполнено надлежащему лицу. Надлежащим лицом считается лицо, управомоченное на принятие исполнения. Им может быть как сам кредитор, так и лицо, которому предоставлено право получения исполнения в силу договора, в силу доверенности, или иного основания.

Исполнение обязательства может быть в целом или в части поручено третьему лицу в силу закона, договора, или отдельного соглашения со стороной договора. Если иное не установлено, исполнение обязательства третьим лицом считается надлежащим исполнением, соответственно, кредитор обязан принять исполнение, представленное третьим лицом.

Исполнение должно быть удостоверено, то есть при исполнении обязательства кредитор обязан выдать должнику расписку в получении исполнения полностью или в части. По общему правилу, если долговой документ у кредитора, должник остается обязанным лицом, пока не докажет исполнение.

Исполнение взаимных обязанностей, если иное не предусмотрено, должно быть произведено одновременно. Неисполнение, или ненадлежащее исполнение обязанности одной из сторон освобождает другую сторону от исполнения своих обязанностей, а, значит, и от ответственности за неисполнение своих обязанностей.

Солидарное обязательство считается исполненным, когда один или все содолжники выполнят обязательство в полном объеме перед кредитором (кредиторами). То есть солидарные должники считаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.

Долевое обязательство для каждого из долевых должников прекращается с исполнением в части своей доли, а для кредитора, когда все содолжники произведут исполнение в своих долях. Если в долевом обязательстве несколько кредиторов, то они имеют право получения исполнения только в своей части требований.

Исполнение субсидиарного обязательства производится, когда по основному обязательству должник не выполнил, или не полностью выполним требуемое. То есть с дополнительного должника по субсидиарному обязательству кредитор может истребовать исполнение только при ненадлежащем исполнении обязательства основным должником.

Законодательно предусмотрена возможность предъявления регрессных требований лицом, выполнившим обязательство другого лица. Фактически это лицо становится кредитором в части выполненного.

Тема: 'Способы обеспечения исполнения обязательства'

Меры (способы) обеспечения исполнения обязательств относятся к числу необходимых и важных специальных средств, призванных уменьшить риск ненадлежащего исполнения обязательств, а также укрепить договорную дисциплину.

Многие способы обеспечения исполнения могут рассматриваться в качестве мер дополнительной ответственности должника по схожести оснований применения. Дополнительный характер обеспечительных мер определяется тем, что стороны обязательства зачастую сами решают - применять или не применять меры обеспечения исполнения обязательства и какие предусматривать меры. В случае если ни законодательством, ни договоренностью сторон не будут предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательства, применение их будет невозможно. Дополнительный характер рассматриваемых мер также определяется их производностью, зависимостью от основного обязательства. Способы обеспечения, определяемые отдельным соглашением сторон, применимы только при нарушении основного (обеспечиваемого) обязательства. При признании недействительным основного обязательства автоматически становится недействительным и соглашение об обеспечении обязательства.

Назначение способов обеспечения исполнения обязательств сводится, во-первых к стимулированию надлежащего исполнения обязательства. Во-вторых, к определенному удовлетворению, как правило, имущественных интересов кредитора при ненадлежащем исполнении обязательства. При этом возможно частичное или полное погашение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

К способам обеспечения исполнения обязательств, являющимся мерами дополнительной ответственности имущественного характера можно отнести неустойку, задаток, поручительство, гарантию, залог, удержание имущества должника и другие.

Данный перечень не является исчерпывающим, в связи с чем стороны могут условиться о применении и таких способов обеспечения, которые прямо в законодательстве не названы. В настоящее время законодательно отдельно регламентированы способы обеспечения исполнения обязательств, не предусмотренные ГК РК. Например, Указом Президента РК, имеющим силу закона, «О приватизации» предусмотрена возможность применения в качестве обеспечительного средства гарантийного взноса. Законом РК «О государственных закупках» - обеспечение конкурсной заявки и т.п.

Все указанные способы обеспечения обязательства различаются по степени воздействия на должника и методам достижения цели - побудить должника исполнить обязательство надлежащим образом. Поэтому от оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства во многом будет зависеть и поведение должника.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 293 ГК РК).

Пеня, как вид неустойки устанавливается, как правило, на случай просрочки исполнения, устанавливается не в твердом размере, а процентном отношении к сумме обязательства, исполнение которого просрочено, за определенные периоды просрочки (как правило, за каждый день просрочки). Пеня является как бы длящейся неустойкой, ее начисление прекращается на погашенную сумму долга, если стороны иное не предусмотрели. Само употребление термина 'пеня' в договоре даже без указания периодов ее начисления позволяет говорить о возможности взыскания указанной суммы неустойки за каждый день просрочки выплаты долга.

В отличие от пени, штраф взыскивается разово в определенной договором или законодательством сумме. Необходимо отметить, что на практике употребляется зачастую термин 'штрафные санкции' для обозначения неустойки любого вида

Обязательна письменная форма для соглашения о неустойки, несоблюдение которой влечет недействительность соглашения о неустойке, что предусмотрено ст. 294 ГК РК. Соглашение о неустойке может быть частью договора, а может быть оформлено дополнительным договором. При этом форма соглашения о неустойке не зависит от формы основного обязательства.

По основанию возникновения неустойка может быть законная, или договорная неустойка. Законной признается неустойка, которая установлена законом или иным нормативным правовым актом на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Кредитор имеет право на взыскание законной неустойки, даже если стороны не предусмотрели ее в договоре. Увеличение законной неустойки возможно, если нет запрета, однако, уменьшение ее размера соглашением сторон не допускается.

Договорная неустойка устанавливается соглашением сторон на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойка, взыскивается независимо от наличия убытков. В соответствии со ст. 351 ГК РК неустойка по соотношению со взысканием убытков может быть одного из четырех видов.

При зачетной неустойке убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Данная неустойка является общим правилом. Если законодательным актом или соглашением сторон не предусмотрен иной порядок взыскания неустойки по соотношению со взысканием убытков, то именно этот вид - зачетная неустойка будет взыскиваться.

Соответственно, другие рассматриваемые виды неустойки должны быть прямо предусмотрены законодательством или договором. Исключительная неустойка - взыскивается только неустойка, но не убытки. При взыскании в полном размере и неустойка и убытков имеет место штрафная неустойка.

При альтернативной неустойке взыскиваются либо убытки, либо неустойка. Причем выбор взыскания неустойки или убытков за кредитором.

В соответствии со ст. 297 ГК РК суд может уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора. Суд также может учесть степень выполнения обязательства должником и все другие заслуживающие внимания обстоятельства, затрагивающие интересы должника и кредитора.

Задаток - как один из способов обеспечения обязательств определяется как денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне и в обеспечение заключения и исполнения договора (ст.337 ГК РК). Задаток имеет несколько функций: является частью платежа, является подтверждением заключения договора, обеспечивает исполнение обязательства.

Задаток выплачивается стороной - должником по обязанности платежа, так как выдается в счет платежей, причитающихся по договору.

Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны, а если ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за исполнение обязательства, обязана возместить другой стороне убытки с учетом суммы задатка, поскольку в договоре не предусмотрено иное.

Указанные последствия применимы лишь к стороне, которая по закону и условиям договора ответственна за его неисполнение. Если же обеспеченный задатком договор не исполнен, но ни одна из сторон ответственности за это не несет, задаток должен быть возвращен стороне его давшей.

Соглашение о задатке должно быть заключено в письменной форме независимо от суммы задатка. Необходимость соблюдения в этих случаях письменной формы не зависит от того, в какой форме должен быть заключен основной договор. Если задаток передан без заключения соглашения в письменной форме, то переданная сумма считается авансом и не имеет обеспечительной функции, то есть перечисленные последствия на случай неисполнения договора не применимы.

В силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами (ст.329 ГК РК).

В силу поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично субсидиарно (ст. 330 ГК РК).

Для договоров гарантии и поручительства установлена письменная форма, нарушение которой влечет недействительность соглашения.

Основное отличие гарантии от поручительства состоит в ответственности субсидиарного должника при неисполнении обязательства основным должником. При гарантии ответственность солидарная, а при поручительстве - субсидиарная. Это означает, что при гарантии если срок исполнения обязательства истек, и основной должник его не выполнил полностью или в части, то кредитор имеет право обратиться как к основному должнику, так и к гаранту, так и к обоим с требованием выполнить обязательство в полном объеме.

При поручительстве же при неисполнении обязательства основным должником кредитор должен сначала предпринять все разумные меры по взысканию долга с основного должника, а только затем может обратиться к поручителю, как к субсидиарному должнику.

Залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодержатель), за изъятиями, установленными законодательными актами (ст. 299 ГК РК).

Залог возникает в силу договора либо на основании законодательных актов при наступлении указанных в них обстоятельств. Как и неустойка, поручительство, гарантия, залог в силу статьи 292 ГК РК имеет акцессорный характер, то есть является дополнительным по отношению к обеспечиваемому обязательству и его существование зависит от судьбы основного обязательства.

Залог имеет, как правило, вещно-правовую природу, то есть залогодержатель для реализации своих прав воздействует непосредственно на предмет залога. Залог следует за вещью. При переходе права собственности на предмет залога к третьему лицу залоговые обязательства не прекращаются, то есть имущество по-прежнему остается обременено залогом и право залогодержателя на удовлетворение своих интересов за счет заложенного имущества сохраняется.

Залогодатель должен обладать правом собственности (или правом хозяйственного ведения) на закладываемую вещь. В качестве залогодателя, как правило, выступает должник. Статья 305 ГК РК (общая часть) допускает участие в качестве залогодателя третьего лица, так называемого вещного поручителя.

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе, и имущественные права (требования) за некоторыми исключениями.

Виды залога. Ипотека, как вид залога характеризуется тем, что заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьих лиц. Предметом ипотеки, как правило, является недвижимое имущество, в связи с чем соглашения об ипотеке недвижимости подвергаются общему режиму сделок с недвижимостью, то есть подлежат государственной регистрации, и право залога возникает только с момента этой регистрации.

Заклад - это вид залога, при котором предмет залога передается во владение залогодержателя. Разновидностью заклада является твердый залог, при котором предмет залога остается у залогодателя с нанесением знаков, свидетельствующих о залоге этого имущества. Отличие от ипотеки в том, что закладываемым имуществом залогодатель уже не может пользоваться.

Особыми видами залога являются залог имущественных прав, залог ценных бумаг, залог денег.

В качестве особых видов залога Гражданский кодекс РК выделяет залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде.

Залог товаров в обороте - залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.

Залог вещей в ломбарде. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета, подписываемого обеими сторонами. Форма билета утверждается Национальным Банком РК.

Закладываемые вещи передаются ломбарду. Ломбард обязан страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, устанавливаемой в соответствии с ценами на вещи такого рода и качества, обычно взимаемыми в торговле в момент их принятия в залог. Если ломбард по обстоятельствам, за которые он отвечает, не выполнил эту свою обязанность либо выполнил ее ненадлежащим образом (например, застраховал предмет залога не в полной сумме его оценки), то в случае гибели или порчи заложенного имущества от причин, которые давали бы залогодателю права на получение страхового возмещения, обязанность выплаты этой неполученной залогодателем по вине ломбарда суммы должна быть возложена на ломбард. Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами. Он несет ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей, если не докажет, что утрата или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы.

Содержание договора о залоге составляет совокупность условий, на которых он заключен. К числу существенных относятся: указание предмета залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество и допустимость его использования. Отсутствие хотя бы одного из перечисленных условий влечет недействительность договора.

Как уже отмечалось, существо залогового права заключается в том, что в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства кредитор вправе удовлетворить свои требования из стоимости заложенного имущества. Реализация предмета залога производится по решению суда. В случаях, предусмотренных договором о залоге, а также ГК РК и иными законодательными актами, залогодержатель вправе самостоятельно реализовать находящееся в залоге имущество в принудительном внесудебном порядке путем проведения публичных торгов. Такое же право имеет банк-залогодержатель по реализации предмета залога, обеспечивающего денежную ссуду.

Тема: 'Прекращение обязательства'

Прекращение обязательства означает прекращение существовавших по нему прав и обязанностей. То есть при прекращении обязательства перестает существовать социальная связь между субъектами, в нем участвовавшими. Кредитор перестает быть управомоченным лицом, теряет право требования, должник перестает быть обязанным лицом, перестает быть должным выполнить действия…

Основанием прекращения является, прежде всего, надлежащее исполнение обязательства сторонами, фактически, это можно квалифицировать как достижение цели обязательства. Когда обязательство выполнено в соответствии с условиями, предусмотренными соглашением сторон, законодательством, оно прекращает свое существование. Исполнением обязательство может прекратиться и в части исполненного.

Также обязательства прекращаются полностью или в части предоставлением отступного, зачетом, новацией, прощением долга, совпадением должника и кредитора в одном лице, невозможностью исполнения, изданием акта государственного органа, смертью гражданина, ликвидацией юридического лица и др.

Основания прекращения обязательства предусматриваются соглашением сторон, нормативными актами. Одностороннее прекращение обязательства не допускается, за редким исключением, предусмотренным законодательством.

Зачет как основание прекращения обязательства. Обязательство прекращается полностью или в части зачетом встречного однородного требования, по обязательствам, подлежащим зачету, стороны одновременно являются друг другу должником и кредитором по разным обязательствам. Как правило, к зачету предъявляются денежные обязательства.

Имущественные обязательства, имеющие личный характер, не подлежат зачету. Например, обязательства о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; обязательства о взыскании алиментов; обязательства о пожизненном содержании.

Срок зачитываемых обязательств должен наступить, либо быть не указан, или определен моментом востребования. Если по обязательству истек срок исковой давности, оно не подлежит зачету.

Для зачета достаточно заявления одной стороны, то есть согласие второй стороны не требуется.

В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору. Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования.

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Как и для зачета, для новации предусмотрены соответствующие ограничения. Так, новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Например, при обеспечении прекращенного обязательства гарантией, поручительством эти дополнительные обязательства прекращаются, если только гарант (поручитель) не поручатся за исполнение по новому обязательству. Это же касается и сроков исковой давности. По старому обязательству они останавливают свое течение в связи с прекращением обязательства. По соглашению сторон всякое обязательство, возникшее из сделок купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть оформлено займа. То есть платеж по обязательствам по передаче имущества может быть трансформирован в договор займа, при этом купля-продажа, или иной договор прекращается, а платеж по нему будет возвращаться уже по договору займа.

Необходимо отметить, что обязательство может быть прекращено не начавшись, а также на любой стадии своего существования, когда цель становится недостижимой. Невозможность исполнения обязательства может иметь основания, такие как: действие непреодолимой силы, различные политические, социальные, правовые, экономические причины. На практике такие основания, как правило, называются форс-мажорными обстоятельствами.

Поскольку по умолчанию сторон, как правило, форс-мажорными обстоятельствами считаются основания действия непреодолимой силы, а правовые, социальные, экономические основания, являются основаниями, которые должны прямо указываться сторонами в договоре, законодатель счел необходимым особо оговорить такое основание прекращения обязательства (при невозможности исполнения), как издание акта государственными органами, тем более, что последствия прекращения обязательства при этом предусматриваются несколько отличные от последствий форс-мажора.

Если при издании публичного акта государственными органами (в том числе, местными представительными и исполнительными органами), исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Если в результате этого у сторон возникают убытки, они должны быть возмещены в соответствии с действующим гражданским законодательством, через возникающее при этом обязательство из причинения вреда.

Невозможность исполнения представляют собой основания, не зависящие от вины сторон, в этом смысле, они объективны. Обстоятельства невозможности должны наступить после заключения договора. На момент заключения договора ни одна из сторон о них не должна знать. Обязательство, по которому наступили обстоятельства невозможности исполнения для одной из сторон, прекращается и эта сторона не вправе требовать от другой стороны исполнения по обязательству, если иное не предусмотрено. При этом каждая сторона, исполнившая обязательство, вправе требовать возвращения исполненного, если не получила соответствующего встречного исполнения.

Обстоятельства невозможности исполнения, как основания прекращения обязательства, не распространяются на денежные обязательства.

В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

Договорными основаниями прекращения исполнения обязательства принято считать, в том числе отступное и прощение долга.

Так, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Отступное, как правило, представляется в виде уплаты денег, передачи имущества и т.п. Отступное, как основание прекращение обязательства, может быть предусмотрено сразу в договоре на случай наступления каких либо условий, указанных в договоре. Также может быть применено на основании отдельного соглашения, заключаемого на любой стадии существования обязательства.

Далее, по воле кредитора обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Это основание также является договорным, так как необходимо согласие должника на прекращение обязательства по этому основанию.

Фактически, прощение долга на практике оборачивается договором дарения кредитором должнику долговых обязанностей перед собой. При наличии возражения должника прощение долга невозможно.

Иные основания прекращения обязательства также закреплены в Гражданском кодексе и в других нормативных правовых актах. Следует отметить, что довольно проблемным на практике является такое основание прекращение обязательства, как ликвидация юридического лица. По общему правилу, обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законодательством исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое юридическое лицо (по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни и здоровью и др.).

Приведенная норма достаточно ясна в отношении последствий ликвидации юридического лица - должника и спорна в случае ликвидации юридического лица - кредитора. Дело в том, что при ликвидации юридического лица, существовавшего в определенных организационно-правовых формах, предусмотрен возврат имущества, оставшегося после ликвидации юридического лица, его учредителям. К имуществу, в соответствии с положениями кодекса, относятся, в том числе и права требования, в соответствии с чем, имущественные права, входящие в состав имущества, оставшегося при ликвидации юридического лица, в принципе должны передаваться учредителям, а не прекращаться. На практике этот вопрос решается индивидуально в каждом конкретном случае. Если при ликвидации юридического лица будет принято решение о передаче прав требований по конкретным обязательствам учредителями юридического лица, то обязательства, соответственно, не прекратятся в связи с ликвидацией, по ним возникнет новое лицо на стороне кредитора. По умолчанию учредителей юридического лица кредиторские обязательства этого юридического лица прекратятся в связи с ликвидацией организации.

Тема: 'Ответственность по гражданскому праву'

Гражданско-правовая ответственность есть санкция за правонарушение, вызывающая для правонарушителя отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей.

Как и для любого вида юридической ответственности, гражданско-правовой присущи все основные функции юридической ответственности: карательная (репрессивная), компенсационная (восстановительная), воспитательная (превентивная). Карательная функция реализуется в гражданско-правовой ответственности опосредованно через умаление имущества лица, нарушившего обязательство или причинившего вред, влияя на его сознание и волю как собственника имущества. Параллельно с наказанием реализуется воспитательная функция, предостерегающая нарушителя от совершения подобных поступков в будущем. Следует отметить, что наиболее ярко проявляется компенсационная функция, поскольку главная цель привлечения к гражданско-правовой ответственности выражается в восстановлении имущественной сферы лица потерпевшего вред, взыскание обращается только на имущество нарушителя.

Определение видов гражданско-правовой ответственности проводится по различным критериям. Наиболее распространенные среди них - это: основание возникновения ответственности и характер распределения ответственности между несколькими нарушителями (при множественности лиц на стороне должника).

В зависимости от основания возникновения гражданско-правовой ответственности различают: - договорную ответственность (ответственность, наступающая в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, возникшего из договора); - внедоговорную ответственность (ответственность за нарушение обязательства, возникшего не из договора).

В отличие от договорной ответственности, которая наступает не только в случаях, предусмотренных законом, но и сторонами в договоре, внедоговорная ответственность возникает преимущественно в силу императивных норм. При внедоговорной ответственности между сторонами появляется особое обязательство - по возмещению причиненного вреда, а договорная ответственность осуществляется путем присоединения к существующему между сторонами обязательству новой обязанности нарушителя, то есть при этом новое обязательство не порождается.

Также различают долевую, солидарную, субсидиарную ответственность.

Долевая ответственность возникает при нарушении долевого обязательства. В этом случае кредитор вправе требовать исполнения, а также привлекать к ответственности каждого из лиц на стороне должника в размере доли.

Солидарная ответственность возникает из нарушения солидарного обязательства. Кредитор вправе привлекать любого из этих соджолжников к ответственности за нарушение обязательства в полном объеме. Привлечение одного из содолжников к ответственности в полном объеме и исполнение им требуемого освобождает других должников от обязательств перед кредитором. В случае, если кредитор не получает полной суммы возмещения, то он может требовать недополученное от любого из оставшихся солидарных должников.

Субсидиарная ответственность, то есть ответственность дополнительно к ответственности другого лица (основного должника) возникает в случаях, предусмотренных в субсидиарном обязательстве. Субсидиарный должник может быть привлечен к ответственности только после предъявления требований кредитора к основному должнику, после принятия всех разумных мер по истребованию исполнения с основного должника, как правило, в части, неисполненной основным должником, но в пределах взятых на себя обязательств.

Ответственность за нарушение обязательства. Под нарушением обязательства понимается его неисполнение либо исполнение ненадлежащим образом (несвоевременное, с недостатками товаров и работ, с нарушением других условий, определенных содержанием обязательства) - ненадлежащее исполнение. При возникшей невозможности надлежащего исполнения должник обязан незамедлительно известить об этом кредитора.

Элементами состава гражданского правонарушения являются следующие условия: противоправный характер поведения должника, наличие убытков, причинная связь и вина правонарушителя. Привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства производится по требованию кредитора.

Противоправное поведение - это поведение, которое нарушает норму права независимо от того, знал или не знал правонарушитель о правомерности своего поведения. Противоправное поведение может заключаться либо в совершении запрещенного (противоправное действие), либо в не совершении предписанного действия (противоправное бездействие).

Совокупность отрицательных последствий правонарушения составляет вред. Имущественные последствия, наступающие для кредитора в результате правонарушения, получили в законодательстве название: вред, ущерб или убытки.

Основной формой ответственности служит возмещение убытков, причиненных нарушением обязательства. Убытки подлежат возмещению во всех случаях нарушения обязательства, независимо от того, имеются ли в законе прямые указания о возможности их взыскания в том или ином конкретном обязательстве или нет.

В соответствии с п. 1 ст. 350 ГК РК должник, нарушивший обязательство, обязан возместить кредитору вызванные нарушением убытки. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное. Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п.4 ст.9 ГК РК).

Принятое до нарушения обязательства соглашение сторон об освобождении должника от возмещения убытков, вызванных нарушением, недействительно, однако стороны по взаимному соглашению могут предусмотреть взыскание только реального ущерба в имуществе.

Если иное не предусмотрено законодательством или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было - в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств дела, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения, либо в день фактического платежа.

При определении размера упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором, для ее получения и сделанные с этой целью приготовления. Кредитор вправе требовать признания недействительным любого действия должника, а также собственника его имущества, если докажет, что оно совершено с целью уклониться от ответственности за нарушение обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 359 ГК РК должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Должник признается невиновным, если докажет, что он принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства. Следовательно, в гражданском праве действует презумпция виновности нарушителя - он признается виновным в силу самого факта неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства, если не докажет обратное.

Вина определяется через критерий поведения - нарушитель не принял всех зависящих от него мер, чтобы не допустить нарушения обязательства. В гражданском праве, по общему правилу, вина является лишь условием, но не мерой ответственности. Если имеет место вина, то, независимо от ее формы, правонарушитель обязан возместить причиненный вред (убытки) в полном объеме. Гражданскому праву известны три степени виновности: умысел, грубая неосторожность и простая неосторожность.

Возмещение морального ущерба. В соответствии с п.1 ст. 951 ГК РК моральный вред - это нарушение, умаление или лишение личных неимущественных благ и прав физических и юридических лиц, в том числе и нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, стыд, гнев, отчаяние, физическая боль, ущербность, дискомфортное состояние и т.п.), испытываемые (претерпеваемые, переживаемые) потерпевшим в результате совершенного против него правонарушения, в том числе, и нарушения обязательственного права. Особенности возмещения морального вреда, причиненного нарушением обязательства состоит в том, что он возмещается сверх убытков, вызванных нарушением обязательства (ст.352 ГК РК).

Моральный вред возмещается в денежной форме, независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда. При определении его размера учитывается как субъективная оценка потерпевшим тяжести причиненного ему нравственного ущерба, так и объективные данные, которые свидетельствуют о степени нравственных и физических страданий потерпевшего.