Адвокатская деятельность в Республике Казахстан

/

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время интерес к адвокатской деятельности в РК не угасает практически с такой же силой, с какой он был и двадцать лет назад, когда адвокатура только вставала на свои позиции. Интерес подогревается многими невыясненными деталями этой деятельности. Процесс формирования не стоит на месте. Невыясненные вопросы должны быть решены в скором времени. В ближайшем будущем, со ссылкой на частые реплики адвокатов, высказывающихся за изменение некоторых законодательных положений, касающихся их деятельности, при правильном подходе должно произойти усиленное совершенствование адвокатуры. Данная работа достаточно актуальна, так как затрагивает важнейшие стороны государственной и общественной жизни. Важно, подчеркнуть, что идея демократизма в нашей стране нацелена на приобретение Республикой Казахстан полноценного статуса правового государства. На сегодняшний день становление Республики как правового государства приобретает все более явные черты. Основным стержнем процветания демократии является содействие в реализации прав, свобод и законных интересов граждан, а также в связи с устоявшимися рыночными отношениями, развитием и поощрением предпринимательства - прав и законных интересов юридических лиц. Любое нарушение гарантированных законом прав и свобод человека является незаконным. Адвокат в своей деятельности направлен на защиту интересов и законных прав своего доверителя. Адвокатура должна занять подобающее место в правозащитной системе государства, и только в этом случае можно провозглашать государство как подлинно правовое и демократическое, а общество - сможет быть уверенным в том, что человек, его права и свободы действительно являются высшими ценностями государств.

Отношение к личной неприкосновенности человека и гражданина, степень защищенности свободы человека является одним из необходимых атрибутов правового государства и гражданского общества.

Период, когда адвокатура только вступала в свои законные права был ознаменован 1990-1997 годами. После 1997 года происходит ее развитие, которое продолжается и по сей день. Необходимо решить еще множество вопросов, касающихся адвокатуры на современном этапе. Адвокаты, недовольные отношением государства к их положению в структуре правоохранительных органов требуют и будут требовать повысить их статус, законно разрешить исполнения тех моментов, которые еще до сих пор не были установлены. Законодательство РК с каждым днем становится совершеннее и те вопросы, которые еще не решены рано или поздно уложатся в государство как привычные законы и обычаи. Законодательство совершенствуется и тем самым государственность укрепляется, а статус ее как правового государства закрепляется. Актуальность этой темы в том, что адвокатура развивается и еще будет развиваться, и в наших силах сделать так чтобы ее развитие было благоприятным и отвечало потребностям населения и запросам профессионально работающих адвокатов. Сейчас наступило то время когда от тех мер, которые будут приняты государством будет зависеть жизнь в стране в целом. Ведь адвокатура - это мощнейшее средство в регулировании многих сфер жизни человека. И именно ее институт должен быть совершенен. Нужно считаться с мнением, как государства так и самих адвокатов, каким аспектам адвокатуры нужно уделить внимание, а какие оставить нетронутыми, ибо они полностью удовлетворяют человечество на данный момент. На те проблемы, которые заявляют адвокаты и ходатайствуют об их решении стоит обратить особое внимание уже сейчас, не медля, чтобы в будущем иметь безукоризненное законодательство. Пока идет формирование адвокатской деятельности ее надо укреплять и придавать ей силу, но ни в коем случае не разрушать. Когда мы говорим о Казахстане, то мы имеем в виду все районы, области и города, составляющие наше государство. Наличие адвокатов и процесс адвокатской деятельности в отдаленных районах нашей страны оставляет желать лучшего. Все меры государства должны быть направлены на благосостояние его народа, на его защищенность и тем самым с каждой такой исполняемой мерой укреплять демократию в стране. Права человека являются объектом повышенного внимания не только юристов, но и всего общества в целом. Получение квалифицированной юридической помощи для определенного слоя населения является проблематичным. Что существенно ограничивает права человека. Основная причина - высокая стоимость оплаты за такую помощь. В Казахстане сегодня наблюдается рост численности населения, доходы которых ниже минимально установленного предела.

Возможность получения бесплатной юридической помощи лицам, не способным оплатить данные услуги должна быть уяснена каждым гражданином РК; каждый гражданин должен понимать, что у него есть такая возможность. Обратимся к проблеме получения квалифицированной юридической помощи. Реализация данного права в Казахстане существенно затруднена. Основная причина - высокая стоимость оплаты за такую помощь. В Казахстане сегодня наблюдается рост численности населения, доходы которых ниже минимально установленного предела. С этой проблемой необходимо бороться. Проблема низкого уровня доходов населения является отправным пунктом в ряде многих существующих трудностей с которыми сталкивается сегодня население Казахстана.

Вопросы оказания бесплатной юридической помощи лицам, не способным оплатить данные услуги; вопросы четкого определения круга субъектов оказания юридической помощи и определения объема осуществления юридической помощи сегодня волнуют население. По подавляющему большинству дел граждане сами защищают свои права в суде. И это несмотря на то, что юридические процедуры постоянно усложняются, требования к составлению процессуальных документов возрастают. Институт адвокатуры призван работать с населением, оказывать ему правовую помощь. Адвокатская деятельность функционирует с целью защиты прав и интересов граждан. Необходимо сделать его более доступным для всех граждан, так как наше государство следует принципу, что все равны перед законом и судом. Следует отметить, что в законодательстве РК отсутствуют критерии качества оказания юридических услуг, предоставляемых частнопрактикующими юристами и юридическим компаниями, не предусмотрен учет и контроль за деятельностью последних. Подобная ситуация не способствует эффективной защите и реализации прав и свобод человека и гражданина, а также может причинить определенный вред.

В свою очередь, адвокатам также необходимо внести в свою деятельность больший профессионализм и компетентность, чем это производилось до этого.

Существует необходимость направить на добровольной основе всеобщие усилия на улучшение благосостояние всего народа РК, повышение его правового и общественного уровня. Именно с такой всеобщей отдачей мы сможем добиться стабильного процветания деятельности адвокатуры и тем самым благополучия граждан Казахстана. Адвокат является помощником человека и его путеводителем в неизведанной для человека области дискуссии между защитником и обвинителем. Только он может наравне с обвинителем вести «словесную борьбу», чтобы защитить своего подопечного. В этом и состоит состязательный принцип сторон. С такой позиции всем становится ясно, что только адвокат может являться защитником, который имеет опыт и желание в связи со своим юридически закрепленным статусом. Никто другой, в каких бы родственных связях он не находился и как бы не желал подзащитному добра, не будет способен защитить права в силу своей правовой неграмотности. Это также надо учитывать. И в этой работе необходимо защитить именно адвоката и его требования, чтобы в дальнейшем иметь непревзойденное и ничем не омрачающее законодательство, по чьим нормам живет население Казахстана.

Принцип независимости адвоката реально не обеспечен. Состязательность, равенство сторон обвинения и защиты остаются несбыточной мечтой. Взаимоотношения адвокатуры и государства законодательно не регламентированы. Отношение общества к адвокатуре - своеобразный тест на проверку его же зрелости. В свою очередь, отношение к адвокатуре уже государства является производным от отношения к законности вообще.[1]

Вопросы оказания бесплатной юридической помощи лицам, не способным оплатить данные услуги; вопросы четкого определения круга субъектов оказания юридической помощи и определения объема осуществления юридической помощи. Отметим, что в законодательстве РК отсутствуют критерии качества оказания юридических услуг, предоставляемых частнопрактикующими юристами и юридическим компаниями, не предусмотрен учет и контроль за деятельностью последних. Подобная ситуация не способствует эффективной защите и реализации прав и свобод человека и гражданина, а также может причинить определенный вред.

В большей своей части проект представлен с помощью теоретических методов, теоретического анализа, синтеза и изучения соответствующей литературы. Также для более полного раскрытия содержания темы были использованы метод прогнозирования и метод обобщения.

Немаловажную роль сыграли методы познания для практической части. С помощью которых была возможность ознакомиться непосредственно с работой коллегии адвокатов и провести беседы и интервьюирование с адвокатами Костанайской области. Также большое значение для написания работы имело изучение и синтез опубликованных монологов и бесед политиков, адвокатов, ученых и юристов в отношении состояния адвокатской деятельности в РК в научно-публицистических и юридических печатных изданиях. В работе использованы пособия как ставшие всем известные и зарекомендовавшие себя на протяжении многих лет, посвященные адвокатуре, так и современные научные издания, пособия, юридические журналы, вышедшие за последние несколько лет.

Эта литература использовалась в большей части для разработки теоретической части работы. Были использованы метод анализа, статистический метод (динамика развития адвокатуры ), метод индукции (на основе частных посылок) Методологическую основу исследования составляют научные труды в области уголовно-процессуального, уголовного, гражданского, гражданско-процессуального, конституционного, международного права, теории государства и права. В работе использованы общие и частные методы исследования, в том числе, историко-юридический, системно-правовой и другие, системный анализ изучаемых явлений и результатов.

Объектом исследования явилось законодательство адвокатской деятельности в Республике Казахстан

Предмет исследования - Совершенствование адвокатуры на 2013 год

Целью работы явилось - определить правильный подход к совершенствованию адвокатуры. В связи с поставленной целью были выведены следующие задачи:

- Раскрыть и проанализировать сущность адвокатуры, начиная с ее становления на территории РК и ее состоянием на 2013 год

- Дать характеристику адвокатской деятельности в Республике Казахстан на современном этапе и выявить ее некоторые недостатки

- Обозначить меры, предусмотренные государством по укреплению адвокатской деятельности в Республике Казахстан

- Представить и проанализировать суждения адвокатов по улучшению адвокатской деятельности в РК

- Определить ориентиры для успешного развития адвокатуры

- Установить приоритеты в развитии адвокатской деятельности

Данный проект предназначен для всех интересующихся правовой обстановкой в РК, положением адвокатуры на современном этапе и то какое место будет представлять институт адвокатуры в законодательстве РК в связи с проводимой политикой государства уже сегодня.

1. Теоретические суждения об адвокатуре

адвокат расследование право человек

1.1 История развития адвокатуры

Современную деятельность и состояние адвокатуры в Казахстане невыполнимо понять и рассмотреть без исследования истории ее становления, формирования и развития, поскольку без этого нельзя понять смысл задач, стоящих перед важным общественно-правовым институтом.

Путь становления адвокатуры был трудным, и всегда на отдельных этапах развития общества предпринимал различные поиски совершенствования форм, способов и методов деятельности организации адвокатуры.

Появлению профессиональной адвокатуры в РК обязана история становления и развития законодательства Российской империи, а именно проведением передовой судебной реформы 1864 года.

Известно, что в юридической терминологии того времени понятие «адвокат» возникло в 1864 г., однако даже в советский период вплоть до 1939 г., данный термин не употреблялся в функционировавшем законодательстве. Что касается организационной формы деятельности адвокатуры, какой является коллегия адвокатов, то она никогда не имела и не имеет до сих пор того общественно-правового значения и корпоративного единства каким она обладает в развитых демократических странах.

Устав об Учреждении судебных установлений, утвержденный Указом Правительствующего сената от 20 ноября 1864 года, сделал адвокатуру новым юридическим учреждением России.

При царском самодержавии развитие адвокатской деятельности тормозилось нежеланием государства разрешить создание новых независимых институтов гражданского общества, а именно - профессиональных адвокатских объединений. Все императоры, от Петра I (он называл их «ябедниками, составщиками воров и душевредцов», «своими непотребными пространными приводами судью более утруждают и оное дело толь паче к вящему пространству, нежели к скорому приводят окончанию»23) до Николая I («кто погубил Францию, как не адвокаты? Кто были Мирабо, Марат, Робеспьер?! Нет... пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты, - без них проживем»24), были настроены решительно против создания в Российской империи адвокатской корпорации западного образца.

В 1698 году Петр I при посещении Лондонского суда увидел много адвокатов и, как это подобает царствующей особе, изрек: «Во всем царстве моем есть только два законника, и то полагаю одного из них повесить, когда вернусь домой».

Позже Екатерина II продолжит: «Адвокаты и прокуроры у меня не законодательствуют и никогда законодательствовать не будут, а после меня будут следовать моим началам».

Не был оригинален и Николай II: «Нет, пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты. Проживем и без них». Но адвокаты, вопреки всему, в том единственном понимании, которое возможно - защитники частного интереса - все же появились, всё определила судебная реформа 1864 года. Адвокатура XIX столетия уникальна, она не имела прошлого как предпосылки для взлета, а ее представители оказались блистательными в своем даровании.

Место и возможности советского адвоката и его постсоветского собрата по-прежнему «освящены» ленинской формулой: «Адвокатов надо брать в ежовые рукавицы и ставить в осадное положение, ибо эта интеллигентная сволочь часто паскудничает».

Известно, что реалии нынешнего дня при модернизировавшейся лексике не изменили сути. В Резолюции, принятой Первым Всероссийским конгрессом адвокатов (13 октября 1999 г.), знакомая и по Казахстану безнадежность: «Принцип независимости адвоката реально не обеспечен. Состязательность, равенство сторон обвинения и защиты остаются несбыточной мечтой. Взаимоотношения адвокатуры и государства законодательно не регламентированы».

О чем же тогда когда-то писал М. Робеспьер: «Это школа гражданских добродетелей, где таланты и доблести научились, защищая дела граждан перед судом, в один прекрасный день выступать в защиту народа перед законодателем»?

Отношение общества к адвокатуре - уникальная проверка его зрелости народа. В свой черед, отношение государства к адвокатуре является производным от отношения к законности вообще. «Явился невиданный дотоле штамп судебного поведения - оборвать защитника, сделать ему замечание или внушить в строгом начальническом духе, пригрозив ему «лишением слова» и даже удалением из зала суда, все это такие вещи, которые сплошь и рядом встречаются», - так писала в 1891 году «Судебная газета». Не относимо ли все это не только к недавнему советскому прошлому, но и к нынешнему смутному времени?

Знакома и та ситуация, когда всякое подозрение, что при осуществлении своих обязанностей в суде адвокат выступает как плохой подданный (не патриот), влекло (и влечет) за собой быструю расправу. Да, в советские годы адвокат чувствовал себя относительно беспомощным, результат процесса можно было предсказать заранее, и можно было надеяться лишь на небольшую победу. Сейчас теоретически возможна настоящая, большая победа. Все это при отсутствии полноценной законодательной базы и нездоровой обстановке в самой профессиональной среде. Подобные победы, пусть единичные, уже есть.

Адвокаты нашего времени разные. Разные, естественно, не только по своим профессиональным интересам, специализации и прочее, но в большей мере отличаются они по «стилю и манере» понимания права. Коммерциализация адвокатуры навязала последней новый тип адвоката, приметы коего - развязный тон, амбициозность при полном отсутствии каких-либо этических установок и должной квалификации. Безусловно, адвокаты-деляги были и есть. Обыватель не без оснований привычно оценивает работу адвоката, как и в прошлом столетии, исключительно как дело продажного ума. Стереотипны и упреки: неаккуратность в ведении дел и наличие сугубо материальных интересов. Думается следующий анекдот относится ко всем: к дореволюционному присяжному поверенному, советскому правозаступнику и его постсоветскому продолжателю: «На кладбище человек прочитал надпись на надгробии: «Здесь лежит адвокат, честный человек» и удивился, как два человека смогли поместиться на таком небольшом пространстве».

По всей видимости, безграмотные ходатайства и косноязычные речи - это самое безобидное, на что способны «новые» адвокаты. Тягостно последствиями другое - российская и казахстанская адвокатура продолжает приобретать «прокурорско-ментовской» окрас (удачное определение от Генри Резника).

Что можно противопоставить взамен? Только то, как само сообщество определяет ситуацию и намечает перспективу: «Правительства, профессиональные ассоциации адвокатов и учебные институты должны обеспечивать, чтобы адвокаты получили соответствующее образование, подготовку и знание как идеалов и этических обязанностей адвокатов, так и прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом» (из Основных положений о роли адвоката, принятых на 13 Конгрессе ООН в 1990 г.).

На адвокатском сленге профессиональные группы, на которые условно разделено адвокатское сообщество, принято называть: «рабочие лошадки», «могильщики» и «романтики», для последних над умением делать многое (своеобразное многоборье) - нравственная позиция защитника. О них и только о них предлагаемая книга. Именно они являются мэтрами адвокатуры нашего времени. Уточним понимание нравственности в профессии защитника. Оно далеко от известной и, как обнаруживается, живучей формулы профессора И. А. Чельцова: «Адвокат-защитник есть правозаступник обвиняемого, охраняющий только его законные интересы».

Все же идее права как справедливости соответствует иное: «Адвокат - представитель обвиняемого. Он ни при каких обстоятельствах не может действовать ему во вред. Если обвиняемый отрицает свою вину, адвокат обязан строить защиту, исходя из этой позиции» (Г. Резник).

Наконец, для настоящего адвоката нравственно допустима защита любого и каждого обвиняемого, что, согласитесь, отличается от обывательского «выгораживания преступника». Еще одно замечание от известного адвоката: «Сколь тяжко это обвинение ни было бы, как бы неприглядно ни выглядела личность обвиняемого, адвокат не вправе отказаться его защищать, если только не занят в другом процессе, не болен, не находится в отпуске». Кстати, в уже упомянутых Основных положениях о роли адвоката 15 пункт о том же: «Адвокат всегда должен быть лояльным к интересам своего клиента».

В ком действительно воплощена честь корпорации и кого можно по праву считать блистательными юристами - практиками последних десятилетий?

Нравственность, компетентность и независимость - суть профессии адвоката, свойственны (и продолжают таковыми быть) Дине Каминской, Софье Каллистратовой, Борису Золотухину, Петру Баренбойму, Генри Резнику (московские адвокаты) и Циле Меламедовской, Семену Гинзбургу (Казахстан). [1]

Профессия адвоката индивидуальна и канонизации поддается с трудом. Однако именно эти «рыцари права» выходили и выходят против хитромудрых следователей и судей, вооружившись немногим: достоинством и профессионализмом. Они и только они преодолевали (и продолжат делать это) симулятивность советской и постсоветской юриспруденции. Кстати, они же в отличие от диссидентов никогда не были «разрушителями», но бесспорно то, что вопреки всему они смогли что-то сделать. Заметим, что благодаря многим из названного ряда в 60-е годы вернулось утраченное уважение общества к институту адвокатуры. Пожалуй, все они могли бы согласиться с «королем адвокатуры XIX века» В. Д. Спасовичем: «Задача адвокатуры вовсе не та, чтобы проповедовать какую-либо правду, а только чтобы всякое право, хотя бы в данное время не популярное и даже, по строгости своей, неприятное, нашло себе отважного и искусного бойца».

За персонами книги - подлинные профессиональные традиции, искренняя вера, глубинная нравственность. Все это обнаруживаемо не только в биографических данных и даже не в защитительных речах, а в той боевой стратегии защиты, которая обозначена в процессах, в коих они терпели поражения или же выигрывали. Их опыт может оказаться влиятельным.

Следует иметь в виду, что до реформы судебной системы институт защиты не представлял собой какой-либо оформленной и организованной общественной группы с четкими задачами, целями и интересами, более того, их представители не имели соответствующего профессионального образования, своей организационной структуры и названия. Роль адвокатов выполняли на протяжении нескольких веков частные лица.[2]

13 ноября 1980г. было принято Положение « Об адвокатуре Казахской ССР», которое с изменениями, внесенными Указами Президента от 28.06.1991г. и 5.10.1995г. действовало до принятия Закона РК «Об адвокатской деятельности» от 5.12.1997

В августе 1993г. в суверенном Казахстане был создан Союз адвокатов РК. Уставом Союза определялись его задачи, структура, права и обязанности членов Союза, порядок его органов

В силу особенностей выполняемых функций, возложенных на адвокатуру, и её положения в системе правовых отношений различные периоды в истории и подходы к ней менялись в зависимости от политической системы общества, экономического уровня, правовой культуры, правосознания граждан и многого другого. В качестве примера для сравнения с развитием адвокатуры в Казахстане стоит привести такие передовые страны как Англия и США

Солиситоры появились в XVI в. в связи с судами справедливости и стали заниматься ходатайствами (to solisit - ходатайствовать) по делам тяжущихся, которым приходилось подолгу ожидать в приемных начальников Канцлерского суда. Исторически профессия солиситора возникла вследствие слияния атторнеев при судах общего права, солиситоров при Канцлерском суде, прокторов старых церковных судов и письмоводителей.

Сегодня солиситор - самостоятельный адвокат, лично или в сотрудничестве с другими солиситорами консультирующий своих клиентов по юридическим вопросам. Он ведет их дела с земельной недвижимостью, составляет договоры и завещания, берет на себя управление наследственным имуществом и дает рекомендации по вопросам налогообложения, страхования, конкуренции и предпринимательства. Кроме того, солиситоры правомочны принимать необходимые меры для начала судебного процесса.

Королевская юридическая комиссия, в течение нескольких лет изучавшая все «за» и «против» слияния обеих адвокатских профессий, пришла к окончательному выводу о сохранении существующей системы. Комиссия также проверила и многочисленные нормы «кодексов поведения» барристеров и солиситоров, ограничивающих конкуренцию между ними, и нашла, что они находятся в полном соответствии с общественными интересами.

Наиболее сильное влияние на становление американской судебной системы оказала Англия. Некоторые штаты США (Нью-Йорк, Нью-Джерси, Массачусетс, Виргиния) по примеру деления английских адвокатов на барристеров и солиситоров ввели ранги и классы адвокатов, отдаленно напоминающие английскую систему. Однако в середине XIX в. эти различия нивелировались, и в США осталась единственная категория правозащитников - адвокаты.

Первым американским университетом с отдельным факультетом права стал Гарвард, а первыми преподавателями Гарвардской школы права - адвокаты и судьи. Дж. Стори, член Верховного суда США, ректор Гарвардской школы права, который, ввел в правовой оборот термин «международное частное право», коренным образом изменил порядок подбора преподавателей и в первую очередь начал ориентироваться на теоретиков права. Дж. Стори практиковал в обучении студентов прецедентный метод. К XX в. гарвардский прецедентный метод подготовки студентов-юристов получил всеобщее распространение. Юридические школы постепенно вытеснили практическую систему обучения, ведущую в адвокатуру. В 1981 г. Американская ассоциация адвокатов наделила полномочиями на подготовку юристов 181 юридическую школу. В настоящее время действуют более 200 школ права. Хотя они и называются по-разному, их учебные программы очень похожи, они предъявляют к поступающим одинаковые требования: для поступления в юридическую школу обязательно окончание колледжа и прохождение теста. Этот тест действует с 1950-х гг. Лучшие общенациональные американские правовые школы: Гарвард, Йель, Чикаго, Стэнфорд, Беркли.

Американская адвокатура не имела строгой и последовательной организации до 1870 г. Первой современной адвокатской организацией явилась Ассоциация адвокатов Нью-Йорка. Несколько позже, в 1878 г., было образовано национальное сообщество - Американская Ассоциация адвокатов.[3]

Не говоря о независимом Казахстане, институт адвокатуры зародился в античном мире в Древней Греции. Первые адвокаты появились именно там. Они назывались логографами. По заявлению некоторых правоведов первые адвокаты появились в Риме. И их называли патронами. Такая адвокатура представлялась как родственная. Патроны брали под свою защиту определенных людей, и тем самым, как это могло бы называться сейчас, реализовывали их право на юридическую защиту.

1.2 Понятие и сущность адвокатуры

Для полного раскрытия сути адвокатуры необходимо для начала раскрыть общее представление людей о данном термине. Адвокатура - представляет из себя общественно-правовой институт, призванный определять организационные формы и содержание деятельности лиц, осуществляющих в рамках закона квалифицированную юридическую помощь гражданам и организациям на профессиональной основе.[4]

Адвокатом называют гражданина Республики Казахстан, который имеет высшее юридическое образование, получил лицензию на занятие адвокатской деятельностью, непременно лицо, являющееся членом коллегии адвокатов и оказывающее юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой Законом «Об адвокатской деятельности».

Адвокаты оказывают юридическую помощь в разных областях права. Среди них: дача справок и консультаций по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; участие в качестве представителя своего доверителя в гражданском судопроизводстве; составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера; представление интересов доверителя в государственных органах, общественных объединениях и иных организациях; участие в качестве защитника или представителя доверителя в уголовном и административном судопроизводстве; представление интересов доверителя в государственных органах, правоохранительных органах иностранных государств, судах, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств; участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения споров; участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания. Также адвокаты также могут оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную законодательством.

Лицо, которому необходима адвокатская помощь может сам выбрать себе любого устраивающего его по всем параметрам адвоката. Таких критериев по которым граждане Казахстана выбирают себе адвоката очень много. Наиболее важными из них являются его опыт, его ораторское мастерство и популярность. Не все качества адвоката можно определить сразу, но некоторые из них вполне возможно определить с помощью исследования его характеристики. В качестве бесплатной юридической помощи или в качестве защитника по уголовным делам, когда участие адвоката обязательно выбор адвоката не является возможным. Профессиональная защита по уголовным делам должна реализовываться только адвокатами.[5]

Размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, устанавливается письменным соглашением адвоката с лицом, обратившимся за помощью. Адвокат сам устанавливает размер вознаграждения (гонорара) за свои услуги, исходя из сложности дела, его объема и материальных возможностей клиента.

Казахстан, провозгласив себя социальным государством, взял на себя обязанность обеспечить реальную возможность профессиональной и квалифицированной защиты прав неимущих, социально незащищенных слоев населения, равный доступ к правосудию, разработав механизм бесплатного оказания юридической помощи.

Адвокаты оказывают бесплатную юридическую помощь следующим доверителям: участникам Великой Отечественной войны и лицам, приравненным к ним, военнослужащим срочной службы, инвалидам I и II групп, пенсионерам по возрасту при даче консультаций, не связанных с вопросами предпринимательской деятельности; также истцам при ведении дел о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой в первой инстанции суда; также оказывают юридическую помощь по составлению заявлений о получении пособий и пенсий и оказывают помощь гражданам при даче консультаций по вопросам реабилитации.

Оплата юридической помощи производится за счет средств, коллегии адвокатов или адвокатской конторы, в зависимости от того куда обратилось лицо.

Обратившееся лицо получает любую юридическую помощь, которая ему необходима. Адвокат от своего имени заключает письменный договор об оказании юридической помощи с клиентом. Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом:

1) представлять права и интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, а также защищать этих лиц, всеми способами, не противоречащими закону во всех судах, государственных органах и организациях в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов;

2) запрашивать сведения во всех государственных органах и негосударственных организациях и получать по ним ответы для разрешения дела по существу;

Коллегия адвокатов - основное организационное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Коллегия адвокатов - это независимая, профессиональная, некоммерческая, самоуправляемая и самофинансируемая организация адвокатов, создаваемая для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных Законом РК «Об адвокатской деятельности».

На территории одной административной единицы может находиться только одна коллегия адвокатов. Адвокат должен быть членом коллегии адвокатов, созданной и действующей на территории соответствующей области, города и т.д. Коллегии адвокатов имеют право создавать юридические консультации. Адвокат вправе исполнять свою деятельность самостоятельно или совместно с другими адвокатами создать адвокатскую контору, осуществлять деятельность посредством юридической консультации, а также индивидуально без регистрации юридического лица.

Уставом является важной частью деятельности Коллегии адвокатов. Известно, что высший орган коллегии адвокатов - общее собрание (конференция) членов коллегии; исполнительный орган - президиум; контрольный органом - ревизионная комиссия.

Основные функции органов Коллегии:

Общее собрание решает вопросы деятельности коллегии. Председатель Президиума коллегии адвокатов председательствует, организует работу президиума, контролирует выполнение решений президиума, является представителем Коллегии, руководит общей работой Коллегии, ведет переговоры с организациями и гражданами РК.

Ревизионная комиссия коллегии адвокатов - это контрольно-ревизионный орган. Она осуществляет ревизии финансово-хозяйственной деятельности коллегии адвокатов, а также иных форм осуществления деятельности адвоката, как например, юридических контор или финансовой деятельности адвокатов, практикующих индивидуально.

Адвокат обязан являться членом коллегии адвокатов. Адвокату никто не имеет права отказать в членстве, если у него имеется лицензия на ведение адвокатской деятельности.

Известно, что для организации работы по оказанию юридической помощи президиум коллегии адвокатов создает юридические консультации, которые имеют печать, угловой штамп, также другую атрибутику, необходимую для организации оказания юридической помощи. В данном случае юридические консультации будут выступать как структурные подразделения Коллегии. Адвокатская контора выступает в роли некоммерческой организации в форме учреждения и создается в целях обеспечения материальных, организационно-правовых и иных условий оказания адвокатами юридической помощи. Члены Коллегии могут сами создать адвокатскую контору, так как специального разрешения государственных органов на создание адвокатских контор получать не нужно.

Обязательно уведомление коллегии адвокатов в случае решения адвоката осуществлять профессиональную деятельность индивидуально. Фамилия, имя, отчество адвоката, его постоянное место нахождения должны быть указаны в уведомлении. Адвокат, принявший решение осуществляющий профессиональную деятельность индивидуально без образования юридического лица, вправе иметь расчетный и иные счета в банках, личную печать, штампы, личные бланки.

Члены коллегии адвокатов могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности и исключены из коллегии адвокатов за нарушение требований Закона РК «Об адвокатской деятельности», Устава коллегии и других нормативных правовых актов.

Никто и ни каким образом не вправе препятствовать осуществлению адвокатской деятельности, в том числе и должностные лица государственных органов, политических партий, общественных объединений и иных организаций.

Отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, запрещается.

Имеется ряд запрещенных положений, на которых основана адвокатура:

Не разрешается допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с осуществлением им своих профессиональных обязанностей.

Запрещается опрашивать адвокатов, руководителей и работников коллегии адвокатов, юридических консультаций, адвокатских контор, в связи с оказанием юридической помощи определенному лицу, за исключением случаев, установленных законом.

Адвокатские материалы и документы не подлежат досмотру, осмотру, выемке, изъятию и проверке, кроме случаев, прямо предусмотренных законодательными актами.

Подлежит запрету отказ адвокату в предоставлении ему свиданий наедине с подзащитным в условиях, обеспечивающих конфиденциальность. Запрещается ограничение их продолжительности и количества.

Органы дознания, предварительного следствия и суда несут ответственность за незамедлительную выдачу письменного подтверждения о его допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей подзащитного. Эта обязанность реализуется с момента допуска адвоката к участию в деле.

Обязанность органов дознания и предварительного следствия уведомлять адвоката о необходимости его участия в следственных и иных процессуальных действиях в согласованный с адвокатом срок в случаях, предусмотренных законом должна реализовываться на практике.

Адвокат должен принять письменный ответ от государственных служащих на свой запрос в 10-дневный срок. Госслужащие и руководители негосударственных организаций имеют на это обязанность.

Закреплено привлечение к ответственности лиц на законодательном уровне, допустивших незаконное вмешательство в деятельность адвокатов либо препятствующих исполнению такой деятельности.

Факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи - все это в отдельности составляет адвокатскую тайну.

Адвокаты, работники президиума коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы не имеют право использовать или разглашать каким-либо способом какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Должна соблюдаться адвокатская тайна, без существования этого пункта в законе мало кто бы из граждан рискнул поведать свою «правовую» историю. Если же адвокатская тайна не была соблюдена, адвокатом он несет соответствующую ответственность.

1.3 Институт адвокатуры для защиты прав и интересов человека

«Равенство прав не в том, что все ими воспользуются, а в том, что они всем предоставлены»: правовая цитата Луция Анней Сенеки. Каждый грамотный человек закрепил в своем сознание выражение о том, что все люди равны перед законом, поскольку народ Казахстана довольно часто сталкивается с этим высказыванием: телевидение, законодательные акты, обычные обращения должностных лиц и т.д. С таким посылом мы живем в нашей стране, ничего не боясь и зная, что наши права не подвергнуты риску. Для этого предусмотрены оборонительные и защитительные структуры, в виде правоохранительных органов и института адвокатуры. Институт адвокатуры является настоящей помощью любого гражданина, не согласным с тем, что его права и интересы соблюдены во всей полноте, как того требует закон. В любой момент жизни он имеет возможность обратиться непосредственно к адвокату и решить свою проблему законным достойным путем, так как этот институт действует на всех законодательно равных началах.

По размышлениям философа Гегеля идея приоритета прав и свобод человека достигает своей полной реализации лишь в конституционно оформленных и развитых государствах.

Такая идея, как приоритет прав и свобод человека глубоко культивировались в деятельности казахских просветителей, поэтому в эволюции казахстанских правовых взглядов они имеют глубокие исторические корни. Они в течение длительного времени раскрывались и закреплялись во взглядах ярких представителей казахской интеллигенции, известных казахских мыслителей: Букейханова, Байтурсынова, Дулатова, Сыртаева, Тынышпаева, Кавратаева, Чокая и многих других. Основная задача, которую ставили перед собой представители казахской интеллигенции, заключалась в том, чтобы, обеспечивая права и свободы человека, оградить народ от социальных катаклизмов, сохранить этническую целостность народа, национальное достоинство, права и свободы каждого человека. Однако, так случилось, что многие произведения представителей казахской интеллигенции, отражающие сущность их правовых взглядов, были уничтожены в 30-х годах XX века. Несмотря на репрессии некоторые документы сохранились. Так, в программе «Алаш», 1917 года, ярко спроецирована одна из основных идей деятельности партии «Алаш» - идея об определении и возвеличении правового статуса человека, его прав и свобод, что выразилось в тезисе о том, что «человек-это высшая ценность», «все должны быть свободны и равны». Кроме того, в Программе партии «Алаш» выдвигались и иные гуманистические принципы: неприкосновенность личности, свобода слова, печати, союзов, право на образование, на владение землей, языком своей нации и т.д. И самое главное равенство людей должно быть независимым от национальных, расовых, религиозных и других признаков.[6]

Права и свободы человека принадлежат каждому от рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов. Гражданин Республики в силу самого своего гражданства имеет права и несет обязанности.[7]

Права предоставляются лицам и подлежат обеспечению в гражданской, политической, экономической, социальной и культурной жизни. В государстве требуется, чтобы все люди имели возможность пользоваться юридической помощью в случае необходимости.

Для поддержания этических норм и профессиональных стандартов существуют профессиональный ассоциации, которые играют важную роль в защите своих членов от посягательств, необоснованных ограничений и преследований. Также такие ассоциации обеспечивают юридическую помощь для всех, тех кто нуждается в ней, они взаимодействуют сс Правительством и другими институтами для достижения общественного интереса и правосудия.[8]

По стратегии Казахстан 2030 можно убедиться, что мы пришли к институту обдусмена - формированию механизма защиты прав человека для построения демократического социально-правового государства.

Общеизвестно, что каждый человек вправе обратиться за помощью адвоката по своему выбору для доказательства своих прав и защиты на всех стадиях уголовного и гражданского судопроизводства. Правительство обеспечивает действенную процедуру и работающий механизм для реального и равного доступа к адвокатам всех лиц, проживающих на его территории и подчиненных его юрисдикции, без какого-либо исключения. Не имеет значения какой расы, этнического происхождения, цвета кожи, , пола, языка, религии является человек; каких политических взглядов придерживается и к какому национальному и социальному происхождению принадлежит; также независимо от экономического или любого другого статуса. Правительства должны гарантировать необходимое финансирование и другие ресурсы для юридической помощи малоимущим и всем несостоятельным людям. Обязанность профессиональных сообществ адвокатов сотрудничать в организации и создании условий оказания такой помощи. Правительства и профессиональные сообщества адвокатов обязаны разработать программу, информирующую общественность о ее правах и обязанностях по закону значения роли адвокатов в защите основных прав и свобод. Малоимущие граждане не имеют возможности отстаивать свои права и убеждения и, таким образом они нуждаются в помощи адвоката. Известно, что в уголовной юстиции имеются гарантии: Правительство несет ответственность за обеспечение возможности каждому быть информированным с помощью государственных органов о его праве получить помощь адвоката по его выбору при аресте, задержании, обвинении в преступлении или помещении в тюрьму. Лицо, подвергшееся одному из этих наказаний и не имеющее, должно быть обеспечено адвокатом, который имеет соответствующую компетенцию и опыт ведения подобных дел, чтобы обеспечить ему эффективную юридическую помощь без оплаты с его стороны, если у него нет денежных средств на вознаграждение. Обязанностью Правительства является гарантирование человеку, подвергнутому задержанию, аресту или помещению в тюрьму с предъявлением или без предъявления обвинения в совершении уголовного преступления, получение своевременного допуска к адвокату, в исключительных случаях не позднее, чем через 48 часов с момента задержания или ареста. Обязательно задержанному, арестованному или помещенному в тюрьму лицу должны быть обеспечены необходимые условия, время и средства для встречи или коммуникаций и консультаций с адвокатом без задержки, препятствий и цензуры, с полной их конфиденциальностью. Известно, что такие консультации могут быть в поле зрения, но за пределами слышимости уполномоченных должностных лиц.[8]

Из интервью с Хитриным Ю.А. « По результатам работы конференции был принят итоговый документ о том, что пока во всем мире, в том числе и в развитых странах, человек, его права и свободы еще недостаточно защищены. Государства должны направить все усилия на защиту прав и свобод человека. При этом необходимо укреплять соответствующие правовые институты, включая прокуратуру, которая противостоит незаконным действиям, исполнительной власти, правоохранительных органов и судов.

Кроме того, у меня состоялось несколько двусторонних встреч с руководителями прокуратур других стран, на которых в основном обсуждались вопросы взаимоотношений наших ведомств, возможных действий в случае необходимости оказания правовой помощи.

Главной темой наших переговоров было налаживание более тесного сотрудничества при оказании правовой помощи.

Права человека являются объектом повышенного внимания не только юристов, но и всего общества в целом. Обратимся к проблеме получения квалифицированной юридической помощи. На наш взгляд, реализация данного права в Казахстане существенно затруднена. Основная причина - высокая стоимость оплаты за такую помощь. В Казахстане сегодня наблюдается рост численности населения, доходы которых ниже минимально установленного предела.

Это и вопросы оказания бесплатной юридической помощи лицам, не способным оплатить данные услуги; вопросы четкого определения круга субъектов оказания юридической помощи и определения объема осуществления юридической помощи. Отметим, что в законодательстве РК отсутствуют критерии качества оказания юридических услуг, предоставляемых частнопрактикующими юристами и юридическим компаниями, не предусмотрен учет и контроль за деятельностью последних. Подобная ситуация не способствует эффективной защите и реализации прав и свобод человека и гражданина, а также может причинить определенный вред.

Право на квалифицированную юридическую помощь характеризуется следующей спецификой: оно не подлежит ограничению ни при каких обстоятельствах так как реализация данного права может быть обусловлена необходимостью достижения определенных целей, провозглашенных Конституцией РК; гарантируется государством; является важным благом любого цивилизованного общества; является важным процессуальным условием реализации права на судебную защиту; является своеобразной гарантией доступа к правосудию; не имеет целью на получение прибыли, т.к. по своей природе оно носит компенсационный (т.е. направленный на восстановление нарушенных прав) характер и представляет собой часть механизма социального урегулирования правовых конфликтов с участием государства и гражданина. Адвокатская помощь является разновидностью гуманитарной (общественной) деятельности, реализует важную социальную миссию и не должно отождествляться с коммерцией и предпринимательством.

Защита прав личности и юридическая помощь относятся к условиям правовой активности личности и становятся актуальными категориями общественных отношений. Право на юридическую помощь в том или ином виде закреплено в абсолютном большинстве конституций стран мира. В последние десятилетия право на юридическую помощь получило закрепление как на национальном уровне большинства стран мира, так и на международном. Согласно n.«d» п.З ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, каждый обвиняемый в уголовном судопроизводстве имеет право защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника. Это право, как следует из принятых Восьмым конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями «Основных принципов, касающихся роли юристов», предполагает возможность обвиняемого обратиться к любому юристу (в том числе к лицам, выполняющим функции юристов) за помощью отстаивания и защиты его прав на всех стадиях уголовного разбирательства.

Для предоставления качественной юридической помощи необходимы научно-исследовательские учреждения, изучающие проблемы адвокатуры и осуществляющие разработку методических рекомендаций по вопросам адвокатской деятельности. Необходимо наличие органа, обеспечивающего централизованный анализ дисциплинарной практики коллегий адвокатов и распространение положительного опыта. При этом отмечается, что отсутствие Кодекса профессиональной этики адвокатов препятствует повышению ответственности адвокатов за качество оказываемой ими юридической помощи.

Одной из проблем, оказывающих влияние на качество юридических услуг, является существующая система подготовки юридических кадров, которая слабо адаптирована к новым целям и задачам процесса предоставления юридических услуг населению. Другая, не менее важная, причина в системе подготовки будущих адвокатов состоит в отсутствии в юридических вузах специалистов и учебных центров, обеспечивающих приобретение и отработку студентами практических навыков адвокатской деятельности, а также специализации будущих адвокатов по отраслям права.

Необходимо законодательно определить понятие «малоимущий» гражданин. Так, не секрет, что сегодня перед законом наиболее уязвимыми являются малоимущие граждане. Практика показывает, что оказание юридической помощи малоимущим гражданам не всегда имеет место в республике. Это, в первую очередь, связано со сложной процедурой получения оплаты за предоставленные услуги (денег из бюджета иногда приходится ждать месяцами) и минимальными ставками, по которым государство оценивает их труд. Помимо этого, закон не обязывает адвокатов этого делать. Так, по мнению известного адвоката в г. Тараз Михаила Орловского: «Бюджетные ставки, выделяемые на государством на оплату услуг по оказанию юридической помощи, являются минимальными, за которые уважающий себя юрист добросовестно работать не станет».[9]

Действующее законодательство не содержит норм, устанавливающих критерии качества юридических услуг, оказываемых частнопрактикующими юристами и юридическим компаниями, не предусматривает их учет и контроль за деятельностью, что создает угрозу эффективной реализации прав и свобод и может причинить вред личности. При этом суды неоднократно выражали озабоченность, тем, что последним приходится иметь дело с неквалифицированным представительством при рассмотрении ими дел. Данная ситуация способствует разрастанию коррупционной среды, так как не имея должных знаний, опыта и не неся обязанность по соблюдению требований закона и профессиональной этики, такие лица могут быть склонны к использованию внеправовых средств, не рискуя при этом понести профессиональную ответственность.

При этом отмечаем, что лица, оказывающие юридические услуги, поставлены в неравное положение с адвокатами, нотариусами и патентными поверенными. Так, если перечисленные лица несут множество обязанностей, лица, не имеющие статус адвоката, нотариуса, патентного поверенного, но также оказывающие юридические услуги, никаких требований и условий осуществления такой деятельности законодательство не устанавливает.

Более того, действующее законодательство не содержит никаких квалификационных требований к иностранным юристам, действующим в Республике Казахстан и оказывающим услуги по законодательству Республики Казахстан. Это не только не соответствует интересам общества и государства, но и ставит в невыгодное положение казахстанских юристов, к которым в иностранных государствах, как правило, предъявляются жесткие требования.

Также полагаем необходимым закрепить нормативные основы деятельности студенческих юридических клиник в юридических вузах страны и соответственно обязать суды и иные правоохранительные органы сотрудничать с юридическими клиниками. Это будет способствовать качественной подготовке юридических кадров в РК.[10]

«Концепция межгосударственного сотрудничества в области прав человека» естественно затрагивает только международное правовые аспекты данной проблемы. Однако знание этой концепции дает нам определенные ориентиры. Одна из целей ООН -- поощрение уважения к правам человека и основным свободам вне зависимости от расы, пола, языка и религии. Но в обычном общении мы сокращаем эту формулу и говорим просто - права человека. В сущности, речь идет об одном и том же. Юристы-международники права человека определяют как права, существенные для характеристики правового положения индивида в обществе. Любые права относятся к категории прав человека.

Права человека - это такие права и свободы, без которых, согласно сложившимся представлениям, невозможно нормальное существование человека в современном обществе. Современное общество - это понятие очень неопределенное. Современное общество есть в Китае, CIIIA, России, Казахстане и т.д. Современное общество-это общество, которое существует в наши дни, но эти общества заметно отличаются одно от другого.

Действительно, в различных обществах существуют общие взгляды на то, какие права относятся к категории прав человека и основных свобод. На это иногда формально смотрят. Представьте себе Румынию времен Чаушеску. Вы знаете, никогда представитель Румынии в Комиссии по правам человека на межгосударственном уровне не позволял себе усомниться в том, что какие-то права, которые другие считают правами человека, действительно относятся к этой категории, или заявить, что они отрицают существование такой-то категории. Другой пример, Иранский режим при Хомейни. Когда иранцам бросали с трибуны ООН упрек, что они отрицают равноправие мужчины и женщины, они отвечали, что они за равноправие, за права человека, просто они это трактуют в духе шариата. Еще один пример Северная Корея. Вы знаете, что о правах человека там вообще не приходится говорить. Но такого, чтобы представитель КНДР сказал, что они вообще против понятия прав человека или против какой-то категории прав человека наоборот, они «за». И это уже о многом говорит. Ты теряешь политическое лицо, если выступаешь против прав человека или какой-то категории прав человека. Поэтому и возможно говорить о том, что некая межгосударственная концепция сотрудничества в области прав человека сложилась.

Концепцию прав человека и концепцию межгосударственного сотрудничества в области прав человека нередко смешивают, считая, что имеется в виду одно и то же. В самом деле, существуют христианская, мусульманская концепции прав человека. Есть и марксистская концепция прав человека. Вместе с тем концепция межгосударственного сотрудничества в области прав человека сложилась и развивается. Впервые ее попытались сформулировать в воззвании Всемирной конференции по правам человека, которая проводилась в Тегеране в 1968 году. Затем была Вторая Всемирная конференция но правам человека. Она проходила в Вене в 1993 году и завершилась принятием Венской декларации. Это современный документ, в котором сформулирована данная концепция. Это единый документ, который так и называется «Венская декларация и Программа действий». Он принят 25 июня 1993 года.

Первым документом, в котором дается расшифровка понятия прав человека, является Всеобщая Декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года. Как известно, резолюция Генеральной Ассамблеи не является юридически обязательным документом. Это рекомендация. В этом документе перечислены конкретно те права, которые можно отнести к правам человека и основным свободам. По инициативе Советского Союза в 1948 г. туда попали право на труд, право на образование, то есть социально-экономические права. Любопытен тот факт, что делегация СССР воздержалась при голосовании. Сталину, конечно, эта Декларация была ни к чему. Но, с другой стороны, прямо выступить против нее ситуация не позволяла. Был сделан чисто тактический ход. Советский Союз предложил несколько поправок, часть из которых была отвергнута. В частности, предложили включить в Декларацию право народов на самоопределение. В 1948 году Запад не был готов к этому. И тогда СССР воздержался при голосовании. В 1977 году СССР свою позицию изменил и проголосовал «за» Всеобщую Декларацию. Следует подчеркнуть, что Конституцию СССР 1978 года готовили с учетом положений Декларации, то есть официально советская позиция была уже изменена. Постепенно накапливается целый ряд международных документов, посвященных правам человека. Например, Всеобщая Декларация прав человека, резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, ЮНЕСКО, Международной Организации Труда (МОТ), международных конференций, Всемирной конференции по правам человека. Все они имеют важное значение, но никого ни к чему не обязывают. Практика показывает, что если государства голосуют за какую-то рекомендацию, они уже не могут себе позволить на следующий же день развернуться и занять противоположную позицию, нет, такого не бывает. Документы и их положения могут со временем превратиться в обычные международные нормы, имеющие обязывающий характер. Как показывает практика, даже иногда по документам рекомендательного характера учреждаются контрольные механизмы, следящие за тем, насколько последовательно государство соблюдает рекомендации. Такие контрольные механизмы способствуют постепенному перерастанию рекомендательных положений в обязательные. Есть Декларация о недопустимости пыток, Декларация о недопустимости произвольных и суммарных казней. Безусловно, положения этих документов имеют тенденцию к трансформации в нормы обычного международного права.

Договоры обязывают участников. Если государство не хочет выполнять положения договора, то оно не участвует, не подписывает, не ратифицирует его. Вот почему некоторые государства предпочитают голосовать за рекомендации. Все-таки в рекомендации какие-то отступления возможны. Иногда государства не идут на заключение договоров, поэтому они начинают работу с подготовки декларации, резолюции. В последующем этот документ послужит материалом для подготовки уже международного договора. Например, на основе Декларации против пыток была разработана Конвенция против пыток. Последняя уже обязывающий документ. Таких договоров очень много, причем среди них довольно большое количество конвенций, принятых в рамках ЮНЕСКО и МОТ. Пожалуй, среди множества международных договоров, посвященных правам человека, можно выделить, например, пакты о правах человека, конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации, есть конвенция о беженцах, есть конвенция о гражданстве замужней женщины, конвенция о политических правах женщин, есть конвенция о геноциде 1948 года и т.д.

Когда говорят о конвенциях, резолюциях, иногда употребляют выражение «международные стандарты в области прав человека». Оно означает конкретное международно-правовое обязательство, вытекающее из обычных норм или чаще из договорных норм международного права в области прав человека. Обязанность не прибегать к пыткам или обязанность обеспечить предоставление своему населению возможности получать образование. Эти стандарты обладают определенной гибкостью. Например, права на образование, на труд, на участие в управлении государством, свобода уличных шествий и демонстраций - это стандарты. Принцип уважения прав человека должен восприниматься в контексте остальных принципов международного права, например, принципы неприменения силы, мирного разрешения международных споров, права народов на самоопределение, территориальной целостности и неприкосновенности государства, уважения прав человека, общее обязательство государств уважать и соблюдать права человека по отношению к своему населению, к людям, находящимся в пределах власти данного государства.

Многие спрашивают: а сколько их, прав человека? Возьмем основополагающий для юриста - международника документ - Устав ООН и там увидим, что в нем ничего не говорится о том, какие права относятся к категории прав человека. Там говорится в общей форме о том, что цель Организации Объединенных Наций - поощрение уважения к правам человека и основным свободам безотносительно расы, пола, языка и религии. В преамбуле говорится о равноправии мужчин и женщин, то есть тут заложены определенные ориентиры, но полная расшифровка не видна. Полная расшифровка была дана позднее.

Известно, что в 1948 году была принята Всеобщая декларация прав человека Генеральной Ассамблеей ООН. 10 декабря 1948 года был провозглашен Днем прав человека по решению ООН. Данный документ является рекомендательным, но все же он дал толчок более полному понятию прав человека. Со временем положения Всеобщей декларации прав человека стали признаваться обязательными нормами международного права. Статус документа в качестве рекомендательного не изменился, но его содержательная доля приобрела юридически обязательный характер. Этот документ предстал в виде международного стандарта. Известно, что в 1966 году на основе Всеобщей декларации были разработаны два документа: Пакты о правах человека. Один из них - Пакт о гражданских и политических правах; а другой - Пакт об экономических, социальных и культурных правах. Далее было заключено множество отдельных документов. Конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации, Конвенция о неприменении сроков давности к военным преступлениям и преступлениям против человечества и т.д. Таких договоров примерно больше двадцати и, не считая, договоров, которые заключены в рамках ЮНЕСКО (Организации Объединенных Наций по вопросам образования, науки и культуры) и в рамках МОТ (Международная организация труда). Если все их сложить вместе, получится более ста документов.

Когда речь идет о правах и о свободах, человек сам все решает, как реализовывать свою свободу мысли, совести, религии и убеждений. Сегодня фанатически ярый марксист, а завтра стоит в храме со свечкой в руках и крестится или в мечети, читает намаз, и это ваше право.

Права человека неделимы, взаимосвязаны, взаимозависимы и одинаково важны. Человек должен иметь гражданство какого-либо государства, чтобы пользоваться правами человека в наиболее полном объеме. Лицо без гражданства не может претендовать на участие в управлении государством, на территории которого оно проживает. Отсюда провозглашенное во Всеобщей декларации прав человека право на гражданство. Все права человека одинаково важны, нельзя противопоставлять какое- либо одно право другому. И нельзя говорить о том, что право на труд важнее всего остального, а право на жизнь, казалось бы, самое важное право. Однако этого недостаточно, так как все права должны восприниматься в комплексе. Право на жизнь - это право на естественное существование, но для того чтобы существовать как личность, человек должен обладать и другими правами. Нельзя противопоставлять одну категорию прав человека другой.

На пике международного права находятся основные принципы, то есть наиболее общие нормы. Среди этих норм есть принцип уважения прав человека, содержание которого составляет общее обязательство государств уважать и соблюдать права человека. Но сам принцип не работает. Ни один из принципов международного права сам по себе не работает. Это точно так же, как и во внутригосударственном праве, есть нормы Конституции, которые находятся на вершине, но эти нормы без их расшифровки и конкретизации в законах не работают. Так же и с принципом уважения прав человека. Нужны конкретные нормы, конкретные обязательства в области прав человека, которые существуют либо в виде договорных обязательств и норм международных договоров, либо в виде обычных норм международного права. Этот феномен особенно характерен именно для международного права.

Грубое и массовое нарушение прав человека - это формула, принятая в ООН и других международных организациях. Проблема грубых и массовых нарушении прав человека всегда является проблемой международной, и она представляет собой нарушение принципа уважения прав человека.

В конец 80-х и начале 90-х годов прошлого столетия отношение к единичным нарушениям прав человека изменилось. Стали признавать допустимым обсуждения в международных органах и единичных нарушений прав человека, так называемых индивидуальных случаев. В Копенгагенском документе 1990 года и Московский документ, в них давалась модель демократического государства и проводилась мысль о том, что если какое-либо государство в международных органах начинает обвинять другое государство даже в единичных нарушениях прав человека, это не считается вмешательством во внутренние дела обвиняемого государства. И обвиняемое государство, в свою очередь, должно опровергать эти обвинения, представлять доказательства, оправдываться и доказывать. Это сейчас утвердилось в практике, с одной стороны, грубые массовые нарушения прав человека, с другой стороны, единичные. Но если есть какой-то договор, который предусматривает возможность подачи индивидом или неправительственной организацией жалобы на свое государство в международный орган, то тут проблем нет, так как государство согласилось с этим условием. Характерный пример - это Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года и четырнадцать протоколов к ней. Можно жаловаться в Европейский суд по правам человека в Страсбурге.[11] В современном мире все большее значение приобретает международное сотрудничество государств в области прав человека. Это говорит о том, что даны вопрос очень актуален во многих государствах, и каждое государство заинтересовано в благополучном исходе любого вопроса, касающегося прав и свобод гражданина его страны. Уважение прав человека и совиновных свобод стало содержанием одного из общепризнанных принципов современного международного права, определяющего основы взаимоотношения государств.[12] Помимо своих классических функций в области защиты основных прав и свобод человека, правопорядка, здравоохранения, образования, государство должно брать на себя все большую ответственность за обеспечение равенства, справедливости, ликвидации бедности и нищеты, обеспечения здоровой окружающей среды и за многие другие сферы внутригосударственных отношений.

2. Характеристика и основы адвокатской деятельности в РК

2.1 Адвокатское расследование и судопроизводство в РК

Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан (ст. 23) раскрывает понятие процессуального равноправия. Закон предусматривает равенство прав участников судебного разбирательства «по представлению доказательств, участию в исследовании доказательств и заявлению ходатайств».

Специфика осуществляемых различными участниками уголовного процесса процессуальных функций обуславливает определенную их направленность, различие в характере их полномочий и обязанностей по использованию отдельных процессуальных средств.

Равноправие сторон, закрепленное в статье 23 УПК Республики Казахстан, в полной мере не обеспечивает принцип состязательности сторон закрепленного в качестве приоритетных принципов нашего законодательства, так как данная статья регламентирует равноправие сторон только на судебной стадии. Равноправие сторон на стадии предварительного расследования заменено расширенными правами защитника. В итоге складывается ситуация, когда все участники процесса разделены на стороны, но они не равноправны, ибо о равноправии, о наделении полномочиями на предварительном следствии следователя как стороны обвинения и, например, защитника в законе ничего не говорится.

Выявление процессуального положения любого участника уголовного производства предполагает определение его места среди других субъектов уголовно-процессуальной деятельности и степени процессуальной самостоятельности этого лица, исходя из тех прав и обязанностей, которыми наделяет его законодатель.

Таким образом, правовая защищенность адвоката при осуществлении им функций защиты взаимообусловлена независимостью его деятельности и полномочиями государства в уголовном судопроизводстве.

Вместе с тем следует отметить, что п. 5 ст. 103 УПК РК предусмотрена норма, которая, сужает полномочия адвоката, что может повлечь ущемление интересов подзащитного. В соответствии с данной нормой «подозреваемый и обвиняемый вправе отозвать жалобу защитника...»[13]

Один из основных принципов уголовно-процессуального законодательства, закрепленного в законе, - это состязательность уголовного судопроизводства. Однако уже само начало судебного заседания демонстрирует, что понятия 'равноправия сторон' и 'состязательность' более мифические, чем реальные. Так, судья заходит с томами уголовного дела. Данные тома направил ему прокурор, который утвердил обвинительное заключение, составленное органом предварительного расследования. То есть государственная машина по собиранию доказательств свою задачу выполнила и предоставляет ее государственному органу в лице суда на вынесение своего вердикта. В судебном заседании сторона обвинения в лице сотрудника прокуратуры имеет свое небольшое наблюдательное производство, материалы которого основаны на материалах уголовного дела, находящегося в распоряжении судьи. Судья, изучив материалы уголовного дела, уже имеет свое определенное мнение и, как правило, не в пользу подсудимого и его защиты. Естественно, что одностороннее мнение суда в пользу обвинения формируется на основе изучения материалов, предоставленных прокурором, осуществляющим надзор за законностью, а в суде представляющего сторону обвинения. В распоряжение судьи не поступает другой материал, который имел бы возможность сформировать адвокат в ходе своего расследования, когда он сам, как самостоятельный субъект доказывания, собирает доказательства. Профессиональная защита как сторона судебного процесса приходит в суд со своим небольшим досье, где находятся копии (выписки) из материалов того же уголовного дела, находящегося у судьи. При этом в досье адвоката находятся его аналитические замечания на предмет полноты, объективности, всесторонности проведенного расследования, законности собранных доказательств и произведенных следственных действий, а также правильности квалификации действий его подзащитного, т.е. адвокат подготовлен к юридическому анализу уже собранных доказательств, который собирается делать в ходе судебного процесса, а не предоставлению других доказательств, являющихся противовесом стороне обвинения. Также дополнительно адвокат может иметь материал, характеризующий его подзащитного. Если говорить о предоставлении адвокатом доказательств, то он не может их предоставлять в силу того, что не правомочен их собирать. Он может предоставить только сведения, которым суд даст свою дальнейшую оценку. Также он имеет право заявлять ходатайства различного характера, в том числе и о получении новых доказательств (о допросе свидетелей, истребовании документов, назначении судебной экспертизы и др.). Как видно, профессиональной защите предстоит тяжелая и неравная борьба со стороной обвинения, особенно по вопросам оспаривания события и состава преступления. Поэтому нельзя говорить о состязательности и равноправии сторон, если ее только относить на стадию судебного следствия. Для истинного равноправия необходимо состязательность перенести и на стадию предварительного следствия, где адвокат будет уполномочен на собирание доказательств. Именно производство адвокатского расследования позволит адвокату собирать свой адвокатский материал, который в последующем будет предоставлен судье на ознакомление наряду с материалами уголовного дела, что позволит судье до начала судебного процесса ознакомиться с позицией каждой из сторон. Естественно, что адвокатский материал будет формироваться из процессуальных документов, в правовой основе которых лежат единые принципы, на которых основываются уголовно-процессуальные документы, но будет отличаться своими специфическими чертами.

Процесс собирания доказательств сопровождается постоянным оформлением собираемых доказательств процессуальными документами, обязанность по составлению которых возложена на субъектов доказывания.

В процессуальной литературе уголовно-процессуальный документ определяют как материальный объект, в котором средствами письменной речи зафиксированы сведения, имеющие правовое значение и отражающие ход и результаты деятельности участников уголовного судопроизводства. При этом документы в уголовном процессе подразделяют на виды, в зависимости от их роли в судопроизводстве, от происхождения (природы), от стадии, в которой имеют хождение.

Исходя из таких критериев, адвокатские документы как разновидность уголовно-процессуальных документов, составляемые на стадии предварительного расследования, можно будет определить следующим образом (обозначить документы, из которых может состоять адвокатский материал при широкой процессуальной деятельности адвоката, а не только по защите прав лиц, привлекаемых к уголовной ответственности, с момента начала своего расследования).

По происхождению в уголовном процессе документы, составляемые адвокатом, относятся к процессуальным документам, формируемым субъектом процесса доказывания, защищающего и представляющего права и интересы участников процесса, а также оказывающего им квалифицированную юридическую помощь (лица, привлекаемые к уголовной ответственности; лица, получившие вред от преступного деяния; свидетели).

По стадиям уголовного процесса адвокатские документы подразделяются на документы: а) имеющие хождение до возбуждения уголовного дела; б) документы при возбуждении уголовного дела; в) документы стадии предварительного расследования; г) документы предания лица суду.

По роли в уголовном процессе адвокатские документы подразделяются на такие виды, как:

закрепляющие производство адвокатских действий, их содержание и результаты;

определяющие характер и содержание принимаемых в уголовном процессе решений;

устанавливающие формы реагирования участников уголовного процесса на документы уголовного судопроизводства;

отражающие сведения о принятых решениях в уголовном судопроизводстве и последствиях их неисполнения.

Адвокат в процессе производства своего расследования сможет составлять следующие документы, из которых собирается и формируется его материал: заявление; протокол; акт; определение; ходатайство; жалоба; запрос; заключение.

Указанные документы имеют различные правовые последствия для уголовного дела и юридическую силу, но в своей совокупности они составляют доказательственный материал профессионального защитника, на основании которого он состязается в уголовном судопроизводстве и обосновывает свою позицию и версии по делу.

Адвокатские документы, как и все процессуальные, должны отвечать общим требованиям, к которым относятся следующие:

законность: документ должен быть оформлен в том порядке, который предусмотрен законом, с соблюдением установленной процессуальной формы документа;

обоснованность появления конкретного документа: в содержание этого понятия входит логическая связь между документом и ходом уголовного процесса, а также устанавливаемыми фактическими обстоятельствами;

мотивированность зафиксированного в документе решения;

справедливость процессуального документа: беспристрастность отраженного в процессуальном документе принятого решения;

убедительность процессуального документа: относится к содержательной стороне процессуальной деятельности, связанной с формированием у уполномоченного лица внутреннего убеждения, что находит свое выражение в степени доказанности значимых для дела обстоятельств;

истинность документа: должен в точности отражать сущность процессуально значимых актов, имевших место в действительности;

полнота процессуального документа;

последовательность: логичность изложения материала в документе предполагает наличие причинно-следственной взаимосвязи его отдельных положений;

грамотность и культурность составления документа.

Составление адвокатского документа, соответствующего всем вышеуказанным требованиям, - это одно из главных условий успешной адвокатской деятельности.

По своему процессуальному назначению имеющие различную юридическую силу адвокатские документы подразделяются на следующие виды:

Процессуальные документы, содержащие обращение и просьбу к уполномоченным лицам, к которым относятся: заявление, ходатайство, жалоба.

Процессуальные документы, закрепляющие доказательственную информацию и действия, имеющие силу доказательств. К таким относятся: протокол и акт.

Процессуальные документы, обращенные к уполномоченным лицам и организациям за получением информации, к которым относятся определение, запрос.

Процессуальный документ, содержащий в себе выводы адвоката и указание на исход уголовного дела, к которому относится адвокатское заключение - итоговый документ адвокатской деятельности на стадии предварительного расследования.

Исходя из процессуального назначения адвокатского документа, он должен отвечать определенным требованиям по его составлению и оформлению.

В свободной форме составляются документы: заявление, ходатайство, жалоба. Понятие свободной формы в данном случае имеет относительный характер. Указанные процессуальные документы в обязательном порядке должны содержать такие реквизиты, как: наименование лица (органа), кому адресуется документ, данные об адвокате, направляющем документ; состоять из мотивировочной и резолютивной части (в мотивировочной излагаются обстоятельства дела и доводы; в резолютивной - само прошение). Как видно, данные документы имеют определенные требования по их составлению, но само оформление и стиль изложения носят свободный характер (адвокат по своему усмотрению производит их составление с учетом предъявляемых к ним требований).

В обязательной форме, установленной требованиями уголовно-процессуального закона, составляются такие адвокатские документы, как: протокол, акт, определение, запрос. Данные документы должны содержать все необходимые реквизиты и быть изложены в определенной последовательности. Любое нарушение, допущенное при составлении таких адвокатских документов, может повлечь за собой признание их недействительными и лишить доказательственной силы.

По аналогии составляется такой адвокатский документ как заключение Адвокатское заключение должно быть составлено по аналогии с обвинительным заключением, к которому закон устанавливает определенные требования. Требования по его составлению должны быть законодательно закреплены в отдельных нормах Уголовно-процессуального кодекса. В связи с чем данный адвокатский документ должен будет составляться по обязательной форме, установленной требованиями закона.

Таким образом, адвокатские документы - это разновидность процессуальных документов, составляемых профессиональным защитником в ходе своей деятельности по уголовному делу. Как уголовное дело органа предварительного расследования формируется из процессуально - следственных документов, закрепляющих доказательства, на основе которых составляется обвинительное заключение и строится обвинение, так и материал адвоката формируется из адвокатских процессуальных документов, на основе которых профессиональный защитник составляет адвокатское заключение.

Из изложенного следует, что понятие 'адвокатские документы' можно сформулировать следующим образом. Адвокатские документы - это уголовно-процессуальные документы, составляемые адвокатом в ходе его профессиональной деятельности, закрепляющие адвокатские действия по собиранию доказательств и отвечающие установленным требованиям закона и критериям, выработанным судебно-следственной практикой.

Более подробно стоит остановиться на адвокатском заключении, т.к. оно является итоговым документом адвокатского расследования на стадии предварительного расследования, формирующимся на основе собранных доказательств. Тем более что имеются сторонники среди юристов, говорящих о необходимости составления адвокатом своего заключения и выдвигающих свои предложения в отношении формы и содержания такого документа. Сразу надо отметить, что адвокатский материал, а, следовательно, и адвокатское заключение будут отличаться по своему содержанию в силу того, какие цели и задачи поставлены перед адвокатом по конкретному уголовному делу.

Так, по окончании предварительного расследования адвокат составляет свое адвокатское заключение по уголовному делу. Оно должно подразделяться на несколько видов, исходя из занимаемой позиции профессионального защитника и стоящих перед ним задач по каждому конкретному делу:

Адвокатское заключение по оспариванию обвинения. Такое заключение имеет место, когда адвокат защищает интересы обвиняемого от предъявленного обвинения, и направлено на прекращение уголовного дела. В нем может быть изложена версия защиты или опровержение версии обвинения, или носить смешанный характер.

Адвокатское заключение по оспариванию квалификации состава преступления. В данном случае адвокат предоставляет такое заключение, когда он защищает интересы, как обвиняемого, так и потерпевшего. Такое заключение носит характер правового анализа с оценкой собранных по делу доказательств и установленных обстоятельств.

Адвокатское заключение по характеристике. В нем излагаются обстоятельства и факты, характеризующие обвиняемого и потерпевшего. В том случае, когда адвокат защищает интересы обвиняемого, он должен представить характеризующий материал в отношении него. Одновременно по преступлениям, совершенным в отношении личности, он может представить характеризующий материал и в отношении потерпевшего. И в то же время, если адвокат представляет интересы потерпевшего, то он также в отношении каждого из них или обоих может представить характеризующий материал.

Адвокатская деятельность по защите по уголовным делам.

Каждый человек, для определения его прав и обязанностей и для установления обоснованности предъявленного ему уголовного обвинения, имеет право, на основе полного равенства, на то, чтобы его дело было рассмотрено гласно и с соблюдением всех требований справедливости независимым и беспристрастным судом.[14]

В уголовно-процессуальном кодексе статус адвоката рассматривается как защитник в уголовном судопроизводстве.

Защитник - лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь. В качестве защитника участвует адвокат. При участии адвоката в уголовном процессе в качестве защитника, помимо него, защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного может осуществлять его супруг (супруга) или близкий родственник либо опекун, попечитель либо представитель организации, на попечении или иждивении которой находятся подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный. Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения либо признания лица обвиняемым. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых, обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно в случаях, если:

1) об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный;

2) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный не достиг совершеннолетия;

3) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначено лишение свободы на срок свыше десяти лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;

6) к обвиняемому, подсудимому, осужденному, оправданному применен арест в качестве меры пресечения или он принудительно направлен на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу;

7) между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных, один из которых имеет защитника, имеются противоречия;

8) в производстве по уголовному делу участвует представитель потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца.[15]

Защитник обязан использовать все законные средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих ответственность подозреваемого, обвиняемого, и оказать им необходимую юридическую помощь.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым или обвиняемым свидания наедине и конфиденциально без ограничений их количества и продолжительности;

2) собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи;

3) присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и (или) обвиняемого, а также в иных следственных и процессуальных действиях, производимых с их участием или по их ходатайству либо ходатайству самого защитника;

4) заявлять отводы;

5) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и (или) обвиняемому, а по окончании дознания, упрощенного досудебного производства или предварительного следствия - со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме, за исключением списка обвинения;

6) заявлять ходатайства, в том числе о принятии мер безопасности;

7) участвовать в предварительном слушании дела, судебном разбирательстве в суде любой инстанции, выступать в судебных прениях, участвовать в заседании суда при возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам;

8) знакомиться с протоколом судебного заседания, проставляя свои подписи под последней строкой текста на каждой странице и в конце протокола, а при ознакомлении с частью протокола судебного заседания проставляя подписи в конце каждой страницы и в конце этой части, и приносить на него замечания;

9) получать копии процессуальных документов;

10) возражать против незаконных действий лица, ведущего уголовный процесс, и иных лиц, участвующих в уголовном процессе, требовать внесения этих возражений в процессуальные документы;

11) приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и участвовать в их рассмотрении;

12) использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам после окончания допроса следователем или дознавателем. Следователь, дознаватель может отвести вопросы защитника, но обязан занести все заданные вопросы в протокол. В протоколе следственного действия защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты его записи.

Защитник не вправе: совершать каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению принадлежащих ему прав; вопреки позиции подзащитного признавать его причастность к преступлению и виновность в его совершении, заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим; признавать гражданский иск; отзывать поданные подзащитным жалобы и ходатайства; разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с обращением за юридической помощью и ее осуществлением.

Защитник имеет также другие права и несет другие обязанности, предусмотренные Кодексом.

Адвокатская деятельность по защите по гражданским делам.

В основе участия адвоката в гражданском процессе лежит договор поручения, его полномочия определены в гражданско-процессуальном законодательстве и в доверенности. Наличие названного договора обусловливает участие адвоката в процессе от имени представляемого.

Поскольку в гражданском процессе полномочия адвоката как представителя оговорены в доверенности, его позиция не может противоречить позиции доверителя. Для суда действует приоритет процессуальных действий доверителя.

Адвокат в гражданском процессе может отказаться от ведения дела.

«Представительство в суде» вводится главой б ГПК РК, однако суть самого понятия не раскрывается.

Представительство в суде носит процессуальный характер в силу регламентации его в нормах гражданско-процессуального законодательства. Процессуальное представительство может быть определено как выполнение процессуальных действий одним лицом (представителем) от имени и в интересах другого лица или организации (представляемый). В основе возникновения процессуального права лежит гражданско-правовой договор представительства, за исключением законного представительства.[16]

Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.

Дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами, и их представители, наделенные соответствующими полномочиями. Руководители юридических лиц представляют суду документы, удостоверяющие их служебное положение или полномочия. Орган юридического лица может участвовать в деле наряду с другим представителем, наделенным соответствующим полномочием.

Представителем в суде может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленное полномочие на ведение дела в суде, основанное на доверенности, законодательстве, решении суда либо административном акте.[17]

Представителями по поручению в суде могут быть следующие лица:

1) адвокаты;

2) работники юридических лиц - по делам этих юридических лиц;

3) уполномоченные профессиональных союзов - по делам рабочих, служащих, а также других лиц, защита прав и интересов которых осуществляется этими профессиональными союзами;

4) уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы членов этих организаций;

5) уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц;

6) один из соучастников по поручению других соучастников;

7) возможны другие лица;

Полномочия на ведение дела в суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд или арбитраж, заключения соглашения о проведении медиации либо соглашения об урегулировании спора в порядке медиации, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования судебного акта, требования принудительного исполнения судебного акта, получения присужденных имущества или денег.

2. Полномочия представителя на совершение каждого из указанных в части первой настоящей статьи действий должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым.

Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.

2. Уполномоченные профессиональных союзов и других организаций должны представить суду документы, удостоверяющие поручение на осуществление представительства по данному делу (подпункты 3), 4) и 5) статьи 59 настоящего Кодекса).

3. Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией или адвокатской конторой, а при осуществлении им своей деятельности индивидуально без регистрации юридического лица - президиумом коллегии адвокатов.

4. Доверенность от имени юридического лица выдается руководителем соответствующего юридического лица или иным уполномоченным лицом.

5. Полномочия представителя, указанного в подпунктах 6) и 7) статьи 59 настоящего Кодекса, могут быть выражены в доверенности или же в устном заявлении доверителя на суде, занесенном в протокол судебного заседания.

Роль защитника (представителя), принимающего участие в гражданском судопроизводстве, весьма значительна и является определяющей как при отражении интересов истца, так и ответчика. По своей сути участие защитника должно быть сопряжено со сбором первоначальных материалов, в которых концентрируются доказательства в пользу представляемого участника процесса. От качества собранных доказательств напрямую зависит исход рассматриваемого дела в отношении представляемого.

Гражданско -- процессуальное законодательство базируется на равноправном принципе состязательности. Причем этот принцип имеет кардинальное отличие от также обеспеченного уголовно-процессуальным законодательством принципа состязательности участников уголовного судопроизводства. Таковое состоит в равно степенности и взаимозаменяемости процессуального положения участников гражданского судопроизводства.

Так, привлекаемый по первоначальному иску в качестве ответчика участник гражданского судебного процесса, в свою очередь, при соблюдении установленных Гражданским процессуальным кодексом требований, может выступить также истцом. Такая перемена в процессуальном положении этого участника процесса достигается посредством подачи «Встречного искового заявления» При этом автор первоначального искового заявления, по которому и было возбуждено гражданское судопроизводство, в нем обозначается уже в качестве ответчика. Однако содержание «Встречного искового заявления» должно соответствовать установке статьи 157 ГПК РК, а именно: быть направленным к зачету первоначального иска; его удовлетворение исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между ним и первоначальным иском имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению спора.

Поэтому участие представителя должно быть интенсивным как при сборе доказательств при подготовке «Искового заявления» в интересах истца, так и при подготовке «Встречного искового заявления» в интересах ответчика. Потому что «Исковое заявление» истца, называемое первоначальным иском, и «Встречное исковое заявление» ответчика имеют одинаковую юридическую силу. В процессе осуществления своих функций представитель выполняет роль органа, проводящего предварительное расследование или дознание по уголовному делу. Потому что в гражданском судопроизводстве отсутствует специализированное государственное формирование, занимающееся по уголовному делу сбором доказательств для решения вопроса о допустимости предъявления признаваемому виновным в совершении преступления физическому лицу обвинения и составлением обвинительного заключения по результату предварительного следствия или дознания. И при расследовании уголовных дел и при проведении дознания по ним деятельность соответствующих органов осуществляется за государственный счет. В гражданском судопроизводстве «Исковое заявление» и «Встречное исковое заявление» по своей сути идентичны «Обвинительному заключению» по уголовному судопроизводству, а исковая претензия идентична обвинению в совершении преступного акта. Потому что в исковом заявлении должны содержаться доказательства наличия прямой (или косвенной) причинной связи между действиями другой стороны и наступившими для истца неблагоприятными последствиями. Исковая претензия (иск) же концентрирует обвинение истцом ответчика и требование материального характера или возмещение денежной компенсации за причиненный моральный вред.

Можно отметить, что механизм возникновения гражданского иска при расследовании следственным органом уголовного дела иной. Потому что в таком случае иск направлен на возмещение потерпевшему материального ущерба, вызванного преступными действиями. Основным критерием различия является отсутствие каких-либо предварительных добровольных отношений между преступником и потерпевшим, насильственные действия при совершении преступления против личности либо мошеннические действия путем введения потерпевшего в заблуждение посредством злоупотребления его доверием или обмана не могут свидетельствовать об обратном. Ответственность за обвинение гражданина в совершении преступного акта в соответствии с уголовным законодательством возлагается на орган, проведший расследование или дознание по уголовному делу. При гражданском судопроизводстве каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений. Для необходимых случаев стороны наделены правом обращения к проводящему разбирательству судье с мотивированным ходатайством об оказании процессуального содействия в получении необходимых материалов, подтверждающих обоснованность их позиции. Однако ответственность за обоснованность выдвинутого иска во всех случаях возлагается только на истца. Гражданским законодательством предусмотрено право другой стороны истребовать возмещение денежной компенсации за фактическую потерю времени, вызванную заявлением заведомо неосновательного иска или неосновательным спором против иска, либо систематическим проти-водействованием правильному и быстрому рассмотрению и разрешению судом дела. Государственный правоприменительный орган -- суд при гражданском судопроизводстве не уполномочен по собственной инициативе осуществлять сбор доказательств в пользу какой-либо стороны гражданского дела. В то время как при уголовном судопроизводстве суд, напротив, обязан выполнить процессуальные действия по перепроверке доводов и версии органа предварительного следствия или дознания, а также в целях восполнения допущенных ими пробелов. представительство по гражданскому делу очень ответственная процессуальная функция. Оно не может быть, в силу изложенных обстоятельств, сведено лишь к элементарному потворствованию ошибочного (или преднамеренного) требования представляемого. Но при этом требует от участвующего в процессе по гражданскому делу в качестве представителя лица глубокого знания теории гражданского права.[18]

2.2 Оказание юридических услуг адвокатом

В адвокатской деятельности должно отсутствовать понятие «услуга» так как эта деятельность не является предпринимательской. Хотя повсюду и повсеместно можно встретить этот термин. К чему он ведет, почему его продолжают использовать и что подразумевается под ним. Почему законодательство, строго утверждая, что адвокатура - это не предпринимательство не как не пытается повлиять на изменение термина. Может дело в том что по-другому эту деятельность просто назвать нельзя или этот термин просто используется на языке народа, в обиходе, и поэтому власти никак не реагируют на это состояние. Почему эту деятельность называют услугой, противореча положению о том, что адвокатура не является коммерцией? Повсеместно можно увидеть объявления юридических услуг, оказываемых адвокатами как на сайтах интернета, так, например, и в газете бесплатных частных объявлений «твой шанс».

В основе правового государства лежат принципы: 1) верховенства закона, примат права над государством; 2) разделения властей; 3) ответственности государства перед своими гражданами; 4) равенства граждан перед законом, безопасность, защищенность граждан. На адвокатуру поручены задачи публичного, государственного значения - обеспечение права на получение квалифицированной юридической помощи и защита по уголовным делам, которая в предусмотренных законом случаях оказывается бесплатно

Адвокатские образования - некоммерческие организации. Полагается, что они создаются только в организационных управленческих целях, предпринимательской и иной экономической деятельностью не занимаются. Субъектом адвокатской деятельности является адвокат с его личной ответственностью за качество оказываемой юридической помощи. Велика ответственность адвоката за качество юридической помощи, поскольку необходимость ее получения в основной массе случаев происходит в ситуациях крайней необходимости, беды, несчастья, приводящих человека к адвокату. Как медицина, так и адвокатская деятельность должна оцениваться по единым стандартам.

Нелегко тем адвокатам, которые не могут прочувствовать состояние своего клиента. Здесь должен проявляться высокий моральный уровень человека по отношению к другому человеку. Желание его понять, выслушать - ни каждому человеку это удается и уж тем более не каждому адвокату, когда его цель - получить прибыль, как и в любой другой профессии. Но адвокатская деятельность и специфична своей жертвенностью, своей отверженностью к достижению благоприятного исхода для подзащитного. Она не преследует коммерческие цели, ведь она не является предпринимательской. И каждый адвокат должен это понимать, прежде чем посвятить себя этой деятельности.

Вопрос основ маркетинга адвокатских услуг можно ограничить лишь вводными положениями, призванными, с одной стороны, дать будущим адвокатам хотя бы общее представление об этом направлении адвокатской деятельности, а с другой - элементарные навыки маркетинговых исследований.

Изложенные идеи могут показаться циничными и даже неприемлемыми для адвокатской деятельности, главное предназначение которой заключается в оказании правовой помощи гражданам и юридическим лицам, защите их прав и охраняемых законом интересов. Кто-то будет настаивать на том, что в работе адвоката главное значение имеют такие категории, как законность, нравственность, этика, профессионализм, а соображения выгоды неприемлемыми.

На все эти виды услуг существует различный спрос, они и вознаграждаются по-разному. Четкое определение характеристик своей услуги позволяет адвокату уяснить свою нишу на рынке юридических услуг, правильно распределять свои ресурсы. Скажем, адвокату, постоянно обслуживающему конкретное юридическое лицо, основное время и может быть соответствующие средства нужно тратить на то, чтобы совершенствовать свои знания в той отрасли права, которая главным образом касается основной производственной деятельности данной организаций. Ему не надо производить затраты и на рекламу. В то же время адвокату, специализирующемуся на представительстве юридических лиц в арбитражном суде, наоборот, нужно всячески распространять информацию о своих услугах среди потенциальных потребителей, рекламировать себя, а также хорошо знать арбитражный процесс, хозяйственное право, судебную практику, а может быть и иметь хорошие контакты с работниками таких судов. Адвокату, занимающемуся исключительно защитой по уголовным делам и не намеренному менять свою специализацию, вряд ли стоит тратить много времени, сил я денег на глубокое изучение специальных разделов гражданского права и т.д.

Услуги различаются и по другим качественным характеристикам - по степени владения адвокатом соответствующим правовым материалом, наличию у него опыта в такого рода делах, умению действовать творчески, выстраивать и реализовать на практике эффективную защитительную линию.

Важной особенностью услуг адвоката в сравнении с услугами, предлагаемыми другими юристами, служит факт принадлежности его к известной профессиональной корпорации. Не случайно некоторые общественные организации представляли себя фактически как коллегии адвокатов, что давало возможность их членам привлекать клиентов. Действительно, в большинстве случаев, особенно когда речь идет о традиционных адвокатских образованиях, приему юриста в них в качестве ее члена предшествует серьезный профессиональный экзамен, успешная сдача которого свидетельствует о достаточно высокой подготовке его как специалиста в области юриспруденции. Во-вторых, что тоже немаловажно, на адвоката распространяются существующие в них правила и принципы работы с клиентами, требования профессиональной этики и т.д. Все это в глазах граждан объективно указывает на более высокое качество адвокатских услуг в сравнении с качеством услуг конкурирующих с ними юридических фирм. Однако на самом деле это лишь внешняя сторона дела. Ведь если в юридической фирме работают высококвалифицированные юристы, имеющие ученые степени или являющиеся признанными авторитетами в той или иной сфере практической юриспруденции, то, конечно, обычному адвокатскому образованию сложно тягаться с ними в соответствующих специальных разделах правоприменительной деятельности, конкуренцию им могут составить только специализированные адвокатские объединения.

Хороший результат дает предложение параллельных и «восходящих» услуг. Под параллельными подразумеваются дополнительные услуги, которые как бы сами «тяготеют» к тому, что уже заказал или получил клиент: например, предложение адвоката взять на себя организацию исполнения положительного для клиента судебного решения. Это могут быть как услуги данного адвоката, данной фирмы, так и их партнеров. «Восходящими» называются более качественные и соответственно более дорогостоящие услуги, предлагаемые клиенту вместо привычных для него. Такой услугой может быть названо, в частности, абонементное обслуживание вместо выполнения разовых. Исследования, проведенные, правда, на обычных рынках товаров и услуг, показывают, что даже такой, на первый взгляд ничего не значащий вопрос, как: «В чем мы могли бы оказать вам помощь?» - приводит подчас к приросту бизнеса до 10%.

Качество услуг в определенной мере зависит и от второстепенных и даже чисто технических деталей - где расположен офис юридической консультации или фирмы, каков уровень его внутреннего убранства, наличие современной техники, внимательность, вежливость и профессионализм секретарей, в том числе насколько приветливо они встречают клиента, насколько дисциплинирован и точен адвокат, насколько уверенно он держится, как выглядит, во что одет, какой автомашиной пользуется, каково внешнее оформление подготовленных им документов и т.д.

Цена услуги - это размер гонорара адвоката. В условиях рынка она формируется по рыночным законам и в основном носит договорный характер, основанный на спросе и предложении. За одну и ту же услугу разные адвокаты могут запросить вознаграждение, размер которого будет различаться в несколько раз. Подходы к формированию гонорарной практики существуют разные. Одни стремятся называть максимальные ставки, чтобы тем самым как бы сразу подчеркнуть высокий уровень самого адвоката или адвокатской фирмы, в какой он работает. Такой метод срабатывает в отношении неискушенных или богатых клиентов, для которых при обращении к адвокату важны не только качество услуги, но и стремление подтвердить свой имидж или самоутвердиться за счет уплаты адвокату подчас явно завышенного гонорара, и позволяет по каждому заказу максимизировать доход адвоката. Однако он имеет и свои отрицательные стороны. Так, неискушенный клиент в дальнейшем может узнать, что такого же уровня услуги других не менее опытных адвокатов стоят меньше, либо адвокат не сможет добиться ожидаемого от него результата, и тогда разрыв между уплаченной ценой услуги и ее качеством обретет для клиента крах. Такой клиент вряд ли когда-либо еще обратится к этому адвокату или в это адвокатское образование. Более того, он может стать источником негативной информации об адвокате, адвокатском объединении, что будет способствовать сокращению притока клиентов. Таким образом, стремление к максимизации дохода на данном этапе может привести к потере определенных доходов в будущем.

Другой подход заключается в ориентации на среднерыночные цены. Он менее подвержен рискам потерь доходов в будущем, но означает определенное, правда, сознательное занижение рентабельности на конкретном отрезке времени. Сложность применения этого метода заключается в том, что каких-либо официальных котировок ставок адвокатских услуг не существует и поэтому само понятие «среднерыночная цена» носит достаточно условный характер.

Третий вариант подхода сводится к предложению качественных услуг по несколько заниженным в сравнении со среднерыночными значениями ставкам, однако достаточным, чтобы не только покрыть стоимость всех ресурсов, затрачиваемых адвокатом на ведение дела, но и обеспечить минимальную рентабельность. Такая политика в долгосрочной перспективе является самой эффектной, так как выбор среднестатистического клиента определяется как раз этими двумя параметрами - качеством и ценой. При одинаковом качестве предлагаемых услуг в конечном счете выигрывает тот, кто продает их дешевле. При четвертом варианте адвокат или адвокатская фирма работают за совсем небольшие гонорары. Такие цены применяются на стадии «раскрутки» своего бизнеса или при завоевании нового сегмента рынка с целью привлечения клиентов.

Чаще всего применяется смешанный, гибкий вариант гонорарной политики, позволяющей получать максимально высокие доходы на каждом конкретном периоде времени без риска снижения доходов в будущем.

Принято считать, что адвокат тем свободнее в определении своей ценовой политики, чем более насыщен его адвокатский портфель, чем менее зависим адвокат в материальном плане от данного заказа. Однако это поверхностное суждение. Большое количество заказов сегодня совсем не гарантирует, что так будет и всегда, а если адвокат, загруженный работой, начнет поднимать планку гонораров, то завтра может не досчитаться даже своих постоянных клиентов.

По общему правилу цена услуги адвоката должна определяться не столько тем, как сам адвокат оценивает свою работу, а главным образом тем, сколько готов заплатить за эти услуги некий средний потребитель.

Продвижение услуг представляет собой совокупность способов, методов и приемов, используемых адвокатом для доведения своих услуг до потребителей. Сюда, в частности, относятся все виды рекламы, в том числе публикации и сообщения в средствах массовой информации.

Сегодня, как известно, наибольший эффект дает хотя бы периодическое появления адвоката на экране телевизора, когда начинает работать фактор узнаваемости. Некоторые адвокаты и адвокатские фирмы уже вкладывают немалые средства в свою телевизионную рекламу. При этом наиболее результативной является так называемая косвенная реклама - консультация адвоката по конкретному вопросу, участие в дискуссии, рассказ об успешно проведенном деле и т.п. Хорошую отдачу, дают публикации на страницах газет очерков или статей об адвокате либо упоминающих о нем в связи с рассказом о конкретном деле. Менее эффективны выступления в прессе самого адвоката, так как в этом случае нет элемента рекомендации. Весомее публикации в изданиях, рассчитанных на предпринимательские круги, а также на иные категории состоятельных граждан.[9]

Возможно предположение, что обращаемость граждан и юридических лиц к услугам профессиональных адвокатов снижена, обусловлено во многом тем, что государство установило свободные, договорные цены на правовую помощь, в результате некоторые адвокаты, обеспечив себе крупный гонорар по нескольким делам, отказываются от оказания юридической помощи населению, ссылаясь, что их не устраивает предлагаемая клиентом сумма вознаграждения. Получается, что, по мнению определенного числа адвокатов их деятельность является услугой, и к тому же не дешевой. Редкие старания юристов, депутатов поставить в определенные рамки эту деятельность адвокатуры встречаются яростным сопротивлением. Если провести сравнительный анализ, то в других демократических странах государство занимается регулированием тарифов. Без количественного роста в несколько раз нынешнего адвокатского корпуса невозможно обеспечить исполнение требований Конституции о предоставлении гражданам квалифицированных юридических услуг, к тому же в ряде случаев бесплатно. Думается, что основной преградой к этому является Министерство Юстиции. Если Министерство Юстиции заинтересовано в укреплении адвокатуры, то ему в первую очередь необходимо отказаться от администрирования, развивать адвокатское самоуправление, передав свои функции по приему адвокатов самим коллегиям адвокатов.[19]

2.3 Профессия адвокат

Закон РК «Об адвокатской деятельности» устанавливает обязательные критерии для лица, желающего получить статус адвоката. Он должен быть гражданином Казахстана; иметь высшее юридическое образование; получить лицензию на право осуществления адвокатской деятельности; обязательно являться членом коллегии адвокатов и оказывать юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности.

Есть ряд причин, по которым претендент не имеет право реализовывать эту деятельность:

Имеется лицензия, которая прекратила свое действие;

Лицо было отчислено из коллегии адвокатов;

признанное в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным;

если имеется судимость за умышленное преступление;

если лицо было уволено из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, в течение одного года со дня увольнения;

Адвокаты могут иметь помощников и стажеров. Помощники адвоката могут работать на основе трудового договора (контракта) в юридической консультации, адвокатской конторе или у адвоката, занимающегося адвокатской деятельностью индивидуально. Помощники адвоката вправе по указанию адвоката и под его ответственность выполнять поручения адвоката.

Стажерами адвоката могут быть только граждане Республики Казахстан, имеющие высшее юридическое образование. Стажеры проходят стажировку в сроки от трех месяцев до одного года на основании постановления президиума коллегии адвокатов у адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Порядок, срок и условия стажировки определяются коллегией адвокатов.

На занятие адвокатской деятельностью необходима лицензия, выданная Министерством юстиции Республики Казахстан на основе решения аттестационной комиссии юстиции.

Получить лицензию на занятие адвокатской деятельностью без прохождения аттестации имеют право:

лица, сдавшие квалификационные экзамены в Квалификационной коллегии юстиции Республики Казахстан;

постоянные судьи и лица, работавшие постоянными судьями, за исключением судей, освобожденных от должности судьи за порочащие

проступки и нарушения законности при исполнении своих обязанностей.

Прокуроры, следователи и дознаватели, проработавшие в органах прокуратуры, следствия и дознания не менее десяти лет, за исключением уволенных по отрицательным мотивам, освобождаются от сдачи экзаменов после прохождения стажировки в коллегиях адвокатов.

Лицензия является генеральной, постоянной и ее действие распространяется на всю территорию Республики Казахстан.

Помимо общих оснований, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан о лицензировании, отзыв лицензии адвоката может осуществляться в судебном порядке по иску Министерства юстиции Республики Казахстан. Отзыв лицензии влечет прекращение действия лицензии. О принятом решении уведомляются лицо, действие лицензии которого прекращено и коллегия адвокатов.

Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяются ордером. Форма ордера утверждается Министерством юстиции. Контроль и учет выдачи ордеров осуществляются президиумом коллегии адвокатов.

Полномочия иностранного адвоката, осуществляющего свою деятельность на основании соответствующего международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, подтверждаются документами, удостоверяющими личность, статус адвоката и его полномочия на оказание юридической помощи.

Адвокат имеет право заниматься адвокатской деятельностью на всей территории Республики Казахстан, а также за ее пределами, если это необходимо для выполнения принятого поручения и не противоречит законодательству соответствующих государств и международным договорам Республики Казахстан.

Закон устанавливает примерный перечень действий, которые осуществляет адвокат, оказывая юридическую помощь. В частности, адвокат вправе:

- оказывать лицу, обратившемуся за помощью, любую юридическую помощь, в которой оно нуждается; от своего имени заключать письменное соглашение об оказании юридической помощи с обратившимся к нему лицом.

Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом:

защищать и представлять права и интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех судах, государственных, иных органах и организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов;

запрашивать во всех государственных органах и негосударственных организациях сведения, необходимые для осуществления адвокатской деятельности;

самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказательства;

знакомиться с материалами, касающимися лица, обратившегося за помощью, включая процессуальные документы, следственные и судебные дела, и фиксировать содержащуюся в них информацию любым способом, не запрещенным законодательными актами;

с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий;

запрашивать на договорной основе заключения специалистов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности;

заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокуратуры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом интересы лиц, обратившихся за помощью;

знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде, в порядке, предусмотренном законодательными актами;

9) использовать все не запрещенные законом средства и способы защиты прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью;

10) совершать иные действия, не противоречащие законодательству.

Доступ адвоката в административные здания государственных органов, судов, прокуратуры, органов дознания и предварительного следствия осуществляется в порядке, установленном этими органами и судами, по предъявлении им удостоверения адвоката.

Адвокат обязан соблюдать требования законодательства, руководствоваться принципами организации и деятельности адвокатуры, соблюдать требования норм профессионального поведения и адвокатскую тайну.

Он обязан:

- отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося за помощью (за исключением случаев выступления в качестве посредника по взаимному согласию сторон), или участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, лица, производящего дознание, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля, потерпевшего или понятого, гражданского истца или гражданского ответчика, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в близких родственных отношениях. Адвокат не вправе занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью;

отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке;

состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме преподавательской, научной или творческой деятельности.

Адвокат обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не имеет права разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью.[20]

Адвокат обязан:

1) соблюдать при исполнении своих профессиональных обязанностей нормы законодательства Республики Казахстан и Кодекса профессиональной этики адвокатов;

2)руководствоваться в своей профессиональной деятельности принципами организации и деятельности адвокатуры;

3) постоянно повышать свою профессиональную квалификацию;

4) хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью;

5) в течение месяца после вступления в члены коллегии адвокатов, а также после учреждения коммерческой организации передать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций и иное имущество, использование которого влечет получение доходов, за исключением денег, законно принадлежащих ему, а также имущества, переданного в имущественный наем. Договор доверительного управления имуществом подлежит нотариальному удостоверению. Адвокат вправе не передавать в доверительное управление принадлежащие ему облигации, паи открытых и интервальных паевых инвестиционных фондов. Адвокат имеет право получать доход от переданного в доверительное управление имущества;

6) выполнять любые не запрещенные законом действия по установлению фактических обстоятельств, направленные на обеспечение прав, свобод и законных интересов доверителя.

Адвокат обязан отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если:

1) имеется личная заинтересованность адвоката в исходе дела, противоречащая интересам лица, обратившегося за юридической помощью;

2) имеются основания, предусмотренные процессуальным законодательством Республики Казахстан.

3. Адвокату запрещается занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью, использовать свои полномочия в ущерб лицу, интересы которого он защищает или представляет.

Адвокат не вправе отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке.

Адвокату запрещается состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме случаев вхождения в состав наблюдательного совета коммерческой организации, а также занятия преподавательской, научной или творческой деятельностью.

В случае оказания адвокатом юридической помощи с выездом в другую местность оплата производится за полный рабочий день, независимо от продолжительности судебного разбирательства по делу, если он в этот день не участвовал в производстве по другим делам.

Время, подлежащее оплате за составление апелляционной или надзорной жалобы по уголовному или гражданскому делу либо жалобы на постановление по делу об административном правонарушении, определяется адвокатом с учетом сложности дела и не может быть менее 2 часов.

Командировочные расходы, связанные с выездом адвоката, согласно постановлению и определению суда либо соответствующего органа в другую местность, подлежат оплате по нормам и в порядке, предусмотренном для работников государственных учреждений, содержащихся за счет средств государственного бюджета.[21]

Адвокат вправе быть избранным на оплачиваемую выборную или назначаемую должность в коллегии адвокатов, Республиканской коллегии адвокатов и международных общественных объединениях адвокатов.[5]

Адвокатом не может быть лицо, признанное в судебном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным либо имеющее непогашенную или неснятую в установленном законом порядке судимость.

Адвокатом также не может быть лицо, освобожденное от уголовной ответственности по не реабилитирующим основаниям за совершение умышленного преступления; уволенное с государственной, воинской службы, из органов прокуратуры, иных правоохранительных органов, специальных государственных органов, судов и органов юстиции или исключенное из коллегии адвокатов по отрицательным мотивам; лишенное лицензии на занятие адвокатской деятельностью;

Лицо, претендующее заниматься адвокатской деятельностью должно пройти стажировку у адвоката, занимающегося адвокатской деятельностью не менее 5 лет. Целью прохождения стажировки является приобретение профессиональных знаний и практических навыков адвокатской деятельности. Лицо, изъявившее желание пройти стажировку, обращается в президиум коллегии адвокатов с заявлением о допуске к прохождению стажировки с приложением документов, перечень которых устанавливается Положением о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов, утверждаемым приказом Министра юстиции Республики Казахстан с учетом рекомендаций Республиканской коллегии адвокатов.

Президиум коллегии адвокатов принимает одно решение по результатам проверки:

1) о допуске к прохождению стажировки;

2) об отказе в допуске к прохождению стажировки.

Отказ в допуске к прохождению стажировки по причине набора большого количества стажеров адвокатов не допускается.

Стажировка осуществляется под руководством адвоката, имеющего стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Продолжительность стажировки составляет от шести месяцев до одного года. Стажировку у одного и того же адвоката могут проходить не более двух стажеров одновременно.

Период работы в качестве стажера зачисляется в стаж работы по юридической специальности.

Организация проведения стажировки осуществляется президиумом коллегии адвокатов в соответствии с Положением о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов, утверждаемым приказом Министра юстиции Республики Казахстан с учетом рекомендаций Республиканской коллегии адвокатов.

Решение об отказе в утверждении заключения о прохождении стажировки должно быть мотивированным и может быть обжаловано в судебном порядке.

Лицо, не прошедшее стажировку, вновь допускается к стажировке на общих основаниях.

Стажировку не проходят лица, прекратившие полномочия судьи по основаниям, предусмотренным подпунктами 1), 2), 3), 9), 10) и 12) пункта 1 статьи 34 Конституционного закона Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан».

Стажер адвоката не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью.

Правила проведения аттестации лиц, прошедших стажировку и претендующих на занятие адвокатской деятельностью, разработаны в соответствии с Законом Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года «Об адвокатской деятельности». Они определяют порядок и условия проведения аттестации лиц, прошедших стажировку и претендующих на занятие адвокатской деятельностью. Лица, претендующие на занятие адвокатской деятельностью и прошедшие стажировку в коллегиях адвокатов, проходят аттестацию в комиссии по аттестации лиц, претендующих на занятие адвокатской деятельностью, создаваемой при территориальном органе юстиции областей, города республиканского значения и столицы. Рабочим органом Комиссии является территориальный орган юстиции. Комиссия состоит из семи членов - трех адвокатов, двух представителей органов юстиции, ученого-правоведа и депутата маслихата. Кандидатуры адвокатов определяются президиумом коллегии адвокатов и рекомендуются территориальному органу юстиции для включения в состав комиссии. Кандидатура ученого-правоведа рекомендуется высшими учебными заведениями, реализующими образовательные учебные программы высшего образования на территории соответствующей административно-территориальной единицы. Кандидатура депутата маслихата рекомендуется маслихатами областей, города республиканского значения и столицы. В случае выхода из состава Комиссии одного из членов, новый член включается в состав не позднее одного месяца со дня выбытия. Председателем Комиссии является заместитель начальника территориального органа юстиции, курирующий вопросы аттестационной комиссии. Для организации деятельности Комиссии территориальным органом юстиции из числа сотрудников территориального органа юстиции назначается секретарь Комиссии. Секретарь Комиссии формирует повестку дня заседания Комиссии и оформляет протоколы заседаний. Секретарь не является членом Комиссии. Персональный состав Комиссии по представлению территориальных органов юстиции утверждается приказом Министра юстиции Республики Казахстан.

От прохождения аттестации освобождаются определенные категории лиц. К ним относятся: лица, сдавшие квалификационный экзамен в Квалификационной комиссии при Высшем Судебном Совете Республики Казахстан, успешно прошедшие стажировку в суде и получившие положительный отзыв пленарного заседания областного или приравненного к нему суда; лица, прекратившие полномочия судьи по основаниям, предусмотренным подпунктами 1), 2), 3), 9) и 12) пункта 1 статьи 34 Конституционного закона Республики Казахстан от 25 декабря 2000 года «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»; лица, уволенные из органов прокуратуры и следствия, при наличии стажа работы в должности прокурора или следователя не менее десяти лет, за исключением уволенных по отрицательным мотивам. На заседании Комиссии вправе присутствовать представители средств массовой информации. О дате проведения заседания средства массовой информации извещаются территориальным органом юстиции.

Известно, что в целях обеспечения открытости и гласности на заседаниях Комиссии осуществляются аудио - и (или) видеозаписи либо стенографирование. Стенограмма, аудио - и (или) видеозаписи, полученные в ходе заседания, приобщаются к протоколу заседания и хранятся вместе с материалами Комиссии.

Лицо, претендующее на занятие адвокатской деятельностью, после прохождения стажировки направляет заявление о допуске к аттестации в Комиссию по местожительству через территориальный орган юстиции, с приложением следующих документов: копия документа, удостоверяющего личность гражданина Республики Казахстан; копия диплома о высшем юридическом образовании (нотариально засвидетельствованная в случае непредставления оригинала для сверки); медицинские справки из наркологического и психиатрического диспансеров, выданные по местожительству претендента; справка об отсутствии судимости, выданная по местожительству претендента, с указанием сведений по всей республике; заключение о прохождении стажировки (не представляется в случае оформления заключения в электронном виде). В случае ненадлежащего оформления (отсутствие на документах даты и регистрационного номера, подписи уполномоченного лица или гербовой печати) либо представления неполного пакета документов, заявление, поступившее в канцелярию территориального органа юстиции через почтовые отделения связи, вместе с представленными документами возвращается претенденту без рассмотрения в срок не позднее двух рабочих дней со дня их поступления с письменным уведомлением о причине возврата. В случае отсутствия оснований для возврата заявления без рассмотрения, документы направляются территориальным органом юстиции на рассмотрение Комиссии. По итогам рассмотрения документов Комиссия выносит решение о допуске либо об отказе в допуске к аттестации.

В допуске к аттестации отказывается, если претендент не соответствует требованиям, установленным Законом Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности». Решение об отказе в допуске к аттестации направляется территориальными органами юстиции претенденту не позднее семи рабочих дней со дня поступления заявления. Отказ в допуске к аттестации может быть обжалован в судебном порядке.

Претендент, допущенный к аттестации, уведомляется территориальным органом юстиции о месте, дате, времени проведения аттестации не позднее, чем за десять рабочих дней до ее проведения в письменном виде. Списки претендентов, допущенных к аттестации, не позднее, чем за десять рабочих дней до ее проведения размещаются на интернет - ресурсах территориального органа юстиции.

Аттестация проводится по мере необходимости, но не реже одного раза в квартал. При явке на заседание Комиссии претенденту необходимо иметь при себе документ, удостоверяющий его личность.

Аттестация состоит из двух этапов:

1) сдача компьютерного теста на знание законодательства Республики Казахстан;

2) проверка знаний претендента на занятие адвокатской деятельностью по экзаменационным билетам.

Претендент вправе по своему выбору пройти аттестацию на казахском или русском языке. Претендент письменно подтверждает свой выбор языка до начала аттестации.

Перечень вопросов, подлежащих включению в тесты, утверждается приказом Министра юстиции Республики Казахстан. Вопросы для оценки знаний претендентов должны соответствовать тематике правовых дисциплин, знание которых необходимо для осуществления адвокатской деятельности, и содержать не менее трех вариантов ответа с одним правильным. Тестирование проводится с использованием компьютерной техники. Время, отведенное для тестирования, составляет девяносто минут. Перед прохождением аттестации

Комиссия информирует претендента о порядке проведения аттестации, продолжительности и содержании процедуры отбора претендентов.

При прохождении аттестации не допускается использование претендентом справочной, специальной и прочей литературы, средств связи, а также каких-либо записей. В случае нарушения указанных требований, претендент отстраняется от аттестации на основании протокола Комиссии. Претендент, отстраненный от аттестации, вправе повторно подать заявление о допуске к аттестации по истечении трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном в пунктах 5 и 8 Правил. Подсчет правильных ответов тестирования производится при помощи используемой компьютерной программы автоматически. Результаты тестирования распечатываются на принтере в двух экземплярах и предоставляются претенденту для ознакомления путем проставления личной подписи.

Один экземпляр листа с результатами тестирования вручается претенденту, второй - передается Комиссии.

Претендент считается прошедшим тестирование, если количество правильных ответов составляет 70 и более процентов от общего числа предложенных вопросов, и допускается ко второму этапу. Перечень вопросов, подлежащих включению в экзаменационные билеты, утверждается приказом Министра юстиции Республики Казахстан. Экзаменационные билеты содержат по три вопроса, которые должны соответствовать тематике правовых дисциплин, знание которых необходимо для осуществления адвокатской деятельности. На подготовку претендентом ответов на вопросы экзаменационных билетов отводится 10 минут. Правильность устных ответов претендента по вопросам экзаменационных билетов оценивается членами Комиссии по пятибалльной системе. Каждый член Комиссии оценивает ответы аттестуемого независимо от других. По итогам второго этапа председательствующий производит подсчет результатов, выставленных членами Комиссии, и выводит общий средний балл. Оценки членов Комиссии, а также общий средний балл, набранный аттестуемым по вопросам экзаменационного билета, отражаются в протоколе Комиссии. Претендент считается прошедшим аттестацию, если общий средний балл составил не менее четырех баллов.

По результатам тестирования и/или ответов на экзаменационные вопросы Комиссия выносит мотивированное решение об аттестации либо о не аттестации по формам, установленным в приложениях 1, 2 к Правилам. Результаты аттестации оглашаются в день прохождения претендентом аттестации после ее окончания.

Решение Комиссии может быть обжаловано в судебном порядке. Решение Комиссии о прохождении аттестации является действительным в течение шести лет с момента его вынесения. Претендент, не прошедший аттестацию, допускается к повторной аттестации не ранее чем через один год.

На заседании Комиссии ведется протокол, в котором отражаются: дата, время и место проведения заседания, фамилия, имя, отчество аттестуемого, результат тестирования, номер и содержание экзаменационного билета, ответы аттестуемого, баллы, выставленные членами Комиссии, и общий средний балл по вопросам билета, а также решение Комиссии. Протокол подписывается всеми членами Комиссии, принявшими участие в проведении аттестации. Претендент, не явившийся на аттестацию по уважительной причине (невозможность присутствия по состоянию здоровья, по причине нахождения в командировке, вследствие непреодолимой силы), вызывается на следующее заседание Комиссии в порядке, предусмотренном в пункте 8 Правил. В случае повторной неявки претендента, его заявление остается без рассмотрения и возвращается территориальным органам юстиции вместе с представленными документами.[22]

К недостойным методам приобретения дел относятся следующие: преследование клиентов; самореклама; «перехват» клиентов, которые пришли за юридической помощью к другому; «наем» клиентов с помощью направления писем с вызовами в юридическую консультацию

Немало обстоятельств, препятствующих ведению дела. К ним относятся: конфликт интересов. Конфликт интересов часто бывает неявным. Адвокат должен решить, принимает ли он поручение данного дела и на чьей он стороне до конца; основания к отводу; личная заинтересованность в исходе дела; загруженность в других процессах; не соотносится честью и достоинством адвоката принятие им поручения, ранее в отношении которого он высказывал в взгляды, противоположные тому пониманию закона, которое лежит в исходных положениях позиции по делу.

Известно, что суть всей работы юриста-адвоката -- это максимальная помощь своему клиенту, который является работодателем для адвоката. Тем не менее существует известное изречение: «Клиент мой -- враг мой». Это мнение основано на негативном опыте многих поколений адвокатов, имевших те или иные проблемы со своими клиентами и в связи с этим сильно пострадавших.

В наше время имеет место быть следующая аксиома: «Клиент всегда прав». В действительности всегда ли прав клиент? Надо ли безотчетно следовать указаниям клиента, даже когда адвокату очевидно, что клиент не нрав? Прямого ответа на эти вопросы не отсутствует, так как они носят оценочный и прикладной характер и в зависимости от ситуации адвокат должен принимать свое решение этих вопросов. Позволим себе предположить, что клиент прав до тех пор, пока его требования разумны, рациональны, законны и понятны. К тому же клиент -- то лицо, которое оплачивает работу адвоката, и с этим нельзя не считаться. Думается, в ситуациях, когда очевидно, что клиент не прав, следует проявить максимум внимания и такта и принять все меры для объяснения клиенту, в чем его ошибка.[23]

Адвокатская тайна - составляющее звено адвокатской деятельности, без которого адвокатская помощь как явление просто не существует. Тайна сведений - это нужные гарантии доверителю.

Институт адвокатской тайны возник еще в Римской империи. Римские юристы предписывали председательствующим в судах, чтобы они не позволяли адвокатам принимать на себя роль свидетелей по делам, где они выступают защитниками.

Об адвокатской тайне говорили многие юристы. Те из них, которые выступали за сохранение института адвокатской тайны, по-разному обосновывали его необходимость. Одни утверждали, что “без тайны совещания - нет защиты, нет правосудия”. Другие говорили о нарушении интересов подсудимого.

Эли де Бомон Жан-Батист-Жак - французский юрист, выдающийся адвокат парижского суда, писал, что нарушение тайны оскорбляет не только лицо, которое доверило тайну, но и все общество, так как оно лишает профессии, служащие опорой обществу, того доверия, которое должно окружать их.

«Чтобы достойно выполнить то назначение, к которому призваны адвокаты, - писал Молло Франсуа-Етиеннь, французский юрист, живший в 19 веке, сначала адвокат в Париже, затем член апелляционного суда, - им прежде всего необходимо доверие клиента. А его не может быть там, где нет уверенности в сохранении тайны».

Светило российской адвокатуры Анатолий Федорович Кони в “Нравственных началах в уголовном процессе” писал: “Слепая Фемида должна быть и глухою”.

Имеются международно-правовые акты, которые определяют ячейку, которые занимают адвокаты.

Известно, что основные принципы, касающиеся роли юристов и принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, констатировали, что правительства должны обеспечить адвокатам:

- потенциал реализовывать все их профессиональные обязанности без преград, запугивания, волнения и неуместного вторжения;

- необходимую возможность свободно передвигаться и консультировать клиента, как в своей стране, так и за границей;

- невозможность наказания или угрозы такового, обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами;

- своевременную защиту властей, в случае угрозы безопасности адвокату;

- адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей;

- суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения;

- адвокат должен иметь в своем распоряжении уголовный и гражданский иммунитет от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

- обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе - не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

Известно, что стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (приняты на конференции МАЮ 7 сентября 1990 года в Нью-Йорке) гласят: 'Независимость адвокатов при ведении дел должна ручаться, с тем, чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальности отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средства связи и информационные системы'.

Кодекс поведения для юристов в ЕС (принятый 28 октября 1998 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом, как получателем информации, ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности, адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени (п. 2.3).

3. Пути улучшения адвокатской деятельности в РК

3.1 Состояние института адвокатуры в государстве на современном этапе

Реформы в судопроизводстве намного опережают реформы в адвокатуре, хотя для большего благоприятствования они должны проводиться одновременно. Количество обращений в суд за защитой своих конституционных прав ежегодно возрастает, а проблема обеспечения физических и юридических лиц квалифицированной правовой помощью остается в прежнем нетронутом состоянии. Как следствие этого, по подавляющему большинству дел граждане сами защищают свои права в суде. И это несмотря на то, что юридические процедуры постоянно усложняются, требования к составлению исков ужесточены. С первого раза редко у кого получается составить правильный процессуальный документ.

Гражданам и юридическим лица всегда необходимо обращаться к профессиональным правозащитникам. Достойный адвокат использует все законные методы для успешного результата ведения дела. Адвокат - достаточно сложная профессия. Самый яркий пример на сегодняшний день работа адвоката Сарсенова над своим подзащитным Челахом. На этом примере можно увидеть множество нюансов этой нелегкой профессии: давление на адвоката, попытки его «уничтожения». В таких сложнейших, запутанных делах очень нелегко не решится отказаться от дела. Преступления военнослужащих - очень специфичная проблема, которая также требует от себя построения выгодного решения. Назревает необходимость разработки и создания специализированной информационно-поисковой системы в оперативных аппаратах военно-следственных подразделений. Наличие такой базы данных позволило бы своевременно выявлять военнослужащих, склонных или замышляющих преступления, и принимать к ним меры предупредительного характера. Поскольку по месту прибытия военнослужащего оперативные аппараты военно-следственных подразделений во многих случаях не осведомлены о его преступной деятельности в прошлом.[25] Вышеизложенный пример адвокатской деятельности в РК взят из практики профессионально работающего адвоката на 2013 год, который полностью взял ответственность за защиту интересов своего подзащитного и он будет бороться за защиту его прав до конца. Так и должен поступать адвокат - чувствовать ответственность за человека, даже в какой-то мере жалость. И только с таким посылом адвокату удастся «продержаться до конца». Нелегко тем адвокатам, которые не могут прочувствовать состояние своего клиента. Здесь должен проявляться высокий моральный уровень человека по отношению к другому человеку. И на это способен далеко не каждый адвокат, особенно если до занятия этой деятельности у него был опыт в работе в правоохранительных органах. Ведь все мы знаем, что в судопроизводстве между адвокатом и обвинителем стоит баррикада - каждый из них придерживается своей позиции в течение многих лет. И совсем нелегко обвинителю перевоплотится в защитника. Ведь длительная работа в правоохранительной системе часто накладывает неизгладимый отпечаток на личность специалиста. Чтобы эффективно защищать, надо верить человеку, понять те обстоятельства, которые толкнули его на преступление, простить ему его недостатки, войти в его положение. Это во многом связано со сменой мировоззрения, личной системы ценностей. А к этому готов далеко не каждый человек.

Свойства личности и профессиональные качества адвокатов, имеющие опыт и знания, авторитет в связи с занятием предшествующей должности в правоохранительных или судебных органах имеют существенные различия в зависимости от той профессии и должности, которую они занимали до адвокатуры. В общем, такие работники являются с одной стороны, цветом адвокатского общества, но, с другой стороны при невысоком уровне моральной чистоплотности и порядочности, они - опасные нарушители закона. Ведь на самом деле сейчас очень много адвокатов - бывших следователей, оперуполномоченных уголовного розыска, судьей, которые еще не только не могут избавиться от ценностей и привычек своего ведения дела, но и зачастую не понимают сути адвокатской деятельности: ее ответственности, жертвенности делу и полной отдаче. В других службах у них были совсем другие критерии совершенности возложенных на них задач. В адвокатуре же все намного «тоньше» и требует большей моральности духа. Ведь зачастую бывает что в ряде мест, коллегии адвокатов превратились в своего рода убежища для скомпрометировавших себя служителей правосудия. Вследствие этого и происходит недоверие населения к институту адвокатуры, а также самих юристов. С давних пор ситуация не улучшается. Адвокату не верят. Такая предшествующая работа многих бывших служителей закона по разным частям, а будучи адвокатами в настоящее время позволяет им напрямую общаться с экспертами, находить доступ к данным криминалистическим учетам и таким образом быстро решить проблему клиентов. Но зачастую эти адвокаты используют свои возможности во благо себе, из своих материальных интересов и во вред клиенту. Эти качества позволяют им вступать в коррупционные связи с недобросовестными работниками правоохранительных органов, действуя не в интересах клиента. Они имеют реальные возможности для незаконного воздействия на субъектов расследования и на суд. Незабытые профессиональные качества и опыт общения с людьми позволяют им весьма умело воздействовать на свидетелей, потерпевших и других участников процесса.

Большое значение имеет как ушел из правоохранительной системы тот или иной сотрудник. Именно лица, уволенные по отрицательным мотивам могут испортить весь рынок, предоставленных юридических услуг. Поскольку они обладают чаще низким уровнем квалификации и самодисциплины, что влечет соответствующие виды нарушений. Но стоит напомнить, что в РК не всегда увольняют тех кто этого действительно заслуживает, что также является еще одной темой для дискуссий в связи с нарушениями в этой области некомпетентными специалистами. Такие работники глубоко переживают свой уход и часто решают заняться адвокатской деятельностью с еще большей настойчивостью и именно среди них часто встречаются профессионалы, глубоко знающие свое дело. Очень хорошие адвокаты выходят из людей, вышедших из органов с почестями на заслуженный отдых.[26]

Желание понять подопечного, выслушать - ни каждому человеку это удается и уж тем более не каждому адвокату, когда его цель - получить прибыль, как и в любой другой профессии. Но адвокатская деятельность и специфична своей жертвенностью, своей отверженностью к достижению благоприятного исхода для подзащитного. Она не преследует коммерческие цели, ведь она не является предпринимательской. И каждый адвокат должен это понимать, прежде чем посвятить себя этой деятельности.

Распространена проблема подозрения и наказания адвокатов, не пренебрегающих взяточничеством. Вследствие чего всех без исключения «недостойных» адвокатов ожидает должная мера наказания. Только за последнее короткое время обнаружены такого рода преступления. Так, Шортандинский районный суд Акмолинской области рассмотрел уголовное дело по обвинению адвоката Акмолинской областной коллегии в мошенничестве и подстрекательстве к даче взятки лицу, занимающему ответственную государственную должность. Его признали виновным в совершении преступлений предусмотренных по статьям 24 части 2 - 177 части 2 пункту «В»,28 части 4 - 312 части 3 УК РК. Определили наказание в виде лишения свободы сроком на шесть лет. В феврале 2013 года, сотрудники полиции Караганды выявили факт получения адвокатом деньги от предпринимателя якобы за положительное разрешение вопроса по делу.

Множество проблем из-за некачественной работы специалистов государственной службы. Как сказал Джефри Чосер: «Кто для других законы составляет, пусть те законы первым соблюдает.»

Следующее письмо адресовано уполномоченному по правам человека: «Хочу узнать, почему все руководители, начиная от акима города, до прокурора области стали недоступны простому человеку, даже подчиненному, которому, чтобы подписать служебные документы, приходится оставлять послания секретарше или многочисленным помощникам, которые, детально не владея ситуацией, не могут объяснить вопрос руководителю, и в результате документы остаются неподписанными. Возвращают с предложением написать подробную пояснительную записку и еще кучу служебных записок, создавая просто заросли бюрократической волокиты. Теперь даже руководители структурных подразделений вынуждены записываться у секретаря на определенное время, чтобы решить рабочие вопросы и подписать нужные бумаги. И такая ситуация сегодня имеет место во всех госорганах. Вынесите этот вопрос на рассмотрение Парламента». Этот гражданин по своей смелости и правовой грамотности решился написать это письмо, но сколько еще недовольных граждан, сталкивающихся с ежедневной проблемой государственного обслуживания и недовольных политикой государственных служащих. Не меньшее количество людей, жалующихся на качество, оказываемых юридических услуг - адвокатов, которые не всегда, и даже редко имеют смелость вынести свое мнение на всеобщее обозрение. К таким недовольным деятельностью адвокатов в РК относятся не только простой народ, но также и сами правоохранительные органы и суд. Из практики пребывания в коллегии адвокатов и прослушивания дел по гражданскому делу сталкивалась с упреками суда в отношении защитника в связи с недостаточной компетентностью. Получается, что сам суд видит проблему и ее надо каким - то способом решать.[26]

Существует ли сегодня равенство и баланс прав защитника и обвинителя? Этот вопрос настолько же актуален, каков он был и при зарождении адвокатуры. И ответ на него всегда выстраивался сложной цепочкой размышлений, приведением фактов работы обвинителя и защитника и как следствие вытекал всего лишь один ответ - нет, равенство отсутствует. Отсутствовало во все времена и продолжает оставаться в том же состоянии в силу пассивного отношения к этому факту.

На сегодняшний день анализ соотношения сторон обвинения и защиты показывает привычную картину. Преимущества у сторон различны. Преимущества со стороны защиты носят пассивный характер и сконцентрированы на наличии прав, позволяющих успешно защищаться (право отказа от дачи показаний), то преимущества стороны обвинения, напротив, исключительны в праве собирания доказательств по уголовному делу.[27]

В соответствии с п. 6 ст.19 закона РК «Об органах юстиции» в функции органов юстиции входят контроль за качеством предоставляемых юридических услуг, оказываемых физическим и юридическим лицам адвокатами. В контроль, осуществляемый ими входит оплата юридических услуг адвокатам за счет государства. В соответствии с требованиями ст.71 УПК РК участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно в случаях, если об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, в том числе, не достигший совершеннолетия, и если в силу физических или психических недостатков он не в состоянии осуществлять свое право на защиту либо не владеет языком судопроизводства и др. Согласно ст.72 УПК РК по просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, который вправе освободить полностью или частично от оплаты юридической помощи нуждающегося в защите.

Малоимущие и социально незащищенные слои населения практически не имеют доступа к юридической помощи. В областных центрах и крупных городах большинстве своем эта проблема имеет хоть какую-то возможность разрешится, чего не скажешь о сельских населенных пунктах, особенно отдаленных.[28]

Уместным будет привести опыт Китая по вопросам оказания бесплатной юридической помощи. С 1 сентября 2003 года в Китае было принято «Положение об оказании бесплатной юридической помощи», где было определено, что обязанностью правительства является обеспечение гражданам КНР бесплатной юридической помощи. При этом основным критерием и основанием для получения бесплатной юридической помощи является социальное положение гражданина. Учитывая, что в разных регионах Китая социально-экономическое развитие и уровень жизни граждан не одинаковые, новый документ при надзоре правительства уполномочивает местные органы провинций, автономных областей и муниципалитетов устанавливать свои финансовые стандарты. В принципе все граждане, получающие социальные пособия, имеют право обратиться за бесплатной юридической помощью.[29]

Существует институт медиации, который в некоторой степени является конкурентом института адвокатуры в силу попыток разрешения споров вне суда. Такой институт - нововведение в казахстанском законодательстве. Медиация пытается добиться обоюдного согласия, обоюдного удовлетворения спора, тогда как институт адвокатуры действует и состязается с обвинителем в гражданском судопроизводстве. Часто предлагается найти медиатора вместо обращения к профессиональному защитнику адвокату. Но, по-моему мнению, вряд ли стоит надеется на примирение сторон вне суда, наивно полагая, что таким способом смогут достичь конфиденциальности и разрешения спора. Если уже есть такая доля вероятности разрешения проблемы или вопроса без обращения в суд, тогда может нужно решить этот вопрос совместными усилиями двум противоборствующим сторонам в приватной обстановке и с помощью открытого разговора. Если же ситуация осложнена элементами недоверия, грубого конфликта или того хуже оскорблением в виду нанесения ущерба то не может быть никаких вопросов на основе того обращаться к адвокату за защитой своих прав или обратиться к «миролюбивому» медиатору, который, на мой взгляд, уже работает с ситуациями потенциально разрешимыми на деле и выступает в роли лица, призванного огласить уже заранее принятое решения обеими сторонами.

Хотелось бы обратить внимание на случаи, зависящие от личности защищаемого, а именно когда он не владеет языком, на котором ведется судопроизводство. Данное основание берет свое начало от принципа языка уголовного судопроизводства. Здесь лицо, не владеющее языком уголовного судопроизводства, не способно уяснить смысл своих прав и обязанностей, а при участии в деле переводчика не всегда правильно может быть донесен смысл юридических норм. Исходя именно из этих убеждений, законодателем в таких случаях предусмотрен порядок обязательного назначения защитника.[30] Подозрение или обвинение иностранного гражданина в совершении преступления влечет большое количество процессуальных и тактических особенностей. Выходом из такой ситуации может послужить назначение защитника для участия в производстве по уголовному делу, где в совершении преступления подозревается иностранный гражданин. Думается, что участие в производстве по такому делу защитника снимет множество затруднений и значительно облегчат деятельность органа уголовного производства по расследованию совершенного преступления. И еще одна проблема, существующая сегодня это - проблема доступа адвоката в административные здания государственных органов, судов прокуратуры, органов дознания и предварительного следствия, а также в места содержания задержанных, арестованных и отбывающих наказание. В последнее время наметилась устойчивая тенденция со стороны работников правоохранительных органов к воспрепятствованию адвокатам в осуществлении своих функций путем создания надуманных правил, инструкций и приказов. Эти факты серьезно затрудняют деятельность адвокатов по оказанию юридической помощи гражданам. Естественно, что в такой ситуации, в первую очередь, нарушаются права не адвоката, а права тех лиц, которым государство гарантировало право на получение юридической помощи, поэтому крайне важной является необходимость разработки законодательных механизмов, позволяющих не допустить вышеуказанных проявлений.

3.2 Координация усилий со стороны адвокатов и государства для совершенствования адвокатской деятельности

Для более полного понимания значения соединения усилий двух сторон - адвокатов и государства есть смысл привести известное изречение Фридриха Энгельса- « Где нет общности интересов, там не может быть единства целей, не говоря уже о единстве действий.»

Государственная власть призвана действовать во всеобщих интересах государства и народа, населяющего его территорию. И здесь наиболее значимо то, что государственная власть «служит» своему народу, оберегает его и создает условия для развития его созидательных сил. Главной задачей государственной власти является интеграция интересов, локальных целей, она призвана сглаживать противоречия при движении и развитии системы.[31]

Чтобы получить сильную адвокатуру в первую очередь необходимо создать мощную казахстанскую судебную систему.

В совершенствовании судебной системы важную роль играет внедрение в деятельность государственных органов электронных технологий.

В целях обеспечения граждан и организаций быстрым и качественным доступом к государственным услугам и повышения эффективности функционирования государственных органов путем широкого применения информационно-коммуникационных технологий Указом Президента Республики Казахстан от 10 ноября 2004 года № 1471 утверждена Государственная программа формирования «электронного правительства» в Республике Казахстан на 2005-2007 годы.

С принятием Государственной программы формирования и развития национальной информационной инфраструктуры Республики Казахстан активизировалась работа по созданию информационных систем государственных органов, одним из направлений которой является создание информационной инфраструктуры на базе внедрения единой системы электронного документооборота. По аналогу Государственной программы формирования «электронного правительства» в Республике Казахстан Верховным Судом была разработана и 9 декабря 2003 года утверждена концепция создания и развития системы «ЕАИАС СО РК».

«ЕАИАС СО РК» («Единая автоматизированная информационно-аналитическая система судебных органов Республики Казахстан») - это территориально распределенная автоматизированная информационная система, предназначенная для формирования единого информационного пространства судов, обеспечивающая информационную и технологическую поддержку судопроизводства на принципах поддержания требуемого баланса между потребностью граждан, общества и государства в свободном обмене информацией и необходимыми ограничениями на распространение информации. В Концепции целевой программы были поставлены такие задачи, как: формирование единого информационного пространства, реализация конституционных принципов самостоятельности судебной власти и независимости судей, обеспечение единства судебной системы Казахстана, повышение эффективности деятельности судов, а также реализация прав граждан и юридических лиц на судебно-правовую информацию.

В первую очередь следует отметить, что автоматизированный учет в судах входящей корреспонденции, включая судебные дела, позволил внедрить автоматизированное их распределение между судьями этого суда.

Это, с одной стороны, позволяет обеспечить равномерное распределение исковых заявлений, дел, жалоб, иных материалов между судьями, а с другой стороны, позволяет исключить избирательный подход к этому вопросу и положить конец пресловутому мнению о коррупционном вмешательстве в процедуру распределения дел со стороны председателей судов.

Техническая фиксация судебного процесса - это одно из дополнений новых информационных технологий в деятельности судов Казахстана.

Используя эту технологию, можно проводить рассмотрение гражданских, уголовных дел, допрашивать свидетелей, потерпевших в очевидных для суда и сторон условиях, если их явка в судебное заседание затруднительна или в силу объективных причин невозможна.

2009 год является завершающим годом полного внедрения системы «ЕАИАС СО РК». Изучение международного опыта показало, что на постсоветском пространстве, да и среди большинства стран мира, только в Казахстане осуществлен полный переход делопроизводства судебной системы на электронный (безбумажный) способ его ведения по всем категориям дел.

Последняя точка в реализации судебно правовой реформы была поставлена Главой государства в принятом им Указе от 17 августа 2010 года, которым предусматривалось упразднение образованного в 2000 году Комитета по судебному администрированию при ВС РК, с передачей функций и полномочий Министерству юстиции Республики Казахстан и аппарату Верховного Суда Республики Казахстан. В настоящее время мы видим что такая реформа значительно повысила эффективность деятельности судебной системы в Республике Казахстан. На сегодня создана полноценная судебная система, которая во многом отвечает требованиям правового государства и способна выполнять возложенные на нее задачи по обеспечению исполнения Конституции и законов, защите прав, свобод и законных интересов граждан.[32]

Со всей силой правильного размышления над ситуацией неравенства статуса защитника и обвинителя, когда обвинитель выступает в роли законного и всеми уважаемого, авторитетного государственного служащего можно по мнению Кенжетаева Ч.Д. принять следующие меры в виде выхода из сложившегося стереотипа:

Наделить правом ведения параллельного расследования сторону защиты в том объеме, в котором им пользуется орган уголовного преследования со всеми вытекающими отсюда следствиями. Но более предпочтителен способ пересмотра структуры отношений стороны защиты и обвинения за счет исключения органов уголовного преследования из числа органов, входящих в число стороны обвинения.[27]

Очень долгий путь прошло человечество к пониманию того, что главной функцией государства в цивилизованном обществе является охрана интересов человека и гражданина, защита его прав. Государство и его основные структуры находят оправдание только в том случае, если их деятельность подчинена защите, охране прав человека. Этот тезис является основополагающим для конституционного государства. Права человека - основа конституционализма.[29]

По словам И. Меркеля - заместителя Генерального Прокурора РК приняты меры по повышению правозащитной деятельности адвокатов с помощью введения нового Уголовно-процессуального Кодекса. Теперь следователь в обязательном порядке будет удовлетворять ходатайства защитника, способствовавшие объективному расследованию дела. Адвокат может ходатайствовать о принятии более мягкой меры при санкционировании меры пресечения в виде домашнего ареста или содержания под стражей. Стоило обратить внимание на положение защитника и его права в досудебном производстве и судебном разбирательстве дела ранее до принятия нового Кодекса. «За каждой нечеткой или неясной фразой, за неверно расставленными знаками препинания стоят сотни и тысячи судеб ...Кодекс - далеко не увлекательный роман, и его текст должен быть выверен со смыслом и точностью изложения» - слова С.М. Гинзбурга - непревзойденного оратора и адвоката. В настоящее время состояние прав адвоката заинтересовало государство, а это значит, что развитие адвокатуры идет в нужном направлении. Она не стоит на месте. Сейчас адвокаты в невыгодном положении по сравнению с другими участниками правоохранительной системы, но усилия со стороны государства помогут укрепить и улучшить их положение, а вместе с тем правовое состояние граждан. Люди стали более грамотными в правовом плане и в первую очередь обращаются к адвокату, который может и должен защитить их права и интересы.

Для успешного ведения дела больших усилий требуется с адвокатов, а не с государства. Адвокат должен быть не только компетентен в своей деятельности, но и обладать приличным набором качеств. Поэтому прежде чем избирать столь ответственную профессию необходимо протестировать себя на имение таковых. Полагается, что доступ в адвокатуру по закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» очень простой, если сделать сравнение с другими странами западного образца - стажировка в адвокатском образовании от шести месяцев до одного года и прохождение комиссии не достаточны для соискателя статуса адвоката. Было бы результативнее если бы к сдаче квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката, он должен был бы пройти стажировку в адвокатском образовании не менее двух лет и не менее одного года в судебной системе и в органах предварительного расследования. Также Закон «Об адвокатской деятельности» не предусматривает обязательное проведение психологического тестирования претендентов, изучения их личности. Таким образом, комиссия из 7 человек лишена возможности знакомиться с психологическом состоянием претендента его психологическим состоянием для вывода о пригодности к осуществлению адвокатской деятельности.

Прежде всего адвокату необходим безупречный уровень владения устным и письменным словом, и столь раритетная в наши дни интеллигентность. Профессия адвоката персональная и канонизации поддается с трудом. Обвинения нынешних адвокатов об отсутствии реальной состязательности и подлинного равенства сторон в судебном процессе объективны.

Однако всегда были, есть и будут адвокаты, которые наперекор всему и вся блистательно объединяют в профессиональной защите интересы общества, государства и личности. Здесь уместно будет назвать и охарактеризовать деятельность двух выдающихся адвокатов Казахстана: Цилю Меламедовскую и Семена Гинзбурга.

Семен Маркович Гинзбург - адвокат Алматинской городской коллегии адвокатов, заслуженный юрист РК - из увы, не столь многочисленного ряда талантливых судебных практиков можно сказать нашего времени.

Дата и место рождения - 18 октября 1924 года, г. Большой Токмак Запорожской области. Далее - Великая Отечественная война, участие в сражении на Курской дуге, ранение, продолжение военного лихолетья - уже в разведке.

В 1951 году он закончил Алма-Атинский юридический институт, практически одновременно (в 1952 г.) экстерном получил диплом исторического факультета КазГУ. Несколько лет С. М. Гинзбург работает юрисконсультом. И с 1 августа 1956 г. адвокатская практика. За 50 лет работы в адвокатуре в досье С. Гинзбурга собралось много известных и рядовых, сложных и не очень дел.

Семен Маркович действительно «вооружен» немногим: профессионализмом и достоинством. Кроме того, вне высочайшей компетентности, независимости и искренней нравственности воспринимать этого защитника просто немыслимо. Еще одна деталь: именно этот адвокат столь часто ошеломлял судей и прокуроров. Стратегия адвоката заключена в простом - умении видеть главное в деле. Именно это всегда наглядно демонстрирует в своей защите Семен Маркович. Зачастую своими ходатайствами, истребованием доказательств и допросов свидетелей он устанавливает истину вне зависимости от выводов предварительного следствия. Увидеть скрытый смысл - «нерв защиты» - быть может, и прогнозировать решение помогает тщательное знакомство с делом. Так, при изучении одного из дел, он обратил внимание на деталь, которой не придали значения ни следователь, ни обвинитель. Следствие убедительно доказывало, что выстрел был произведен с довольно значительного расстояния, а заключение судебно-медицинской экспертизы давало основание считать, что выстрел был произведен в упор. В результате исключительно защита разоблачила группу лиц, оговоривших человека в убийстве, а подзащитный был оправдан.

В другом случае, когда Гинзбург вел защиту хирургов, обвинявшихся в якобы неправильном лечении человека, то на сей раз адвокат разбирался в медицине не хуже самих эскулапов. Глубина, широта, мобильность и критичность - все это есть в адвокате Гинзбурге.

Но главное все же другое: над ораторским мастерством, психологической проработкой всегда главенствует желание сосредотачиваться над главным, отсекая при этом второстепенное, то, что может заслонить главное.

Заявить о том, что Гинзбург - яркий судебный оратор, значит, ничего не сказать. Да, его речи всегда темпераментны и эмоциональны. Так же, как это бывало в прошлом веке, в суд приходят послушать адвоката. Безукоризненна логика речи, а манера ее представления заставляет зачарованно слушать и слушать.

В судебных речах С. М. Гинзбурга отражена вся линия защиты, которая не является экспромтом, а скорее выявляет всю тщательную предварительную подготовку. Думается, лишь в таком раскладе становится реальной чеканность формулировок в судебной речи. Уточним, что, на взгляд адвоката, может подготовить к этому требуемому от профессионального защитника качеству. Нередка ситуация, когда необходимо найти лишь то единственное слово, которое может все объяснить в подзащитном. Вероятно, это можно получить из жизни, но это есть в литературе, логике, риторике. Те самые предметы, коих явно недостает нынешнему юридическому образованию. И на что стоит обратить будущим юристам в качестве «внеклассной» литературы.

Еще один «штрих» из практики адвоката Гинзбурга - его тексты.

Вопреки обывательскому стереотипу, работа адвоката состоит не столько из выступлений в суде, сколько из составления бесчисленных жалоб и ходатайств. Чем привлекают письменные документы адвоката? Здесь и точность словоупотребления, само расположение материала и «лестницы доводов». В одном случае все это может быть направлено на анализ процессуальных нарушений и дефектов, в другом - на объективное восприятие юридических реалий и ошибок.

Теперь добавим несколько слов о Циле Меламедовской для всеобщей и понятной картины по-настоящему хорошей работы адвоката. Кажется, еще немного - и об этой удивительной алма-атинской адвокатессе 50-70-х уже и некому будет вспомнить. Все же обо всем по порядку. Послевоенная адвокатура Алма-Аты - явление значительное. Вне всяких сомнений, адвокат самой своей ролью в процессе предопределен быть «в конфликте». Быть может, поэтому из всех адвокатов былых лет алма-атинские судьи вспоминают лишь этого адвоката. Она действительно была кумиром грамотных судей, так как всегда были уверены - этот адвокат никогда не сфальсифицирует доказательства. Несмотря на свою известность и даже популярность она никогда не бралась за «кровавые»дела или дела, в коих были замешаны известные люди. Все обозначенное дополнялось жесткой принципиальностью, когда она защищала конкретного человека. Ее действенный стиль речи - умение довести и отстоять свою позицию - гармонично сочетался со свойственным Меламедовской тактичным и спокойным поведением в ходе судебных прений. Невозможно заявить о том, что ее опыт влияет на современную судебную практику, пожалуй, нет и людей, коих можно было бы считать ее учениками - много еще чего нет.

Редким представителям нынешней адвокатской корпорации свойственны качества их предшественников: глубочайший профессионализм, обязательное и доскональное знание всех обстоятельств дела в ходе судебного разбирательства.

Согласимся с явным: адвокатура наших дней теряет свою индивидуальность. Но удивительные таланты немногочисленных ярких адвокатов адвоката важен не только для их клиентов, он значим для всего нашего общества.

Их опыт, практика возвращают адвокатуру на то место, которое она должна по праву занимать. Быть может, благодаря таким адвокатам возможно возвращение утраченного уважения общества к самой адвокатуре.

3.3 Взгляд в будущее: благоприятная обстановка, выраженная с состоянием адвокатуры в стране

По словам одного из выдающихся адвокатов Казахстана Жангельды Сулейманова, правовое государство - это наша национальная идея, которая объединит всех казахстанцев, независимо от национальности, вероисповедания, возраста, профессий, занятий. Построение правового государства - это достижимая и реальной цель. Но она потребует существенного времени и усилий со стороны власти и общества. Государство и некоторая часть общества уже осуществляют много действий в этом направлении. Для ускорения такого процесса необходимо вовлечение в него всего казахстанского общества.

В послании президента РК, президент большое внимание уделяет цели формирования нового типа государственного управления, который должен отвечать новым задачам служения обществу и укрепления государственности. Для реализации поставленной цели он называет усиление ответственности госорганов за разработку планов и программ. Большое значение придает борьбе с кризисом для регионов и проведению децентрализации управления - принятии конкретных мер по разграничению ответственности и полномочий между центром и регионами, усилению местных исполнительных органов. Через органы местного самоуправления предоставить населению реальную возможность самостоятельно и ответственно решать вопросы местного значения. Эта Концепция развития местного самоуправления позволит повысить качество управления на аульном, сельском уровне и расширит участие граждан в вопросах местного значения. Цель Концепции - наделить сельских акимов дополнительными полномочиями и усилить их влияние на ситуацию в аулах. Формированию профессионального государственного аппарата уделено значительное внимание- внедрить качественный кадровый состав государственной службы через введение усовершенствованных методик отбора и профессиональной подготовки.

Полагается, что на местах в поселках должны работать хорошие адвокаты, также выполняющие свою работу качественно. Это не только придаст населению, находящемуся в поселках уверенность, но и улучшит состояние регионов и Республики в общем.

По словам президента, развитие управленческих решений на уровне государства должны отвечать следующим требованиям: учет не только краткосрочных, но и долгосрочных результатов. Учет мультипликативного эффекта управленческого решения. Обеспечение правил честной конкуренции и свободы предпринимательства. Исключение двойного толкования должностных обязанностей госслужащих. Четкая законодательная регламентация их деятельности. Особенный интерес представляет реформирование государственного аппарата. Президентом подписан Закон о новой системе госслужбы, который обеспечивает усиление антикоррупционных мер, повышение прозрачности отбора госслужащих, внедрение принципа меритократии, то есть продвижения лучших кадров. Будет создана Национальная комиссия по кадровой политике и сформирован принципиально новый класс профессиональных управленцев - корпус «А», ответственный за реализацию конкретных направлений государственной политики. В корпус «А» в первую очередь войдут ответственные секретари и руководители аппаратов акимов областей, председатели комитетов, акимы районов и городов. Отныне государственный служащий должен продвигаться по карьерной лестнице поэтапно, переходя от одной ступени в иерархии власти к другой, совершенствуя свои навыки и повышая свой профессиональный уровень. Исключения должны коснуться тех, кто перевыполняет установленные показатели, показывает свою эффективность и обеспечивает высокий результат. Агентство по делам государственной службы до конца 2013 года обеспечит внедрение такого принципиально нового механизма карьерного роста государственных служащих. Особый акцент сделан на повышении качества государственных услуг. Задача - отойти от односторонне-властных подходов во взаимоотношениях госаппарата с населением к эффективному и оперативному оказанию госуслуг гражданам. Сейчас внесен в Парламент проект закона «О государственных услугах». Его необходимо принять до конца первого квартала 2013 года. Государственные органы должны быть освобождены от выполнения несвойственных им функций, качественно расширить самостоятельность госинститутов. Правительству его выполнение нужно увязать с введением с 2014 года нового механизма формирования местных бюджетов. А также госаппарат должен выстроить новую систему взаимодействия с бизнес - сообществом.

Необходимо начать реформу Уголовного и Уголовно-процессуального законодательства. Государство должно следовать принципу нулевой терпимости к беспорядку. Развитое общество начинается с дисциплины и порядка во всем, комфортного подъезда, аккуратного двора, чистых улиц и приветливых лиц. Даже с самыми малыми правонарушениями, хулиганством, бескультурьем никто не намерен мириться поскольку это нарушает общественный покой, снижает качество жизни. Атмосфера нетерпимости к мелким правонарушениям - важный шаг к укреплению общественной безопасности, борьбе с преступностью.

Государство и общество должны единым фронтом выступить против коррупции. Коррупция - не просто правонарушение. Она подрывает веру в эффективность государства и является прямой угрозой национальной безопасности. Необходимо резко усилить борьбу с коррупцией, в том числе посредством совершенствования антикоррупционного законодательства, с тем, чтобы достичь нашей конечной цели - искоренить коррупцию как явление. Уместно заметить, что данное положение касается также деятельности адвокатов и их действиях по отношению к делу, которое они ведут.

По словам президента, без уверенности в будущем нельзя построить полноценное государство. Жизненно важно, чтобы цели государства и гражданина совпадали по всем основным направлениям. Это и есть главная задача государства. С таким посылом мы понимаем что нужно скоординировать усилия двух структур - государства и общества для развития и улучшения РК как правового государства (продолжение). Граждане доверяют государству только тогда, когда есть перспектива, есть возможности для развития, личного и профессионального роста. Государство и народ должны это осознавать и работать вместе. Надо воспитывать в себе и наших детях новый казахстанский патриотизм. Это прежде всего гордость за страну и ее достижения. Но сегодня на новом этапе состоявшегося государства такое понимание уже недостаточно. Мы должны прагматично посмотреть на этот вопрос. Любовь к стране и гордость за страну возможна, если государство гарантирует каждому гражданину качество жизни, безопасность, равные возможности и перспективы.

Новые принципы социальной политики - социальные гарантии и личная ответственность. Главная цель - это обеспечить социальную безопасность и благополучие наших граждан. Таким образом, это будет лучшей гарантией стабильности в обществе. Как показывает мировой опыт, идеальной и универсальной модели социальной политики нет. Также как и нет ни одного общества, где все граждане были бы удовлетворены существующей социальной системой.

Решать вопросы социальной безопасности и благополучия граждан - это трудная и очень серьезная задача, которая касается каждого казахстанца. Поэтому здесь должны быть тщательно взвешенные подходы.

Государство, особенно в условиях глобального кризиса, должно гарантировать гражданам минимальный социальный стандарт.

Главная задача - не допустить роста бедности. Люди должны иметь возможность оплачивать юридические услуги.

Бедность не должна стать социальной перспективой ни для одного казахстанца. Минимальные социальные стандарты и гарантии, которые должны прямо зависеть от роста экономики и бюджета должны быть установлены. Такие как, расширение списка потребностей индивида и включение в него статей на образование и здравоохранение (в том числе для безработных и нетрудоспособных с целью их большей социализации), здоровое питание и здоровый образ жизни, удовлетворение интеллектуальных и информационных запросов и т.д. Расчет стоимости потребностей индивида по реальным ценам (следовательно, необходимо совершенствование статистики в стране). Поэтапное качественное повышение стандартов качества жизни, увязанное с ростом экономики.[33]

Принцип объективной истины реализуется с более полной мощью, если суд, рассматривающий дело, сохраняя объективность и беспристрастность, создает необходимые условия для реализации прав сторон на полное и объективное исследование обстоятельств дела, основывает процессуальное решение лишь на тех доказательствах, участие в исследовании которых на равных основаниях было обеспечено каждой из сторон. Общеизвестно, что каждая сторона доказывает те обстоятельства на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Это говорит о субъективной точки зрения каждой стороны. Но такое положение вещей и сохраняет состязательность сторон. Можно заключить, что состязательность не препятствует достижению объективных сведений о существе гражданской правовой коллизии, а напротив, при правильном построении гражданского судопроизводства, базирующегося на процессуальном сотрудничестве суда и сторон, подлинном равенстве и равноправии, способствует установлению неформальной истины по делу. Именно требования законности судебных актов и принцип состязательности обеспечивают правосудие качеством прозрачности.[34]

Каждое лицо имеет право участвовать в судебном производстве напрямую или с помощью представителей. Если представитель от лица принимающего участие в деле не может защитить их на родном языке или свободно владеющем языке, в таком случае необходимо представителю согласовать с истцом вопрос о том, что он может вносить иск и возражения на своем родном языке или свободно владеющем языке. Поэтому в части 1-2 ст. 61 ГПК РК необходимо включить норму: «в случае не владения представителем языка истца он с его согласия может подать иск или возражения на своем родном языке или свободно владеющем языке».[35] Качественный перевод в гражданском судопроизводстве - это гарантия вынесения объективного и законного решения суда. Поэтому всегда нужно обращать внимание на то, что в суде должны участвовать специализированные переводчики, а также усилить требования к переводчикам.[36]

Хочется добавить несколько слов непосредственно об адвокатах. Что ждет в будущем адвокатов? Всех ли ждет одинаковое будущее через каких-то 10-20 лет? Ответ на этот вопрос неоднозначный. Скорее всего каждый адвокат будет процветать по-своему. И это, в первую очередь, зависит от его отношения к своему делу, к своей профессии.

Всем известно, что большинство адвокатов, состоящих в Коллегии Адвокатов являются профессионалами своего дела и они пользуются авторитетом своих доверителей и с теми, кто обращается к ним по вопросам правового характера, а также среди своих коллег-адвокатов. Они полностью опровергают версию, что труд адвоката легкий, что деньги легко зарабатываются. Поскольку тратят много усилий на успех своего дела ради своих доверителей. Это трудная и порой изнурительная работа. Только адвокаты знают, сколько сил, знаний и труда они вкладывают, осуществляя защиту прав своих доверителей, сколько приходится тратить энергии, сдерживать эмоции. Вероятно, что настоящие адвокаты волнуются за дело вместе со своими доверителями, выносливо выдерживают негативный заряд, обретаемый ими при реализации своих обязанностей.

Также с порядочными представителями адвокатского сообщества в наших рядах, к сожалению, существуют адвокаты, которые не утруждают себя правдиво и рассудительно, добросовестно и профессионально осуществлять защиту прав своих доверителей. Об этом свидетельствуют обоснованные жалобы граждан, предъявляемые только непосредственно в отношении определенных адвокатов, хотя и те и другие, осуществляют свою деятельность в рамках закона РК «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и кодекса профессиональной этики адвоката. Для одних предписания закона и этики обязательны, другие же считают, что эти предписания не для них.

Что ждет адвокатов в будущем, относящихся к первой категории - добропорядочных и достойных, и что ждет других, относящихся к группе адвокатов с непорядочным мышлением и безответственностью в отношении своих «подопечных»? Ответ очевиден. Меры, принятые государством по слежению адвокатской деятельностью будут приняты и ожесточены. И вся недобросовестная деятельность некоторых адвокатов подлежит разоблачению. Но следует помнить, что на наш век приходится много надежных, справедливых, добросовестных и профессиональных адвокатов. С помощью их рвения и веры мы на пути к освоению и к адаптации качественно нового сформированного института адвокатуры.

В самом ближайшем будущем, при условии, желания со стороны государства и адвокатов, хотелось бы верить, что мы будем иметь гарантированный необходимый статус адвокатуры как институт гражданского общества, стоящий на страже прав и свобод человека; за реализацию обеспечения иммунитета адвокатов от уголовного, гражданско-правового и административного преследования за правомерные действия, осуществляемые ими при выполнении профессиональных обязанностей по конкретным делам; за запрет на осуществление оперативно-розыскной деятельности в отношении адвокатов в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности, за создание полноценных гарантий защиты от нарушения неприкосновенности переписки, документации, телефонных переговоров, служебных помещений и жилища адвокатов, за отмену необоснованного ограничения допуска адвокатов к делам, связанным с государственными секретами, как нарушающего фундаментальное право человека на защиту; за свободный доступ адвокатам, при осуществлении ими профессиональных обязанностей, в помещения правоохранительных органов и судов, отменив дискриминационные ведомственные ограничения в этом вопросе.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На сегодняшний день адвокатура в Республике Казахстан еще продолжает формироваться. К какому статусу она придет завтра зависит не только от законодательства, реализующего меры по улучшению и развитию адвокатуры, а в большей мере от честности и совести адвокатов, ее осуществляющих. Необходимо заметить также, что ни в коей мере не нужно уменьшать значимость государства и его решений на этом этапе законотворчества по вопросу развития адвокатуры. В ходе написания работы было поставлено значительное количество вопросов в связи с актуальностью исследования достойного пути развития и улучшения адвокатской деятельности в РК в период формирования института адвокатуры, который происходит сейчас, чтобы в дальнейшем иметь сильную адвокатуру. Ответить на многие вопросы было необходимо для успешного исследования проблем адвокатской деятельности в РК и способах ее улучшения в процессе формирования адвокатуры в РК.

Были достигнуты следующие результаты дипломной работы

Удалось достичь поставленных задач исследования:

Содержательно раскрыть такие объемные понятия как понятие и сущность адвокатуры

Дать характеристику основным событиям прошлого века, повлиявшим на историю и ход развития адвокатуры

Обозначить, что собой представляет право на защиту отдельного гражданина правового государства и в какой мере государство Казахстан соответствует понятию правовое государство в отношении обеспечения прав всем без исключения лицам.

Дать характеристику основным направлениям деятельности адвокатуры в РК: представительство, участие в уголовном деле, адвокатское расследование и другие немаловажные вопросы, касающихся адвокатуры.

Ответить на вопрос касательно термина «юридическая услуга» в контексте правовой помощи, оказываемой адвокатами РК.

Определить, что из себя представляет профессия адвокат и какие меры необходимы для занятия адвокатской деятельностью в РК.

Установить состояние адвокатуры на 2013 год.

Известная цитата Ф. Энгельса «Где нет общности интересов, там не может быть единства целей, не говоря уже о единстве действий» полностью отражает сущность формирования любого правового института. А институт адвокатуры находится в развитии, и как никакой другой подходит под это правовое высказывание. Усилия со стороны адвокатов и государства, ориентированного на построение правового государства смогут достичь внушительных успехов в виде создания мощнейшего института адвокатуры в РК.

Адвокат, достойный называться защитником, всегда и во всем держится профессионально. Требования адвокатов не должны оставаться без внимания. Поскольку только представители самой профессии полностью знакомы со всей спецификой этой деятельности, и таким образом только сами адвокаты могут предложить действенные меры по улучшению адвокатской деятельности.

Имеются возможности по наделению защитника равным объемом прав с обвинителем. В контексте не предоставления им одинаковых функций, а всего лишь разрешению обычных, простых способов защиты, какие до сих пор не регламентированы законом.

Необходимо всемерно развивать институт представительства, сделать его доступным для граждан, а главное, чтобы оно осуществлялось квалифицированно. Также необходимо отрегулировать положение дел с оказанием правовой помощи в сельской местности. Для разрешения этих вопросов необходимо финансирование.

Имеется возможность добиться лучших результатов в сфере оказания правовой помощи адвокатами с помощью введения единого регулирования тарифов на оказание юридических услуг.

Адвокатам, в свою очередь, следует равняться на лучших адвокатов, которые существовали в разное время, но к защите своего подопечного относились с одинаковой ответственностью и энтузиазмом.

Хотелось бы верить, что реализация высказанных в этом проекте предложений позволит решить организационные и правовые проблемы функционирования адвокатуры и в итоге повысит эффективность защиты прав и законных интересов граждан.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Гиздатов « Мэтры современной адвокатуры» Судебные речи и жалобы: учебное пособие. -Алматы: Издательство «Норма-К», 2002, 160 с.

2. Тыныбеков С. Адвокатура и адвокатская деятельность в РК. Учебник. - Алматы: Данекер, 2004 - 343 с.

3. Адвокатура и нотариат. Конспект лекций. Невская М.А. Шалагина М.А.

4. Тыныбеков С. Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан: Учебник. - Алматы: Данекер, 2004. - 270 с.

5. Закон РК «Об адвокатской деятельности»

6. Фемида Республиканский юридический научно-практический журнал, № 11, 2010 с.26-29

7. Конституция Республики Казахстан

8. Пакт Организации Объединенных наций «Основные положения о роли адвокатов»

9. Буробин. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие. Издание переработанное и дополненное: «Эксмо», 2003 - 624 с.

10. Вестник КазНУ № 2, 2012 с. 13-15

11. «Мир закона» № 1, 2013 с. 43-46

12. Фемида Республиканский юридический научно-практический журнал, № 2, 2013

13. Мазур Н.В. Адвокат в Уголовном процессе: Учебное Пособие: Астана: Данекер, 2005 - 96 с.

14. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 года

15. Мир закона, 2005 № 12 с. 24-25

16. Арсентьев О.В. Адвокатура. Адвокат в уголовном и гражданском процессах. Нотариат. Учебное пособие: Издание 2-е переработанное. Костанай, 2001г. - 232 с.

17. Гражданский кодекс РК

18. Закон и Время 2000, №3, с.122-123

19. Экономика и право № 13, 2009

20. Журсимбаев С.К. Правоохранительные органы РК Учебное пособие. - Алматы, 2007-224 с.

21. Мир закона, 2005 № 12 с. 24-25

22. Об утверждении Правил проведения аттестации лиц, прошедших стажировку и претендующих на занятие адвокатской деятельностью и на право занятия нотариальной деятельностью - Постановление Правительства РК от 22 мая 2012 года № 653

23. Шеретов С.Г. Профессиональная этика юриста: Уч. Пособие: Алматы: Юрист, 2008. -148 с.

24. Forbes Казахстан, февраль 2013

25. Экономика и право Казахстана, № 14, 2009

26. Фемида Республиканский юридический научно-практический журнал, № 8, 2011

27. Экономика и право Казахстана № 7, 2009

28. Экономика и право Казахстана, № 17, 2009

29. Вестник КазНу, №1, 2012 год

30. Экономика и право № 13, 2009

31. Фемида Республиканский юридический научно-практический журнал, № 11, 2010 с.26-29

32. Фемида, 2013 № 3 с. 33-34

33. Стратегия «Казахстан-2050» - новый политический курс для нового Казахстана в быстро меняющихся исторических условиях

34. Экономика и право № 13, 2009

35. Фемида Республиканский юридический научно-практический журнал, № 9, 2012

36. Фемида Республиканский юридический научно-практический журнал, №7, 2012